ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело №А65-8763/2017

г. Самара

11 октября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2017 года

Постановление в полном  объеме изготовлено 11 октября 2017 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., судей Поповой Е.Г., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании 09.10.2017 в помещении суда апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 17.07.2017 по делу №А65-8763/2017 (судья Ситдиков Б.Ш.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Холдинговая компания «Татнефтепродукт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Казань, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань, с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Приволжского района» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Казань, об оспаривании решения, об оспаривании постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Холдинговая компания «Татнефтепродукт» (далее - ОАО «ХК «Татнефтепродукт», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании незаконными решения от 29.12.2016 по делу №05-215/2016 и постановления от 16.03.2017 по делу об административном правонарушении №А05-225/2017, принятых Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - антимонопольный орган).

Впоследствии представитель общества в суде первой инстанции факт совершения правонарушения, установленного решением антимонопольного органа от 29.12.2016 по делу №05-215/2016, признал, а также просил снизить размер административного штрафа, назначенного постановлением от 16.03.2017 по делу №А05-225/2017, ниже низшего предела.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Приволжского района» (далее - ООО «УК ЖКХ Приволжского района»).

Решением от 17.07.2017 по делу №А65-8763/2017 Арбитражный суд Республики Татарстан заявление удовлетворил частично, изменил постановление антимонопольного органа от 16.03.2017 по делу №А05-225/2017 в части наложения административного взыскания по ч.1 ст.14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), снизив размер штрафа с 650 000 руб. до 300 000 руб. 

Антимонопольный орган в апелляционной жалобе просил отменить решение суда первой инстанции в части изменения административного штрафа по делу №А05-225/2017.

ОАО «ХК «Татнефтепродукт» апелляционную жалобу отклонило по мотивам, изложенным в отзыве на нее.

На основании ст.ст.156 и 266 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания. 

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и отзыве, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как видно из материалов дела, в антимонопольный орган поступило обращение ООО «УК ЖКХ Приволжского района» на незаконные действия ОАО «ХК «Татнефтепродукт», выразившиеся в необоснованном отказе в заключении договора теплоснабжения в жилых домах, расположенных в п.Нефтебаза г.Казани.

Антимонопольный орган выдал ОАО «ХК «Татнефтепродукт» предупреждение  №ИП-5/11625 о необходимости прекращения нарушения антимонопольного законодательства: прекратить навязывание ООО «УК ЖКХ Приволжского района» условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора; прекратить уклонение от заключения договора с ООО «УК ЖКХ Приволжского района».

Поскольку предупреждение исполнено не было, антимонопольный орган вынес приказ от 15.09.2016 №01/351-к о возбуждении в отношении ОАО «ХК «Татнефтепродукт» дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения п.3 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон №135-ФЗ), выразившегося в навязывании ООО «УК ЖКХ Приволжского района» условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

Антимонопольный орган установил, что теплоснабжение 7 жилых домов в п.Нефтебаза (дома №№1, 2, 4, 6, 1/77а и 1/77б по ул.Южно-Промышленной и дом №83 по ул.Магистральной) осуществляется котельной филиала «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт», однако договор на использование тепловой энергии и горячей воды на 2016 год заключен не был в связи с возникновением разногласий сторон по проекту договора.

ООО «УК ЖКХ Приволжского района» 30.12.2015 направило в филиал «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт» проект договора, на который получен протокол разногласий. Направленный филиалу «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт» протокол урегулирования разногласий от 25.01.2016 по состоянию на 17.11.2016 подписан и возвращен не был.

Согласно протоколу разногласий от 30.12.2015 ОАО «ХК «Татнефтепродукт» навязывало ООО «УК ЖКХ Приволжского района» следующее условие: «осуществлять расчет за поставленную тепловую энергию и горячую воду на основании показаний узлов учета котельной Энергоснабжающей организации, имеющих допуск в эксплуатацию, либо расчетным методом согласно действующему законодательству».

ООО «УК ЖКХ Приволжского района», не согласившись с данной редакцией договора, в протоколе урегулирования разногласий указало на необходимость оставления п.5.1.5 договора в первоначальной редакции: «осуществлять расчет за поставленную тепловую энергию и горячую воду на основании предоставленных абонентом показаний узлов учета, имеющих допуск в эксплуатацию, либо расчетным методом согласно действующему законодательству».

ООО «УК ЖКХ Приволжского района» ежемесячно оплачивало коммунальные услуги, оказанные филиалом «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт», в соответствии с постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354.

Из обращения (вх. от 23.07.2016 №7698) следует, что филиал «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт» в письме от 26.05.2016 №347 сообщил ООО «УК ЖКХ Приволжского района» о прекращении в отопительный сезон 2016-2017 годов поставки коммунальных услуг в 7 жилых домов п.Нефтебаза (дома №№1, 2, 4, 6, 1/77а и 1/77б по ул.Южно-Промышленной и дом №83 по ул.Магистральной) в случае непогашения задолженности и неподписания договора в редакции, устанавливающей оплату исходя из расчетов потребления согласно узлу учета, установленного в котельной энергоснабжающей организации. 

В соответствии с п.20 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации (утв.Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 №808; далее - Правила №808) по договору теплоснабжения теплоснабжающая организация обязуется поставить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель тепловой энергии обязан принять и оплатить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, соблюдая режим потребления тепловой энергии.

Согласно п.1 ст.544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Исходя из п.34 Правил №808, в отношении товариществ собственников жилья, жилищных кооперативов, иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами и заключивших договоры с ресурсоснабжающими организациями, порядок оплаты коммунальных услуг или коммунальных ресурсов предусмотрен жилищным законодательством Российской Федерации.

В соответствии с ч.1 ст.157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Антимонопольный орган установил, что общедомовыми приборами учета тепловой энергии оборудованы только жилые дома №№6, 1/77а по ул.Южно-Промышленной и №83 по ул.Магистральной, в домах №№1, 2, 4 и 1/77б по ул.Южно-Промышленной общедомовые приборы учета тепловой энергии отсутствуют.

В период с октября 2015 года по март 2016 года ООО «УК ЖКХ Приволжского района» перечислило в ОАО «ХК «Татнефтепродукт» платежи на сумму 2 259 442 руб. 67 коп., рассчитанную на основании нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №306 и приказом Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства РТ от 21.08.2012 №131/о.

Филиал «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт» выставил ООО «УК ЖКХ Приволжского района» к оплате сумму 3 589 683 руб. 34 коп., рассчитанную исходя из показаний узла учета, установленного в собственной котельной.

Согласно ч.4 ст.15 и ч.2 ст.19 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон №190-ФЗ) коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст.10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. 

ОАО «ХК «Татнефтепродукт» отвечает требованиям теплоснабжающей и теплосетевой организации, установленным Законом №190-ФЗ, и является субъектом естественной монополии в силу п.1 ст.4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях».

Согласно ч.5 ст.5 Закона №135-ФЗ положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, признается доминирующим.

Общество занимает доминирующее положение на локальном рынке услуг теплоснабжения, чьи географические границы определены (ограничены) территорией, охваченной сетями теплоснабжения, через которые филиал «Казаньнефтепродукт» ОАО «ХК «Татнефтепродукт» осуществляет поставку тепловой энергии.

Таким образом, на ОАО «ХК «Татнефтепродукт» распространяются требования ст.10 Закона №135-ФЗ.

П.3 ч.1 ст.10 Закона №135-ФЗ запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия: навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Посчитав, что ОАО «ХК «Татнефтепродукт» допустило нарушение п.3 ч.1 ст.10 Закона №135-ФЗ, выразившееся в навязывании ООО «УК ЖКХ Приволжского района» условий договора, в соответствии с которыми на ООО «УК ЖКХ Приволжского района» ложится обязанность по оплате технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям, антимонопольный орган принял решение от 29.12.2016 по делу №05-215/2016, составил протокол от 07.03.2017 об административном правонарушении и вынес постановление от 16.03.2017 по делу №А05-225/2017, которым привлек ОАО «ХК «Татнефтепродукт» к административной ответственности по ч.1 ст.14.31 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 650 000 руб. 

Не согласившись с решением и постановлением антимонопольного органа, ОАО «ХК «Татнефтепродукт» обратилось в арбитражный суд.

Согласно ч.1 ст.14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если такие действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц и при этом результатом таких действий не является и не может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных ст.9.21 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.

При рассмотрении настоящего дела в суде первой инстанции ОАО «ХК «Татнефтепродукт» признало факт совершения нарушения, установленного решением антимонопольного органа от 29.12.2016 по делу №05-215/2016.

Исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о нарушении обществом п.3 ч.1 ст.10 Закона №135-ФЗ и наличии в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.31 КоАП РФ. Этот вывод суда первой инстанции подтверждается материалами дела и в апелляционном порядке не оспаривается.

Оснований для признания правонарушения малозначительным либо для назначения административного штрафа в размере менее минимального размера санкции вменяемой статьи не имеется.

Однако суд первой инстанции, приняв во внимание отсутствие неустранимых негативных последствий и отягчающих обстоятельств, а также исполнение обществом выданного антимонопольным органом предписания, счел возможным снизить размер административного штрафа с 650 000 руб. до 300 000 руб.

Антимонопольный орган в апелляционной жалобе указывает на отсутствие оснований для снижения штрафа до 300 000 руб. 

Примечанием 4 к ст.14.31 КоАП РФ предусмотрено, что за совершение административного правонарушения, предусмотренного данной статьей, при отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и половины разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, предусмотренных п.5 и 6 ч.1 ст.4.2 КоАП РФ, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, смягчающих административную ответственность, за исключением обстоятельств, предусмотренных п.5 и 6 ч.1 ст.4.2 КоАП РФ, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит уменьшению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. 

Исходя из изложенного, при отсутствии неустранимых негативных последствий и отягчающих обстоятельств, что было учтено судом первой инстанции при снижении размера штрафа, административный штраф назначается в сумме 650 000 руб. (300 000 + (1 000 000 - 300 000) / 2).

Исполнение ОАО «ХК «Татнефтепродукт» предписания антимонопольного органа в силу п.7 ч.1 ст.4.2 КоАП РФ является обстоятельством, смягчающим административную ответственность, и позволяет уменьшить штраф на 87 500 руб. ((1 000 000 - 300 000) / 8).

Довод антимонопольного органа о том, что информация об исполнении предписания поступила после вынесения оспариваемого постановления, не исключает возможность снижения судом назначенного административного штрафа. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о неправомерном снижении судом первой инстанции штрафа до 300 000 руб. и признает обоснованным снижение штрафа до 562 500 руб. (650 000 - 87 500).

На основании изложенного суд апелляционной инстанции изменяет обжалуемое решение в связи с неправильным применением судом первой инстанции норм материального права (п.4 ч.1 ст.270 АПК РФ) и признает незаконным и изменяет постановление антимонопольного органа от 16.03.2017 по делу №А05-225/2017 в части назначения административного наказания по ч.1 ст.14.31 КоАП РФ, снизив размер штрафа до 562 500 руб.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 17 июля 2017 года по делу №А65-8763/2017 изменить.

Признать незаконным и изменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан от 16 марта 2017 года по делу об административном правонарушении №А05-225/2017 в части назначения административного наказания.

Назначить открытому акционерному обществу «Холдинговая компания «Татнефтепродукт» административное наказание по части 1 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в сумме 562 500 (Пятьсот шестьдесят две тысячи пятьсот) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий    

В.С. Семушкин

Судьи  

Е.Г. Попова 

И.С. Драгоценнова