АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1281/2024

24 апреля 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2024 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Никитиной Т.Н.

судей Луговой И.М., Ширяева И.В.

при участии:

от индивидуального предпринимателя ФИО1: ФИО2, представитель по доверенности от 30.09.2022                           № 27АА 1796601;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО3, представитель по доверенности от 06.12.2023                        № ТТ/12284/23;

от Следственного управления Следственного комитета Российской Федерации по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области: представитель не явился;

от краевого государственного казенного учреждения «Краевой имущественный комплекс»: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1

на решение от 21.11.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2024

по делу №  А73-7498/2023 Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680030, 

<

...>) 

третьи лица: Следственное управление Следственного комитета Российской Федерации по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области              (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>); краевое государственное казенное учреждение «Краевой имущественный комплекс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>) 

о признании недействительным решения  

   

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – ИП ФИО1, предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – УФАС по Хабаровскому краю, управление, антимонопольный орган) от 30.12.2022 по делу № 027/01/17-1023/2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Следственное управление Следственного комитета Российской Федерации по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области (далее – СУ СК по Хабаровскому краю и ЕАО, следственный комитет), Краевое государственное казенное учреждение «Краевой имущественный комплекс» (далее – КГКУ «КИК», учреждение).

Решением суда от 21.11.2023, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2024, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Законность решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), по кассационной жалобе предпринимателя, полагающего, что обжалуемые судебные акты приняты с нарушением норм материального права и процессуального права, без учета фактических обстоятельств дела, в связи с чем подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Заявитель кассационной жалобы приводит доводы о несогласии с выводом судов о том, что антимонопольный орган доказал наличие между учреждением и участником торгов антиконкурентного соглашения, которым для ИП ФИО1 были созданы преимущественные условия при проведении закупок жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, инвалидов и семей, имеющих детей инвалидов, которые могли привести к ограничению конкуренции.

По мнению предпринимателя, обязательный анализ состояния конкуренции товарного рынка по закупке квартир для обеспечения нужд социально незащищенных слоев населения антимонопольным органом фактически не проведен, что могло существенным образом повлиять на установление обстоятельств, подлежащих доказыванию, а также на выводы комиссии и суда.

Кроме того, судом не учтено, что комиссией в составе, принявшем решение, вопреки пунктов 3 и 4 части 4 статьи 45 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции, Федеральный закон № 135-ФЗ), не исследовались доказательства, не выслушивались мнения лиц относительно представленных доказательств.

Представитель предпринимателя в суде округа на доводах кассационной жалобы настаивал.

УФАС по Хабаровскому краю, в представленном отзыве и его представитель в судебном заседании просят принятые судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе посредством размещения определения о принятии кассационной жалобы к производству на официальном сайте www.arbitr.ru в сети Интернет, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, Арбитражный суд Дальневосточного округа приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судами, УФАС по Хабаровскому краю в связи с поступлением обращения СУ СК по Хабаровскому краю и ЕАО от 04.05.2022 № 203-000044-22, в целях осуществления контроля по соблюдению антимонопольного законодательства проведено антимонопольное расследование, по результатам которого антимонопольным органом принято решение от 30.12.2022 по делу № 027/01/17-1023/2022, которым КГКУ «КИК» (заказчик) и  ИП ФИО1 (участник торгов) признаны нарушившими пункт 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции путем заключения и реализации устного антиконкурентного соглашения, направленного на создание преимущественных условий для предпринимателя при проведении закупок жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, инвалидов и семей, имеющих детей инвалидов, которое могло привести к ограничению конкуренции.

Решением апелляционной коллегии ФАС России жалоба ИП ФИО1 на решение УФАС по Хабаровскому краю от 30.12.2022 оставлена без удовлетворения.

ИП ФИО1, полагая, что решение от 30.12.2022 не отвечает требованиям закона и нарушает ее права, обратилась в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь статьями 4, 17, 45.1 Закона о защите конкуренции, правовой позицией, изложенной в пункте 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016, сделали вывод, что оспариваемый ненормативный правовой акт соответствует требованиям действующего законодательства и не нарушает прав и законных интересов предпринимателя.

Суд округа поддерживает выводы судов, учитывая следующее.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 17 Федерального закона № 135-ФЗ при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Признаками ограничения конкуренции являются сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (пункт 17 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ).

Согласно пункту 18 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ соглашением является любая договоренность в письменной форме, содержащая в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» (далее – постановление Пленума ВС РФ № 2) разъяснено, что с учетом положений пункта 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции соглашением хозяйствующих субъектов могут быть признаны любые договоренности между ними в отношении поведения на рынке, в том числе как оформленные письменно (например, договоры, решения объединений хозяйствующих субъектов, протоколы) так и не получившие письменного оформления, но нашедшие отражение в определенном поведении. Факт наличия соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок.

На основании статьи 39 Закона о защите конкуренции дела о нарушении антимонопольного законодательства рассматривает антимонопольный орган.

Для рассмотрения таких дел антимонопольному органу Законом о защите конкуренции предоставлено право проводить проверки и запрашивать информацию. Полученная в результате этого информация на основании статьи 45.1 Закона о защите конкуренции является доказательствами по делу о нарушении антимонопольного законодательства, которые также оцениваются антимонопольным органом (в соответствии с частью 1 статьи 40 Закона о защите конкуренции комиссия выступает от имени антимонопольного органа).

При этом в соответствии с абзацем девятым пункта 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016), материалы (копии материалов) уголовных дел могут использоваться в качестве доказательств по делам о картелях вне зависимости от наличия или отсутствия приговора по уголовному делу, поскольку в рамках производства по антимонопольному делу устанавливается факт наличия или отсутствия нарушения антимонопольного законодательства, а не факт совершения преступления или виновность (невиновность) лица в совершении преступления.

Суды первой и апелляционной инстанций установили, что учреждением во исполнение государственной программы Хабаровского края «Развитие жилищного строительства в Хабаровском крае», утвержденной постановлением Правительства Хабаровского края от  22.06.2012 № 205-пр, согласно распоряжению губернатора Хабаровского края и плана покупки квартир в период 2019-2021 годы проведены закупочные процедуры на приобретение  квартир для детей-сирот и инвалидов.

В 2019 году приобретено 74 квартиры, 62 из которых по контрактам, заключенным с ИП ФИО1 (ее представителями); в 2020 году приобретено 158 квартир, 88 из которых по контрактам, заключенным с ИП ФИО1 (ее представителями); в 2021 году приобретено 79 квартир, 21 из которых по контрактам, заключенным с ИП ФИО1 (ее представителями).

22.04.2020 на официальном сайте zakupki.gov.ru заказчиком размещено извещение № 0322200000320000043 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры). Начальная максимальная цена контракта (НМЦК) – 1 498 070,89 руб. На участие в закупке поступили заявки ИП ФИО5, ИП ФИО6 Согласно протоколу подведения итогов от 12.05.2020 с победителем ИП ФИО6 20.05.2020 заключен контракт № 33, цена – 1 455 000 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

06.08.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520004915 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры). НМЦК – 1 498 070,89 руб. На участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки от 18.08.2020 с ИП ФИО1 01.09.2020 заключен контракт № 98, цена – 1 486 298,33 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

07.08.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000320000092 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры). НМЦК – 2 440 088,00 руб. На участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 На основании протокола подведения итогов от 20.08.2020 с ИП ФИО1 01.09.2020 заключен контракт № 103, цена – 2 440 088,00 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

20.08.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520005162 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 940 000,00 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций. На участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки от 10.09.2020 с ИП ФИО1 14.09.2020 заключен контракт № 107, цена контракта – 1 759 427,06 руб., на приобретение квартиры по адресу: с. Мирное Хабаровского района, ул. Клубная, д. 20, кв. 3.

31.08.2020 на официальном сайте zakupki.gov.ru Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края размещено извещение № 0122200002520005392 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры). НМЦК – 1 233 333,33 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций. На участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки от 08.09.2020 с ИП ФИО1 21.09.2020 заключен контракт № ПО, цена контракта – 1 210 008,03 руб., на приобретение квартиры по адресу: с. Троицкое, Нанайский район, ул. имени В.А. Пушникова, д. 3, кв. 16.

23.09.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.га размещено извещение № 0322200000320000116 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 988 191,60 руб. На участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 На основании протокола подведения итогов от 06.10.2020 с ИП ФИО1 14.10.2020 заключен контракт, его цена – 2 843 601,76 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

23.09.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000320000120 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 545 600,00 руб. На участие в закупке поступили заявки ФИО7, ИП ФИО1 По протоколу подведения итогов от 08.10.2020 с ИП ФИО1 16.10.2020 заключен контракт № 133, цена контракта – 2 540 600 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

23.09.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000320000121 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 545 600,00 руб. На участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу подведения итогов от 13.10.2020 с ИП ФИО1 21.10.2020 заключен контракт № 143, цена контракта – 2 545 600 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

24.09.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520005773 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 498 070,89 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций. На участие в аукционе поступила заявка ИП ФИО1 С предпринимателем 19.10.2020 согласно протоколу подведения итогов от 07.10.2020 заключен контракт № 129, цена – 1 490 580,53 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...> ПО, корп. 3, кв. 53.

06.10.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000320000129 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 988 191,60 руб. На участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 На основании протокола подведения итогов от 27.10.2020 с ИП ФИО1 05.11.2020 заключен контракт № 164, цена контракта – 2 891 798,40 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

22.10.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000320000143 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 545 600 руб., на участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу подведения итогов от 06.11.2020 с ИП ФИО1 16.11.2020 заключен контракт № 172, цена контракта – 2 545 600 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

23.10.2020 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000320000146 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 988 191,60 руб., на участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 В соответствии с протоколом подведения итогов от 10.11.2020 с ИП ФИО1 18.11.2020 заключен контракт № 182, цена контракта – 2 939 995,04 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

23.10.2020 на официальном сайте zakupki.gov.ru заказчиком размещено извещение № 0322200000320000147 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 2 545 600,00 руб., на участие в закупке поступила заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу подведения итогов от 17.11.2020 с ИП ФИО1 25.11.2020 заключен контракт № 192, цена контракта – 2 545 600 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

29.10.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520006441 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 498 070,89 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, на участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 В соответствии с протоколом подведения итогов от 06.11.2020 с ИП ФИО1 17.11.2020 заключен контракт № 180, цена контракта – 1 471 582,50 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

02.11.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520006509 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 994 000,00 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций. На участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки от 11.11.2020 с ИП ФИО1 23.11.2020 заключен контракт № 185, цена контракта – 994 000 руб., на приобретение квартиры по адресу: пос. Хор района им. Лазо Хабаровского края, ул. Менделеева, 8, кв. 52.

02.11.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520006508 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 233 333,33 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, на участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 На основании протокола рассмотрения единственной заявки от 11.11.2020 с ИП ФИО1 23.11.2020 заключен контракт № 187, цена контракта – 1 233 333,33 руб., на приобретение квартиры по адресу: с. Троицкое, Нанайский район, ул. Максима Пассара, 47, кв. 1.

03.03.2021 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000321000019 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 520 133,51 руб., на участие в аукционе поступили заявки ИП ФИО6, ИП ФИО5 В соответствии с протоколом подведения итогов от 17.03.2021 с ИП ФИО6 25.03.2021 заключен контракт № 14, цена контракта – 1 510 133,51 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

05.03.2021 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.rn размещено извещение № 0122200002521000987 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 520 133,51 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, на участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 В соответствии с протоколом рассмотрения единственной заявки от 15.03.2021 с ИП ФИО1 26.03.2021 заключен контракт № 9, цена контракта – 1 500 262,61 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

05.03.2021 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002521000981 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 520 133,51 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, на участие в аукционе поступила единственная заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки от 15.03.2021 с ИП ФИО1 26.03.2021 заключен контракт № 10, цена контракта – 1 500 262,61 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

05.03.2021 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002521000983 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 520 133,51 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, на участие в аукционе поступила заявка ИП ФИО1 Согласно протоколу подведения итогов от 15.03.2021 с ИП ФИО1 26.03.2021 заключен контракт № 8, цена контракта – 1 500 262,61 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

05.03.2021 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002521000980 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 1 520 133,51 руб. Закупка проведена для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, на участие в аукционе поступили заявки ИП ФИО6, ИП ФИО8 Согласно протоколу подведения итогов от 18.03.2021 с ИП ФИО6 29.03.2021 заключен контракт № 16, цена контракта – 1 482 130,16 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

11.05.2021 заказчиком на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0322200000321000050 о проведении запроса предложений в электронной форме на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), НМЦК – 3 527 638,32 руб., на участие в аукционе поступили заявки ИП ФИО1, ФИО9 В соответствии с протоколом подведения итогов от 26.05.2021 с ИП ФИО1 11.05.2021 заключен контракт № 43, цена контракта – 3 350 000,00 руб., на приобретение квартиры по адресу: 

<

...>.

Установленные обстоятельства в совокупности с материалами уголовного дела, представленными следственным управлением, в том числе протоколы допросов участников уголовного судопроизводства, протоколы осмотра документов, протоколы дополнительного осмотра предметов, переписка, по верным выводам судов, свидетельствуют о наличии антиконкурентного соглашения.

Суды изучили собранные по делу доказательства и установили, что  должностные лица КГКУ «КИК»  до размещения извещений о проведении закупок посредством телефонных переговоров и переписки с ИП ФИО1 и ее представителями предоставляли ей информацию о потребности в приобретении жилых помещений в различных населенных пунктах Хабаровского края, местоположении и характеристиках планируемых к приобретению квартир (допустимый год постройки дома, его этажность, допустимая минимальная площадь квартир), начальной (максимальной) цене контрактов, границах районов улиц в городе Хабаровске, где учреждением планируются к приобретению жилые помещения, корректировали и согласовывали стоимость представляемых квартир, закупочную документацию, а также сроки размещения извещений о проведении закупочных процедур.

Между ИП ФИО1, а также ФИО10 (являлась доверенным лицом ИП ФИО1) и должностными лицами КГКУ «КИК» велась активная переписка, связанная с осуществлением учреждением функций по приобретению квартир для детей-сирот, согласно которой ИП ФИО1 просит объявить закупочные процедуры до определенного времени и по приобретению квартиры в определенном населенном пункте; объявить закупочные процедуры, при этом ИП ФИО1 выбирает способ закупки (запрос предложений в электронной форме или электронный аукцион) и специальные требования – для субъектов малого предпринимательства; сообщать о количестве участников в закупочных процедурах, по которым ИП ФИО1 направляет номера закупок; по вопросам сроков размещения извещений, координации ценовых предложений, информации о границах, в которых планировалось осуществление закупок, год постройки дома; о допуске ФИО1 к участию в закупках, несмотря на то, что предлагаемые жилые помещения не в полной мере соответствовали требованиям закупочной документации; о нарушении порядка осуществления закупок, в том числе при формировании документации,

Используя указанную информацию, ИП ФИО1 осуществляла системное приобретение квартир в целях их дальнейшей реализации учреждению.

Кроме того, руководителем КГКУ «КИК» оказывалось содействие ИП ФИО1 по приведению технической документации на жилые помещения в соответствии с требованиями документации о закупке.

Закупка № 0322200000320000043 объявлена 22.04.2020, площадь жилого помещения, согласно документации о закупке, должна составлять не менее 30,3 кв.м и не более 48 кв.м. ИП ФИО1, будучи осведомленной о планах по приобретению квартир в г. Комсомольске-на-Амуре 27.03.2020, приобрела квартиру площадью 29,7 кв.м (

<

...>) Данная квартира не соответствовала требованиям документации о закупке в части площади.

06.08.2020 Комитетом государственного заказа Правительства Хабаровского края на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0122200002520004915 о проведении электронного аукциона на приобретение в собственность Хабаровского края жилого помещения (квартиры), площадь квартиры должна составлять не менее 30,3 кв.м и не более 48 кв.м. ИП ФИО1 07.07.2020 приобрела квартиру по адресу: 

<

...>, площадью 29,9 кв.м.

В отношении вышеуказанных квартир были изготовлены технические паспорта, в которых площадь квартир составила 30,3 кв.м, и указанные квартиры были реализованы учреждению. Изготовление технических паспортов с указанием площади, соответствующей условиям документации о торгах, осуществлялось при непосредственном содействии директора КГКУ «КИК».

Указанное обстоятельство следует из показаний, данных директором КГБУ «Хабкрайкадастр» ФИО11, согласно протокола допроса от 14.03.2022, протокола дополнительного допроса свидетеля от 21.03.2022.

ИП ФИО1, будучи осведомленной о планах учреждения по приобретению квартир, предпринимала действия по внесению изменений в техническую документацию на квартиры в части увеличения их площади.

В отношении квартир, расположенных по адресам: 

<

...>, кв. 130 (закупки, по результатам которых были заключены контракты на приобретение данных квартир, – № 0122200002520006441, № 0122200002521000983, № 0122200002521000980), технические планы изготовлены с заведомо завышенной площадью.

При этом с учетом установленных фактов наличия между ИП ФИО1 (ее представителями) и сотрудниками КГКУ «КИК» переписки относительно осуществляемых учреждением закупок жилых помещений, это свидетельствует об осведомленности ИП ФИО1 о предстоящих закупках, а также требованиям к помещениям.

Данная информация, представлялась ИП ФИО1 должностными лицами КГКУ «КИК» в ходе телефонных переговорах, а также посредством мессенджеров. Этими действиями КГКУ «КИК» представило ИП ФИО1 возможность использовать полученную информацию для заблаговременного поиска на вторичном рынке жилых помещений и приобретения их в собственности.

Таким образом, по верным выводам судов, ИП ФИО1 предоставлялось необоснованное преимущество как поставщику жилых помещений, которое заключалось в том, что на дату закупки ИП ФИО1 не просто обладала информацией о критериях закупки, что позволяло ей начать подготовку к еще не объявленным торгам (поиск жилых помещений, подготовка заявки), но при этом уже имела в собственности квартиру, полностью соответствующую требованиям закупочной документации.

Кроме того, как установлено предыдущими судебными инстанциями, информация о закупках в том объеме, в котором она представлялась ИП ФИО1, иным участникам закупки, в том числе и потенциальным, до объявления закупок не представлялась и не могла быть представлена, так как участниками закупки могли быть любые лица, а не только профессиональные участники, действующие на рынке купли-продажи жилых помещений, следовательно, фактически между КГКУ  «КИК» и ИП ФИО1 имелось соглашение, целью которого являлось обеспечение заключения контрактов с определенным лицом, реализация которого создала ФИО1 необоснованные преимущества по сравнению с другими хозяйствующими субъектами, что могло повлечь за собой ограничение доступа к участию в закупочных процедурах иных потенциальных участников, а соответственно – ограничение конкуренции.

Таким образом, такие действия учреждения и ИП ФИО1 обоснованно квалифицированы антимонопольным органом как нарушающие требования пункта 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, суды пришли к выводу о том, что антимонопольным органом доказано нарушение пункта 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции и, соответственно, у него имелись основания для принятия оспариваемого решения. Выводы судов соответствуют приведенным нормам законодательства, а также разъяснениям, данным в постановлении Пленума ВС РФ № 2.

Доводы предпринимателя о том, что ограничение конкуренции в спорных закупках отсутствует в силу того, что ИП ФИО1 в большинстве закупок являлась единственным участником, были предметом проверки судов и обоснованно отклонены, поскольку при установленных по делу обстоятельствах это не исключает квалификацию действий учреждения и ИП ФИО1 как нарушение пункта 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Доводы предпринимателя о том, что антимонопольный орган не провел обязательный анализ состояния конкуренции на товарном рынке, суд округа отклоняет.

При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган проводит анализ состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства (часть 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции).

Пункт 1.3 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220 (далее – Порядок), определяя этапы проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, предусматривает также особенности проведения такого анализа для отдельных категорий дел. В частности, по делам, возбужденным по признакам нарушения пункта 2 части 1, части 5 (если координация приводит или может привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах) статьи 11, статей 17, 17.1, 18 Закона о защите конкуренции, анализ состояния конкуренции проводится в объеме, установленном пунктом 10.10 названного Порядка.

Таким образом, Порядком предусмотрен различный объем анализа состояния конкуренции по делам, возбужденным по признакам разных нарушений, в объеме, необходимом для принятия решения.

Поскольку объем проводимого антимонопольным органом анализа состояния конкуренции, установленный пунктом 10.10 Порядка для рассмотрения дел, возбужденных по признакам нарушения пункта 1 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, обусловлен особенностями допущенного нарушения, при этом ввиду особенностей проводится не анализ состояния конкуренции на товарном рынке, а анализ состояния конкуренции на торгах (определение предмета торгов).

С учетом изложенного, примененный антимонопольным органом анализ позволил установить, что в период определения ИП ФИО1 победителем большей части аукционов на рынке работали иные субъекты, возможность которых стать победителем по соответствующим закупкам была исключена вследствие реализации антиконкурентного соглашения.

Иное толкование подателем кассационной жалобы положений действующего законодательства, а также иная оценка им обстоятельств спора не свидетельствует о неправильном применении судами  норм права.

Доводы кассационной жалобы о том, что антимонопольным органом допущены нарушения  процедуры принятия оспариваемого решения, которое заключается в том, что комиссия под председательством ФИО12 на протяжении длительного времени откладывала рассмотрение дела, истребовала доказательства, слушала пояснения сторон, а при назначении председателем ФИО3 в первое же заседание вынесла оспариваемое решение, что, по мнению предпринимателя, свидетельствует о нарушении  пунктов 3 и 4 части 4 статьи 45 Закона о защите конкуренции,  суд округа отклоняет, поскольку самостоятельным основанием для отмены оспариваемого решения являются лишь существенные нарушения процедуры.

При этом суды двух инстанций, рассматривая настоящий спор, обоснованно исходили из того, что замена председателя комиссии не повлияла на законность принятого антимонопольным органом решения по существу выявленного нарушения.

В целом доводы, приведенные предпринимателем в кассационной жалобе, не подтверждают неправильного применения судами правовых норм, свидетельствуют о несогласии с той оценкой, которую суды дали фактическим обстоятельствам, являлись предметом исследования в суде первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую оценку, вновь заявлены в суде кассационной инстанции и подлежат отклонению, поскольку направлены на переоценку представленных в дело доказательств, что противоречит положениям статьи 286 АПК РФ.

Нормы материального права применены судами правильно. Суд кассационной инстанции не установил нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятого судебного акта.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 21.11.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2024 по делу № А73-7498/2023 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Т.Н. Никитина

 

Судьи                                                                                    И.М. Луговая

И.В. Ширяев