АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01

http:// altai-krai.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А03-10399/2020

г. Барнаул

03 июня 2021 г.

резолютивная часть решения объявлена 27 мая 2021 года

решение изготовлено 03 июня 2021 года 

 

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Федотовой О.А., при ведении протокола секретарем ФИО1, с использованием средств аудиозаписи, рассматривает в судебном заседании дело по исковому заявлению 

открытого акционерного общества «Кучуксульфат» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), р.п. Степное Озеро Благовещенского района  Алтайского края

к Kapok Investments Limited (регистрационный номер 73755), Кипр г. Лимассол

о взыскании неосновательного обогащения в размере 26 935 601 руб., 

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края, общества с ограниченной ответственностью Специализированный регистратор «Реком» (ОГРН 

<

***>),

и по встречному иску

Kapok Investments Limited (регистрационный номер 73755), Кипр г. Лимассол

к открытому акционерному обществу «Кучуксульфат» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), р.п. Степное Озеро Благовещенского района Алтайского края

об обязании открытого акционерного общества «Кучуксульфат» осуществить выплату дивидендов по принадлежащим  Kapok Investments Limited акциям в сумме 65 471 193 рублей 00 копеек за период 2018 год (отчеты об итогах голосования на внеочередном Общем собрании Акционеров от 29 мая 2018 года и 28 августа 2018 года) в полном размере,

при участии в заседании представителей сторон:

от истца – представитель ФИО2 по доверенности № 41 от 12.05.2020, имеет экономическое образование, участвует в качестве специалиста,  представитель ФИО3 по доверенности № 09 от 18.01.2021, диплом № 659 от 22.06.2001, представитель ФИО4 по доверенности от 04.06.2020, паспорт, 

от ответчика – представитель ФИО5 по доверенности от 09.01.2020, диплом № 4825 от 23.06.2009, ФИО6, паспорт, доверенность от 17.02.2021, диплом от 30 июня 2015, представитель ФИО7, паспорт, доверенность № 01 от 13.01.2021, диплом от 21.06.2008, (в режиме онлайн), от третьего лица ООО «Реком» - не явился, извещен надлежащим образом,  

 

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Алтайского края обратилось открытое акционерное общество «Кучуксульфат» (далее – истец, ОАО «Кучуксульфат») с иском к Kapok Investments Limited (далее – ответчик, Компания) о взыскании неосновательного обогащения в размере 26 935 601 руб.

В обоснование заявленных требований истец указал, что ответчик является владельцем акций ОАО «Кучуксульфат», общество выплачивает в пользу ответчика дивиденды от источников на территории Российской Федерации. Истец выступает налоговым агентом в отношениях, связанных с исчислением, удержанием и перечислением в бюджетную систему Российской Федерации налога на прибыль организации  - доходы ответчика как иностранной организации. В период с 2005 по 2017 годы истцом применялась неверная ставка при исчислении налога на доход ответчика в виде дивидендов, в связи с чем бюджет РФ недополучил налогов в указанный период размере 92 406 794 руб. Истец, как налоговый агент, перечислил указанную сумму в бюджет, чтобы не допустить наступления ответственности в размере недоимки по налогу, пени и штрафа.  Претензия о возврате указанной суммы оставлена ответчиком без удовлетворения.

Ответчик возражал против удовлетворения иска, считал требования истца необоснованными. 

15.12.2020 Kapok Investments Limited предъявило встречное исковое заявление об обязании ОАО «Кучуксулфат» осуществить выплату дивидендов по принадлежащим акциям в сумме 65 471 193 руб.  

Встречный иск принят судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

В обоснование встречного искового заявления Kapok Investments Limited указало, что является владельцем обыкновенных акций ответчика в количестве 20 183 шт., и на основании ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах» имеет право на получение дивидендов. Сумма невыплаченных истцу по встречному иску дивидендов за 2018 год составляет 65 471 193 руб., указанная задолженность образовалась в результате необоснованного удержания ОАО «Кучуксульфат»  налога на дивиденды, причитающиеся Kapok Investments Limited.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Межрайонная инспекция ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края, общество с ограниченной ответственностью Специализированный регистратор «Реком».

Ходатайство ответчика о прекращении производства по делу в связи с неподсудностью спора российскому арбитражному суду отклоняется, поскольку  ст. 247 АПК РФ  предусмотрена возможность  рассмотрения арбитражными судами Российской Федерации дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, в случае, если спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации. 

Ходатайство ответчика об оставлении искового заявления без рассмотрения на основании ч. 2 ст. 148 АПК РФ в связи с несоблюдением ОАО «Кучуксульфат» претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора судом отклоняется за необоснованностью, поскольку копия претензии представлена истцом в суд. Направленная в адрес ответчика претензия им не получена.    

Выслушав представителей истца, ответчика и третьих лиц, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела. 

ОАО «Кучуксульфат» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 03.02.2011 (т. 1, л.д. 53-89).

До 1990 года ОАО «Кучуксульфат» являлось государственным предприятием, в 1992 году реорганизовано  в акционерное общество в результате приватизации.

Постановлением администрации Благовещенского района Алтайского края №276 от 18.12.1992 зарегистрировано АООТ «Кучуксульфат», постановление администрации Благовещенского района Алтайского края №546 от 18.06.1996 с 1997 года АООТ «Кучуксульфат» перерегистрировано в ОАО «Кучуксульфат».

С 1998 года акционером Общества, владеющим 22553 акциями, являлся ФИО8. В 2005 году Кур В.Я. на основании договора дарения передал акции в количестве 22 553 штук своему сыну ФИО9. Затем от Кура Е.В. право собственности на акции перешло к Компании Kapok InvestmentsLimited.

В соответствии с выпиской из реестра акционеров от 15.09.2020 Компания Kapok Investments limited является владельцем 20 183 обыкновенных именных акций ОАО «Кучуксульфат» (т.2 л.д.88).

В силу пункта 2 статьи 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. 

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом (пункт 2 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

На основании указанных норм ОАО «Кучуксульфат» выплачивает Компании Kapok Investments limited  дивиденды.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются, в том числе иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации. 

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. 

Прибылью в целях главы 25 НК РФ признается: для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в Российской Федерации. Доходы указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ (пункт 3 статьи 247 НК РФ). 

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ установлено, что дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом. 

В силу пункта 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода. 

Налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ.            Пунктом 3 статьи 275 НК РФ определено, что в случае, если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации и (или) физическому лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка, установленная соответственно подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ или пунктом 3 статьи 224 НК РФ. 

К налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 15 процентов - по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме (подпункт 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ).           Из приведенных положений следует, что при выплате российской организацией иностранному лицу дохода в виде дивидендов, российская организация признается налоговым агентом, на которого возложена обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет Российской Федерации налога на прибыль организаций с доходов иностранной организации. 

В рассматриваемых правоотношениях ОАО «Кучуксульфат» является налоговым агентом.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается участниками процесса, что Компания является резидентом Республики Кипр (т. 1, л.д. 90-93, т. 2, л.д. 86-87).

Так как  Kapok Investments Limited не имеет постоянного представительства в России,  ОАО «Кучуксульфат», действуя в качестве налогового агента, с 2005 года исчисляло и удерживало налог с дивидендов, выплачиваемых в пользу указанной Компании, при каждой выплате дохода.

В силу пп. 1 п. 3 ст. 24 НК РФ налоговый агент обязан правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства.

При этом, в силу статьи 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее – «Соглашение»).

Статьей 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.1998 (далее - Соглашение) предусмотрено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве (пункт 1).

Согласно ст. 10 указанного Соглашения дивиденды могут также облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать: а) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 долларов США, а с 01.01.2013 не менее 100000 евро; Ь) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Согласно положениям ст. 312 НК РФ основанием для освобождения дохода иностранной организации от удержания налога у источника выплаты или удержания налога по пониженным ставкам является предоставление иностранной организацией налоговому агенту подтверждения о постоянном местонахождении, а также документов, подтверждающих фактическое право иностранной компании на получение соответствующего дохода.

Согласно положений п. 3 ст.310 и п.1 ст.312 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2017) в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производят налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту следующего:

- подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

- доказательства прямого вложения в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 долларов США (до 01.01.2013), а с 01.01.2013 - не менее 100 000 евро.

В редакции, действовавшей до 01.01.2017, законодателем было предусмотрено право налогового агента запросить у иностранной организации документы, подтверждающие пониженную ставку налога.

Как указало ОАО «Кучуксульфат», с целью применения указанного Соглашения при исчислении налога на доходы в виде дивидендов в адрес Компании Kapok Investments Limited 22.11.2006 обществом был направлен запрос № 03-3179 о предоставлении копии договоров купли-продажи акций ОАО «Кучуксульфат» либо иного документа, подтверждающего приобретение акций данного предприятия (т. 7, л.д. 6)

На указанный запрос 12.12.2006 Компанией Kapok Investments Limited было представлено заключение аудиторской фирмы P.G.ECONOMIDES & СО LIMITED, которым аудиторская фирма подтвердила, что Компания инвестировала сумму свыше 100 000 долларов США в акционерный капитал ОАО «Кучуксульфат», приобретя 22553 акций на вторичном рынке. Также был представлен сертификат о налоговом резидентстве от 02.02.2005 с апостилем. Указанные сертификаты представлялись Компанией ежегодно (т. 7, л.д. 8-22).

В соответствии с позициями Министерства финансов Российской Федерации, изложенными в письмах от 08.12.2004 № 03-08-02/Кипр, от 20.01.2009 №03-08-13 «прямое вложение» подразумевает приобретение акций как при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственного у их предыдущего владельца.

Ввиду того, что компания предоставляла с 2006 по 2012 годы заключение аудиторов, утверждающее инвестирование суммы свыше 100 000 долларов США в акционерный капитал общества, путем приобретения 22553 акций общества на вторичном рынке, а также ежегодные сертификаты налогового резидентства, ОАО «Кучуксульфат» при удержании суммы налога с доходов в виде дивидендов, рассчитывало налог по пониженной ставке в соответствии со ст.10 Соглашения, а именно в размере 5%. 

Все указанные выше документы вместе с налоговыми расчетами о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов представлялись обществом в налоговую инспекцию.

На основании «Протокола о внесении изменений в Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года», ратифицированного Федеральным законом от 28.02.2012 № 9-ФЗ, с 01.01.2013 года подпункт (а) пункта 2 статьи 10 «Дивиденды» Соглашения действует в следующей редакции: "(а) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 евро»

29.10.2013 направило в адрес Компании требование №07-23/1797 о представлении документов, утверждающих прямое вложении в уставный капитал ОАО «Кучуксульфат» суммы, эквивалентной не менее 100 000 € (т. 7, л.д. 25).

Налогоплательщиком был представлен налоговый сертификат от 30.01.2013, а также заключение аудиторской фирмы P.G.ECONOMIDES & СО LIMITED от 23.01.2013, которым подтверждалось, что компания Kapok Investments Limited инвестировала сумму 212 000 долларов США в акционерный капитал ОАО «Кучуксульфат». Указанная сумма представляет собой покупную цену с вторичного рынка 22553 акций в 2005 году (т. 7, л.д. 27-40).

Вышеуказанные документы направлялись в налоговый орган, каких-либо замечаний (требований) о необоснованном применении налоговой ставки, равной 5 %, в адрес, от налогового органа не поступали.

В спорный период истец полагал, что все представляемые налогоплательщиком документы являются достоверными, реальными и достаточными, а компания может претендовать на применение пониженной ставки по налогу в размере 5%. 

Таким образом, истец в период с 2005 года по 2017 год при удержании суммы налога от источника в Российской Федерации, рассчитывал налог по пониженной ставке в соответствии со ст. 10 Соглашения, а именно 5%. 

Межрайонная инспекция ФНС России по крупным налогоплательщикам Алтайского края в письменном отзыве указала, что до внесения изменений в ст. 312 НК РФ (01.01.2017) пакет документов в подтверждение льготной ставки представлялся (в частности, документов о прямом вложении в капитал российской компании суммы не менее 100 000 евро от иностранного учредителя налоговым агентом представлены заключение аудиторов, договор купли-продажи акций от 22.04.2005), но оценить достоверность и достаточность этих документов не представлялось возможным, поскольку у иностранной компании не было обязанности представлять истребуемые документы.

С 2017 года внесены изменения в ст.312 НК РФ, согласно которым иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждающие документы, к которым предъявляются требования полноты и достоверности.

В соответствии с письмом ФНС России от 13 ноября 2015г. № СД-4- 3/19823@ для подтверждения права на применение налоговой ставки, предусмотренной подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения, резидентам Республики Кипр необходимо представить налоговому агенту документы, подтверждающие факт прямого вложения в капитал российской организации, а также документы, содержащие сведения о сумме фактической оплаты доли в капитале.

Таким образом, в силу новой редакции статьи 312 НК РФ для признания правомерным применения ставки 5% налогоплательщик - иностранная Компания должна была предоставить документы, подтверждающие прямое вложение в капитал российской организации.

В качестве документов, подтверждающих взнос в капитал российской компании, выплачивающей дивиденды, помимо договора могут рассматриваться копии документов, подтверждающих оплату по договорам, в частности копии выписок банка, либо платежных поручений, либо подтверждение депозитарно-клиринговой компании о произведенных расчетах.      

Инспекция также указала, что договор купли-продажи акций от 22.04.2005 не является надлежащим и достаточным доказательством прямого вложения в капитал российской организации.

В связи с этим в соответствии со ст. 88 НК РФ в рамках камеральной проверки налоговый орган 03.04.2018 направил в адрес ОАО «Кучуксульфат» требование №2226 о предоставлении пояснений к расчету о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 12 месяцев 2017 года (т. 1, л.д. 40-44), в котором истребовало для подтверждения права на применение пониженной налоговой ставки (5%): 

- платежные документы, подтверждающие вложение в уставный капитал общества 100 000 евро; копии документов о периодах владения, датах и доле владения ценными бумагами ФИО9;

- пояснения о том, на основании каких документов вносились изменения в реестр владельцев именных ценных бумаг ОАО «Кучуксульфат» в отношении ФИО9 и Компании. 

В целях исполнения указанного требования ОАО «Кучуксульфат» направило соответствующие запросы реестродержателям акций Общества - ООО «Акционер»,   Филиал ОАО «Республиканский специализированный регистратор «Якутский Фондовый Центр» в Алтайском крае, Kapok Investments Limited.

Согласно информации реестродержателя ООО «Акционер» 22.04.2005 произведена регистрация операции по переходу права собственности на акции ОАО «Кучуксульфат» от Кура Е.В. на Компанию Kapok Investments Limited, поименованная как «внесение ценных бумах в уставный капитал».

В качестве «документов-оснований» для такой операции указано передаточное распоряжение от 22.04.2005, подписанное ФИО9.

В представленном передаточном распоряжении от 22.04.2005 в графе «Основание для внесения записи в реестр» указан Протокол внеочередного общего собрания акционеров Компании Kapok Investments Limited от 31.03.2005, согласно которому акции ОАО «Кучуксульфат» были вложены ФИО9 в качестве вклада в уставный капитал Компании Kapok Investments Limited.

По запросу ОАО «Кучуксульфат» 16.04.2018 (исх. № 61-арх) реестродержатель Филиал ОАО «Республиканский специализированный регистратор «Якутский Фондовый Центр» в Алтайском крае направил Выписку из регистрационного журнала, из которой следует, что 22.04.2005 произведено списание ценных бумаг с лицевого счета Кура Е.В. и зачисление на лицевой счет Компании Kapok Investments Limited акций в количестве 22 553 штук; в графе «Наименование и основные данные проведении операции» указано - «внесение ценных бумаг в уставный капитал», в графе «Документы-основания» указано - «передаточное распоряжение от 22.04.2005г.».

Также 18.04.2018 истец направил запрос в адрес Компании со ссылкой на требование налоговой инспекции №2226 от 03.04.2018 (т. 7, л.д. 49-50).

В ответ на указанный запрос 19.04.2018 Компания направила копию договора купли-продажи акций между Компанией и ФИО9 от 22.04.2005, а также сообщила, что банковские и платежные документы, подтверждающие отчуждение акций, не могут быть предоставлены, так как истек срок их хранения (т. 7, л.д. 52-54).

Кроме этого, 19.04.2018 на электронную почту общества от Компании была направлена копия Соглашения о зачете встречных требований от 07.05.2005, заключенное между Компанией Kapok Investments Limited  и Евгением Куром (т. 7, л.д. 56).

По условиям указанного Соглашения Компания Kapok Investments Limited имела задолженность перед ФИО9 по договору купли-продажи от 22.04.2005 в сумме 212 000 долларов США за приобретенные акции; и ФИО9 имел задолженность перед Компанией в сумме, превышающей 212 000 долларов США. Сумма долга Компании была зачтена перед ФИО9.

Проанализировав представленные налогоплательщиком и реестродержателями документы, истец пришел к выводу о том, что сделка по приобретению акций Общества от 22.04.2005 была оплачена дважды: одновременно эта оплата производилась банковским переводом, и полная оплата произошла путем зачета взаимной задолженности (по Соглашению от 07.05.2005). То есть в представленных самим налогоплательщиком документах имеются явные противоречия.

Так как реестродержатель в соответствии с ФЗ от 22.04.996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», имея соответствующую лицензию, наделен правом и несет полную ответственность за ведение реестра владельцев ценных бумаг и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг, общество взяло за основу регистрационный журнал, где в графе «Наименование и основные данные о проведении операции» о зачислении акций ОАО «Кучуксульфат» на лицевой счет Компании 22.04.2005 указано, что ценные бумаги внесены в уставный капитал Компании.

Так как Kapok Investments Limited не представило документы об оплате акций ОАО «Кучуксульфат» по договору купли-продажи от 22.04.2005, ОАО «Кучуксульфат» приняло решение о доначислении налога на дивиденды за период 2005-2017 года до ставки 10% в размере 65 586 000 руб., о чем уведомило налогоплательщика письмом от 27.04.2018 (исх. №01-1330) (т. 7, л.д. 71).

В соответствии с Решением годового общего собрания акционеров от 25.04.2018, по итогам работы за 2017 год Компании была начислена сумма дивидендов в размере 40 366 000 рублей, удержана сумма текущего налога 3 945 491 руб., и оставшаяся сумма 36 420 509 руб. была удержана в счет уплаты доначисленного налога. 

Размера начисленных дивидендов было недостаточно для полного удержания задолженности, остаток доначисленного налога по состоянию на 31.05.2018 составил 29 050 684 руб. Об указанных событиях налогоплательщик уведомлен письмом №370 от 17.05.2018.

14.06.2018 по итогам работы за 1 квартал 2018 года Компании была начислена сумма дивидендов в размере 40 366 000 рублей, была удержана сумма текущего налога 4 036 600 руб., и из оставшейся суммы 36 329 400 руб. был удержан остаток ранее доначисленного налога в размере 29 050 684 руб. Остальные дивиденды в размере 7 278 716 руб. были перечислены на счет Компании. Об указанных событиях налогоплательщик был уведомлен письмом №478 от 27.06.2018r. 

30.05.2018 Межрайонная ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края направила в адрес Общества 41 требование №№ 2545-2591, где было указано на необходимость представить уточненные расчеты по всем периодам с 2005 по 2017 годы, рассчитав сумму налога по официальному курсу ЦБ РФ на дату оплаты в бюджет согласно п.5 ст. 15 НК РФ (т. 8, л.д. 1-83).

ОАО «Кучуксульфат» 09.06.2018 представило в налоговую инспекцию уточненные расчеты за период 2015-2017 гг., а 13.06.2018 за период 2005-2014 годы, в которых сумма налога по декларациям рассчитана по официальному курсу ЦБ РФ на дату оплаты в бюджет.

ОАО «Кучуксульфат» 14.06.2018 (исх. №04-1916) представило ответ в налоговый орган на поступившие 30.05.2018 требования о том, что в порядке п.5 ст.45 НК РФ были сданы уточненные налоговые расчеты о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов и произведена уплата налога 08.06.2018 и 09.06.2018.

Платежными документами подтверждается, что ОАО «Кучуксульфат» произвело перечисление денежных средств на основании уточненных налоговых расчетов (т. 8, л.д. 84-99).

В связи с просрочкой исполнения обязательств по уплате налогов в соответствии с п. 5 ст. 45 НК ОАО «Кучуксульфат» произвело оплату пени. 

Таким образом, общая сумма доначисленного налога на прибыль организации с доходов в виде дивидендов за период 2005-2017 годы по ставке 10% составила 92 406 794 рубля.

Общество из указанной общей доначисленной суммы налога 92 406 794 рублей удержало по сроку оплаты дивидендов 14.05.2018 г. и 14.06.2018 г. - 65 471 193 рубля. Остаток доначисленного налога в размере 29 935 601 руб. не был удержан с ответчика.

Общество, как налоговый агент, чтобы не допустить наступления ответственности в размере недоимки по налогу, пени и штрафа 20% от неуплаченных сумм налога, перечислило в бюджет налог в размере 26 935 601 рублей. 

Несмотря на то, что налоговый агент уплатил в бюджет налог, Компания Kapok Investments Limited остается не выполнившей своих обязательств перед бюджетом согласно пп.5 п.3 ст.45 НК РФ.

Общество перечислило в бюджет за Компанию доначисленный налог на прибыль с доходов в виде дивидендов на общую сумму 26 935 601 руб. 08.06.2018 за период 2015-2017  гг., что подтверждается платежными поручениями от 08.06.2018 №№ 4809, 4811, 4801, 4803, 4805, 4807; также от 09.06.2018 за период 2005-2014 гг., что подтверждается платежными поручениями от 09.06.2018 №№ 4862, 4861, 4860, 4859, 4858, 4857, 4856, 4855, 4854, 4853 (т. 1, л.д. 19-34).

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора истец направил претензию от 08.07.2020 № 16-1791 о возврате неосновательного обогащения в сумме 26 935601 руб. посредством международной экспресс-связи DHL (т. 1, л.д. 14-16).

Согласно отчету об отслеживании отправления, претензия была вручена адресату 13.07.2020. 

Ответчик в установленный срок добровольно не удовлетворил претензию, претензионная задолженность не погашена.

Неоплата Компанией денежных средств обществу «Кучуксульфат» в размере 26 935 601 руб. послужила основанием для предъявления первоначального иска в арбитражный суд.

Рассмотрев возражения Компании о необоснованном доначислении налога на дивиденды за период 2005-2017 года до ставки 10%, суд установил следующее.

Проанализировав представленные документы, суд считает, что достоверными являются документы, предоставленные Компанией реестродержателю ООО «Акционер», согласно которым право собственности на акции ОАО «Кучуксульфат» от Кура Е.В. на Компанию Kapok Investments Limited перешло 22.04.2005 в результате  внесения ценных бумаг в уставный капитал Компании.

Подтверждением этому является передаточное распоряжение от 22.04.2005, подписанное ФИО9 лично. В представленном передаточном распоряжении от 22.04.2005 в графе «Основание для внесения записи в реестр» указан Протокол внеочередного общего собрания акционеров Компании Kapok Investments Limited от 31.03.2005г., согласно которому акции ОАО «Кучуксульфат» были вложены ФИО9 в качестве вклада в уставный капитал Компании Kapok Investments Limited.

Согласно ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Согласно п. 7.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного ФКЦБ России от 02.10.1997 № 27, внесение в реестр записи о переходе права собственности на ценные бумаги осуществляется при представлении передаточного распоряжения зарегистрированным лицом. В передаточном распоряжении должно быть указано основание перехода прав собственности на ценные бумаги, поскольку передаточное распоряжение само по себе не является достаточным основанием для перехода права собственности на акции.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что основаниями для перехода права собственности на акции ОАО «Кучуксульфат» от Кура Е.В. на Компанию Kapok Investments Limited являлись: передаточное распоряжение от 22.04.2005, подписанное ФИО9, и Протокол внеочередного общего собрания акционеров Компании Kapok Investments Limited (Специальная резолюция) от 31.05.2005.

Суд соглашается с доводами ОАО «Кучуксульфат» о том, что договор купли-продажи акций от 22.04.2005, заключенный между ФИО9 и Компанией Kapok Investments Limited, сам по себе не является правоподтверждающим документом, а лишь может служить основанием для внесения записи о переходе прав в реестр, доказательств того, что соответствующая запись в реестр акционеров была внесена на основании вышеуказанного договора купли-продажи акций, не представлено.

Кроме того, подлинник договора купли-продажи акций от 22.04.2005 в судебное заседание представлен не был.            

         В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

         Ответчиком в материалы дела представлена копия договора купли-продажи акций, имеющая отличия от другой копии договора, направленной Компанией по электронной почте в адрес ОАО «Кучуксульфат», по количеству акций, что подтверждено протоколом осмотра нотариуса.   

Таким образом, истцом в адрес ОАО «Кучуксульфат» и в суд при рассмотрении настоящего дела не были представлены документы, подтверждающие наличие оснований для применения налоговым агентом пониженной ставки налога 5% при начислении дивидендов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 24 НК РФ налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства. 

При обнаружении налоговым агентом в поданном им в налоговый орган расчете факта неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению или завышению суммы налога, подлежащей перечислению, налоговый агент обязан внести необходимые изменения и представить в налоговый орган уточненный расчет в порядке, установленном настоящей статьей (п. 6 ст.81 НК РФ). 

Рассматриваемая норма является императивной и не позволяет налоговым агентам произвольно принимать решения об исправлении (либо неисправлении) ранее сданной отчетности.  

Кроме того, действующее налоговое законодательство не содержит ограничений по налоговым периодам, за которые налоговый агент может представить уточненные налоговые расчеты (Письмо ФНС России от 26 сентября 2016 г. N ЕД-4-2/17979 «О порядке проведения налоговых проверок уточненных налоговых деклараций за налоговые периоды, превышающие три года», письмо УФНС по г. Москве от 22 мая 2020 г. N 24-23/2/085439@).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 5 ст.24 НК РФ). 

Руководствуясь указанными нормами НК РФ, ОАО «Кучуксульфат» обоснованно подало в налоговый орган уточненные налоговые расчеты о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за период с 2005 по 2017 годы, исходя из 10% ставки налога, исчислило налоги с дивидендов, подлежащих выплате в названный период по указанной ставке налога, уплатил в УФК по Алтайскому краю суммы налога согласно уточненным расчетам.

Согласно справке Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края № 2278 от 18.09.2018, задолженность по оплате налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов, у ОАО «Кучуксульфат» отсутствует (т. 1 л.д. 35-36).

В письменном отзыве налоговый орган подтвердил исчисление и уплату ОАО «Кучуксульфат» в бюджет налога на прибыль в размере 93,5 млн. руб., пени в размере 48,9 млн.руб.  (т. 2, л.д. 81).

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 НК РФ лицом, на которое возложена обязанность по уплате налога, является налогоплательщик. 

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 3 Постановления от 30 июля 2013 года N 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации», по смыслу главы 4 НК РФ, в том числе пункта 1 статьи 26 НК РФ, субъектом налогового правоотношения является сам налогоплательщик, независимо от того, лично ли он участвует в этом правоотношении либо через законного или уполномоченного представителя. 

В силу подпункта 5 пункта 3 статьи 45 НК РФ, если обязанность по исчислению и удержанию налога из денежных средств налогоплательщика возложена в соответствии с НК РФ на налогового агента, обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком со дня удержания сумм налога налоговым агентом.

Следовательно, налоговый агент перечисляет в бюджет сумму налога, обязанность по уплате которой лежит на налогоплательщике. 

Как указывалось ранее, ОАО «Кучуксульфат» предлагало Компании направить в его адрес истребованные налоговым органом документы, и впоследствии уведомило ответчика о доначислении налога и пеней. 

Ввиду того, что ОАО «Кучуксульфат» при доначислении налога на прибыль с доходов в виде дивидендов за период 2005-2017г. до ставки 10% не удержало в полном объеме сумму налога, Компания незаконно приобрела (сберегла) принадлежащие ОАО «Кучуксульфат» денежные средства. 

Поскольку Общество исполнило обязанность Компании Kapok Investments Limited по внесению доначисленного налога на прибыль, то на стороне Компании КарокInvestmentsLimited образовалось неосновательное обогащение за счет ОАО «Кучуксульфат».

В соответствии со ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Вместе с тем, если ответчик полагает, что с него налоговый агент удержал завышенную сумму налога, то он вправе обратиться в налоговый орган с соответствующим заявлением. 

На основании п. 17 ст.78 НК РФ правила о возврате сумм излишне уплаченных налогов применяются также в отношении возврата сумм ранее удержанного налога на прибыль организаций, подлежащих возврату иностранной организации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 312 НК РФ. 

Данная статья не содержит положений, устанавливающих запрет на подачу в рассматриваемой ситуации заявления о возврате излишне удержанного и перечисленного налоговым органом налога на прибыль с дивидендов самим налогоплательщиком. 

Решение о возврате суммы ранее удержанного налога на прибыль организаций принимается налоговым органом в течение шести месяцев со дня получения от иностранной организации заявления о возврате ранее удержанного налога и иных документов, указанных в пункте 2 статьи 312 НК РФ. 

В силу положений п.2 ст. 312 НК РФ заявление о возврате сумм ранее удержанных в Российской Федерации налогов, а также иные перечисленные в данном пункте документы представляются иностранным (фактическим) получателем дохода в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента в течение трех лет с момента окончания налогового периода, в котором был выплачен доход. Правом на  подачу такого заявления Компания не воспользовалась.

Возражая против заявленных требований ответчик сослался на пропуск истцом трехлетнего срока исковой давности.

Согласно пункту 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Компания Капок  указывает, что ОАО «Кучуксульфат» в период 2005-2017 годов к моменту  представления в налоговый орган  расчетов располагало всей необходимой информацией для правильного расчета и удержания  с Компании соответствующих сумм налога – то есть знало или должно было знать об излишне выплаченных налогоплательщику дивидендах. 

В данном случае суд соглашается с доводами  ОАО «Кучуксульфат»  о том, что Компания вводила в заблуждение налогового агента путем предоставления недостоверной информации  относительно своего права на применение льготной (пониженной) ставки налога на 5%.  До 2018 года налоговый агент  полагал, что верно применял при исчислении налога в доход в виде дивидендов ставку 5 %. И только после получения  19 апреля 2018 года документов от налогоплательщика, руководствуясь п. 6 ст. 81 НК РФ, налоговый агент представил уточненные расчеты. Следовательно, истцом срок исковой давности не пропущен.     

Иные доводы Компании отклоняются судом за необоснованностью по вышеизложенным основаниям.

Рассмотрев встречное исковое заявление Компании о взыскании  с ОАО «Кучуксульфат» задолженности по выплате дивидендов в размере 65 471 193 руб., суд не находит оснований для его удовлетворения.

Истец является владельцем обыкновенных акций ответчика в количестве 20 183 шт., что подтверждается Выпиской из реестра акционеров от «14» февраля 2020 года (Исх. АФ-376- 20/2 от 14.02.2020 года).

Согласно Отчету об итогах голосования на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Кучуксульфат» (далее - Общество) 29 мая 2018 года, общим собранием было принято решение выплатить дивиденды за 1 квартал 2018 года в размере 2000 рублей на одну обыкновенную акцию. Датой составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, утверждено 13.06.2018 года.

Согласно Отчету об итогах голосования на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Кучуксульфат», 28 августа 2018 года, общим собранием было принято решение выплатить дивиденды за 1 полугодие 2018 года в размере 2000 рублей на одну обыкновенную акцию. Датой составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, утверждена 10.09.2018 года. Компания «Kapok Investments Limited» (далее -Акционер) внесена в список лиц, имеющих право на получение дивидендов.

С учетом выплаты дохода на одну обыкновенную именную акцию по результатам деятельности Общества в указанные выше периоды, Акционеру начислены: согласно отчету  об итогах голосования на Общем собрании акционеров от 29 мая 2018 года 40 366 000 руб. дивидендов; согласно отчету об итогах голосования на Общем собрании акционеров от 28 августа 2018 года - 40 366 000 руб. дивидендов. 

Таким образом, по указанным выше протоколам выплате подлежала сумма - 80 732 000 руб. По отчету от 29 мая 2018 года сумма дивидендов выплачена не была полностью. По отчету от 28 августа 2018 года было выплачено -15 260 807 руб. Общая сумма невыплаченных истцу дивидендов за 2018 год составила 65 471 193  руб. 

Право Акционера как владельца обыкновенных акций Общества на получение дивидендов предусмотрено ст. 31 Закона об «Акционерных обществах», а также из решений внеочередного общего собрания акционеров Общества от 29 мая 2018 года и 28 августа 2018 года.

Срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Обращаясь со встречным иском, Компания указала, что срок для выплаты дивидендов на дату подачи настоящего требования истек.

Общество должно выплатить в пользу Акционера дивиденды в сумме 2000 рублей, помноженной на количество обыкновенных акций Общества, находящихся во владении Акционера, за вычетом суммы налога от источника в РФ, рассчитанной и удержанной Обществом в соответствии со ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежание двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - «Соглашение»).

Как видно из таблицы "Приложение к первоначальному иску", ответчик с 2005 до 2018 года применял к доходам Истца пониженную ставку налога 5%. удерживая данную сумму налога из дивидендов, подлежащих выплате при каждой выплате дохода.

Из документов, представленных к первоначальному иску, следует, что Общество лишь в 2018 году доплатило налог на прибыль иностранной компании с дивидендов, выплаченных начиная с 2005 года по 2017 год по ставке 10%.

Сумма налога к доплате по ставке с 5 до 10% составила по курсу на дату выплаты дохода 65 471 193, 00 руб. общество удержало данную сумму налога из дивидендов, подлежащих выплате за период 2018 года.

Лицо, не получившее объявленных дивидендов, в связи с тем, что у общества или регистратора отсутствуют точные и необходимые адресные данные или банковские реквизиты, либо в связи с иной просрочкой кредитора, вправе обратиться с требованием о выплате таких дивидендов (невостребованные дивиденды) в течение трех лет с даты принятия решения об их выплате, если больший срок для обращения с указанным требованием не установлен уставом общества. 

Обращаясь с встречным иском, Компания фактически оспаривает действия  ОАО «Кучуксульфат» по доначислению налога на доходы, полученный Компанией в период с 2005 года по 2017 год, а именно о применении льготной ставки 5 или 10 процентов. Указанным доводам Компания о применении льготного процента налогообложения дана выше при рассмотрении первоначального иска.   

Компания  обращаясь с встречным иском, свои требования основывает на нормах корпоративного законодательства, предоставляющих ряд прав лицам, являющихся акционерами, одним из которых является получение дивидендов. 

Вместе с тем, в возникшем споре усматривается конфликт между нормами корпоративного и налогового законодательства. 

В силу ст. 246, 247, 309, 310, 275, 284  Налогового кодекса РФ предусмотрена обязанность налогового агента, каковым является ОАО «Кучуксульфат»,  исчислять и удерживать налог на доходы в виде дивидендов иностранного лица, не имеющего постоянного представительства в Российской Федерации, с учетом положений, действующих на момент   выплаты международных соглашений об избежании двойного налогообложения.   Следовательно, ОАО «Кучуксульфат» обоснованно доначислило за Компанию  налог и удержало его из начисленных и подлежащих выплате дивидендов.    

Доводы Компании на то, что основанием для применении льготной налоговой ставки является переход прав на акции от ФИО9  к Kapok Investments Limited  является договор купли-продажи акций  ОАО «Кучуксульфат» от 22 апреля 2005 года, опровергается материалами дела. 

То обстоятельство, что Общество предоставило ОАО "Кучуксульфат"   договор купли-продажи акций, как основания для применения льготной ставки налогообложения, не изменяет установленное судом обстоятельство перехода права на акции общества именно на основании решения общего собрания о передаче акций в уставный капитал Компания.  

Учитывая изложенное, оснований для удовлетворения встречного иска не имеется. 

Руководствуясь статьями 27, 110, 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с   Kapok Investments Limited (регистрационный номер 73755) в пользу открытого акционерного общества «Кучуксульфат»  неосновательного обогащения в размере 26 935 601 руб., а также  взыскать 157 678 руб. расходов на оплату государственной пошлины. 

В удовлетворении встречного иска Kapok Investments Limited (регистрационный номер 73755) к  открытому акционерному обществу «Кучуксульфат» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании долга по начисленным дивидендам в размере 65 471 193 рублей 00 копеек  отказать. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в апелляционную инстанцию – Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения, либо в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                          О.А.Федотова