АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-35527/2021

Нижний Новгород                                      17 февраля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 07.02.2022 года

Полный текст решения изготовлен 17.02.2022 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи (2-433) Мясниковой Екатерины Николаевны (протокол судебного заседания ведет секретарь судебного заседания Жаринова Е.М.)

при участии представителей

заявителя: ФИО1 по доверенности от 0076/21, ФИО2 по доверенности от 20.01.2020 №0010/20,

ответчика: ФИО3 по доверенности от 07.07.2021 №ЛШ/14137/21, 

рассмотрел в судебном заседании заявление 

акционерного общества "МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ" в лице филиала ПАО "МТС" в Нижегородской области (ИНН: 

<

***>) о признании незаконными и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 18.10.2021 №052/04/19.5-3081/2021 о привлечении  ПАО "МТС" к административной ответственности с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей,

и установил:

акционерное общество "МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ" в лице филиала ПАО "МТС" (далее - ПАО "МТС", Общество) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - Управление) от 18.10.2021 №052/04/19.5-3081/2021 о привлечении ПАО "МТС" к административной ответственности с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей.

В обоснование заявленного требования АО "МТС" ссылается на то, что оспариваемое постановление принято с нарушением норм материального и процессуального права поскольку Общество не было извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении; считает что данные СМС - сообщения рекламой не являются и носят информационной характер. Подробно позиция заявителя изложена в заявлении.

Управление против удовлетворения заявления по основаниям, изложенным в отзыве; считает оспариваемое постановление законным и обоснованным.

В судебном заседании от 26.01.2022 объявлялся перерыв до 13 часов 30 минут 01.02.2022, до 11 часов 20 минут 07.02.2022.

Проверив обстоятельства привлечения Общества к административной ответственности, полномочия должностных лиц, осуществлявших производство по делу об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административных правонарушений, изучив материалы дела и заслушав позиции представителей сторон, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, в УФАС по НО поступило обращение  потребителя ФИО4 (вх. №14919-ИП/21 от 25.05.2021) по поводу рекламы, распространенной на телефонный номер заявителя без предварительного согласия.

В связи с указанными обстоятельствами Нижегородское УФАС России 08.06.2021 возбудило дело №052/05/18-1674/2021 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона № 38-ФЗ «О рекламе» в отношении рекламораспространителя ПАО «МТС».

По результатам рассмотрения дела комиссия Нижегородского УФАС России вынесла решение от 30.07.2021, согласно которому признала ненадлежащей рекламу, распространенную ПАО «МТС» 23.03.2021, 23.04.2021, 23,05.2021, 24.05.2021 на телефонный номер +7-910-133 ****, поскольку она противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

30.07.2021 обществу выдано предписание №052/05/18-1674/2021, согласно которому ПАО «МТС» в срок до 19.08.2021 года надлежало прекратить нарушение части 1 статьи 18 «О рекламе» а именно: прекратить распространение рекламы на телефонный номер +7-910-133 **** без предварительного согласия.

23.08.2021г. в Нижегородское УФАС России поступило Обращение ФИО4 (вх. №25729 – ИП/21) в котором он сообщил о неисполнении ПАО «МТС» предписания от 30.07.2021г. №052/05/18-1674/2021, поскольку 23.08.2021 в 09:51 на его телефонный номер +7-910-133 **** после пополнения счета с буквенного номера «МТС» поступило сообщение следующего содержания: «Поступил платеж 600 руб. Спасибо, что пользуетесь услугами МТС! // Не ждите новый месяц, если заканчиваются минуты или интернет. Получите новые уже сейчас – наберите *926#. Остатки не сгорят, а добавятся к новым. При обновлении вы оплачиваете стандартную плату по тарифу. Подр.: mts.ru/obnovi».

Неисполнение ПАО «МТС» предписания Нижегородского УФАС России образует состав административного правонарушения предусмотренного частью 2.4 статьи 19.5 КоАП РФ.

Усмотрев в действиях Общества признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2.4 статьи 19.5 КоАП РФ, 04.10.2021 должностным лицом отдела контроля рекламы в отсутствии законного представителя общества, извещенного надлежащим образом, в присутствии представителя Общества по доверенности от 20.01.2020 №0010/20 ФИО2, составлен протокол об административном правонарушении № 052/04/19.5-3081/2021. 

18.10.2021 заместителем руководителя Управления в отсутствие законного представителя Общества, вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 052/04/19.5-3081/2021, в соответствии с которым Общество привлечено к административной ответственности по части 2.4 статьи 19.5 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей 

Не согласившись с постановлением, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием. 

Частью 2.4 статьи 19.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе или законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа об отмене либо изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или акта органа местного самоуправления.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона №38-ФЗ объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона №38-ФЗ товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 3 статья 4 Закона №38-ФЗ).

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Закона №38-ФЗ рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Условием законности применения мер административного принуждения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности.

В силу части 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 3 статьи 25.4 КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, или если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.(часть 2 статьи 25.4 КоАП РФ).

Согласно части 1 статьи 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Из буквального толкования названной нормы права следует, что независимо от избранного способа направления уведомления (посредством почтовой связи, телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки) в любом случае должно быть обеспечено фиксирование извещения и его вручение адресату.

Таким образом, наличие у административного органа права уведомить лицо, привлекаемое к административной ответственности путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи, электронной почте либо с использованием иных средств связи, не означает, что административный орган не обязан выяснять и подтверждать факт вручения соответствующего извещения адресату.

В качестве доказательства надлежащего извещения законного представителя Общества, о назначении времени и места рассмотрения дела №052/04/19.5-3081/2021 об административном правонарушении Управлением представлено определение от 04.10.2021, направленное ПАО «МТС» через систему электронного документооборота ФАС России путем направления на официальную электронную почту info@mts.ru. 

Однако представленные Управлением документы об отправке файлов по электронной почте не позволяют достоверно установить, что направленное по электронной почте извещение от 06.10.2021 о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении на 18.10.2021 на 14 часов получено Обществом. 

При этом Общество отрицает факт получения указанного определения.

В качестве доказательств принадлежности адреса электронной почты info@mts.ru Обществу административный орган представил распечатки с сайта 2gis.ru г. Астрахани, сайта СБИС и страницы report2010.mts.ru/RU/contact.html в сети Интернет.

Однако согласно информации, размещенной на официальном сайте ПАО "МТС" официальным адресом электронной почты для государственных органов является reception@mts.ru. Заявитель пояснил, что последние изменения в интернет ресурсе report2010.mts.ru/RU/contact.html вносились им в июле 2015 года.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что постановление о назначении административного наказания по делу № 052/04/19.5-3081/2021 об административном правонарушении вынесено в отсутствие представителя Общества, не извещенного о времени и месте совершения названных процессуальных действий надлежащим образом.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 10 постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Вынесение постановления о назначении административного наказания без надлежащего извещения привлекаемого к административной ответственности лица является существенным нарушением процедуры привлечения к административной ответственности. В результате допущенных процессуальных нарушений Общество было лишено процессуальных гарантий защиты, поскольку не могло квалифицировано возражать и представлять объяснения по существу выявленного правонарушения.

Допущенные нарушения являются существенными, так как не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах оспариваемое постановление является незаконным и в соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180-182, 211  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по делу № 052/04/19.5-3081/2021 об административном правонарушении от 18.10.2021, вынесенное в отношении публичного акционерного общества "Мобильные ТелеСистемы."

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в десятидневный срок со дня принятия решения.

 

Судья                                                                                                                     Е.Н. Мясникова