АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

кассационной инстанции по проверке законности  

и обоснованности судебных актов арбитражных судов, 

вступивших в законную силу 

«

Дело № А84-5857/2021

г.Калуга

01» октября 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24.09.2024.   Постановление изготовлено в полном объеме 01.10.2024.  

Арбитражный суд Центрального округа в составе:  председательствующего Егоровой С.Г.  

судей Морозова А.П.   Шильненковой М.В.  

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Самсоновой Е.А. 

при участии в заседании:  от истца: ООО «Единая городская карта ФИО1 (дов. от  

Севастополя» 22.11.2023, удостоверение, паспорт,  диплом); 

 ФИО2 (дов. от 22.11.2023, паспорт);  

от ответчиков:  Департамент транспорта и развития  дорожно-транспортной инфраструктуры  города Севастополя ФИО3 (дов. от 09.01.2024, паспорт);  

ГУП города Севастополя 

«Севэлектроавтотранс им. А.С. Рыбкин В.С. (дов. № 48 от 28.02.2024);  

Круподёрова» ФИО4 (дов. от 25.12.2023);  

ГУП города Севастополя 

«Севастопольский морской порт» не явились, извещены надлежаще  

от третьих лиц: не явились, извещены надлежаще  

рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом путем использования  системы видеоконференц-связи при содействии Двадцать первого арбитражного  апелляционного суда кассационную жалобу общества с ограниченной  ответственностью «Единая городская карта Севастополя» на постановление  

Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2024 по делу №  А84-5857/2021,  

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Единая городская карта  Севастополя», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, (далее - ООО «ЕГКС»,  истец) обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с иском к  Государственному унитарному предприятию города Севастополя  «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова», ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, (далее - ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова»),  Департаменту транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры  города Севастополя, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, (далее -  Департамент) и Государственному унитарному предприятию города Севастополя  «Севастопольский морской порт», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее -  Порт) о понуждении к заключению дополнительного соглашения № 6 к  инвестиционному договору от 13.09.2017, изложив пункты 1.2, 1.3  Дополнительного соглашения № 6 в следующей редакции:  

- п. 1.2: «4.3.3. В стоимость услуг, указанных в пунктах 4.3.1. - 4.3.2.  включается вознаграждение Инвестора в размере 5,56 процентов от размера  получаемой Предприятиями из бюджета города Севастополя суммы  недополученных доходов за фактически предоставленные услуги по перевозки  пассажиров по регулируемым тарифам, включая льготную перевозку отдельных  категорий граждан»;  

- п. 1.3: «4.7.1. Инвестор по результатам оказания услуг, указанных в пунктах  4.3.1 - 4.3.2, и на основании полученных данных о размере выплаченной  Предприятиям субсидии на возмещение недополученных доходов за фактически  предоставленные услуги по перевозке пассажиров по регулируемым тарифам  направляет Предприятиям отчетные документы: счет, акты приемки оказанных  услуг, по форме, установленной в Приложениях № 3, 4, 10 к настоящему Договору,  которые является неотъемлемой частью настоящего Договора, подписанные со  своей стороны в двух экземплярах, не позднее 10-го (десятого) числа месяца,  следующего за расчетным».  

К участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечены: Правительство  Севастополя (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>); Департамент городского  хозяйства города Севастополя (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>);  Управление по тарифам города Севастополя (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>).  

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 11.04.2022, оставленным  без изменения постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного  суда от 03.10.2022, исковые требования удовлетворены в полном объеме.  

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 01.03.2023  указанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в  Арбитражный суд города Севастополя.  

В ходе повторного рассмотрения дела к производству суда принято встречное  заявление ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» к ООО «ЕГКС» о  признании недействительным инвестиционного договора на создание и  эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой  

городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и  перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок при  осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским  наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя  от 13.09.2017 в части п. 10.3.  

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 10.08.2023 исковые  требования ООО «ЕГКС» удовлетворены. В удовлетворении встречного иска ГУП  «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» отказано.  

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от  04.06.2024 решение Арбитражного суда города Севастополя от 10.08.2023  изменено. В удовлетворении исковых требований ООО «ЕГКС» отказано. В  удовлетворении встречного иска отказано.  

 Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, ООО  «ЕГКС» обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной  жалобой, в которых просит отменить постановление Двадцать первого  арбитражного апелляционного суда от 04.06.2024, отставив в силе решение  Арбитражного суда города Севастополя от 10.08.2023.  

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ООО  «ЕГКС» поддержали доводы кассационной жалобы, просил ее удовлетворить.  

 Представители ГУП города Севастополя «Севэлектроавтотранс им. А.С.  Круподёрова» возражали на доводы кассационной жалобы по основаниям,  изложенным в отзыве.  

 Представитель Департамента транспорта и развития дорожно-транспортной  инфраструктуры города Севастополя, не согласившись с доводами кассационной  жалобы, просил оставить ее без удовлетворения.  

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени  и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем размещения  соответствующих сведений на официальном сайте Арбитражного суда  Центрального округа, открытом для публичного просмотра, своих представителей  для участия в судебном заседании не направили.  

Арбитражный кассационный суд в порядке ч. 3 ст. 284 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) считает  возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся представителей  указанных лиц, надлежаще извещенных о времени и месте рассмотрения  кассационных жалоб (в том числе, в публичном порядке путем размещения  информации на официальном интернет-сайте арбитражного кассационного суда в  общедоступной автоматизированной системе «Картотека арбитражных дел».  

Проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность  применения судом апелляционной инстанции норм материального и  процессуального права, соответствие выводов суда о применении норм права  установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле  доказательствам, суд округа не находит оснований для удовлетворения  кассационной жалобы ввиду следующего.  

 Как установлено судом и следует из материалов дела, 13.09.2017 между  городом Севастополем в лице Департамента, ГУП «Севастопольский морской  порт», ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» (вместе именуемые -  Предприятия) и ООО «ЕГКС» (далее - Инвестор) заключен инвестиционный  договор на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе  

Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда  пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных проездов  при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом,  городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города  Севастополя (далее - Договор, Инвестиционный договор).  

Согласно пункту 2.1 Инвестиционного договора, в обязанности Города  входит, в том числе:  

- обеспечить установление тарифа на перевозку пассажиров и багажа по  маршрутам регулярных перевозок по регулируемым тарифам с использованием  разовых билетов при их реализации водителем или кондуктором в салоне  подвижного состава не менее чем на 30% больше, чем при условии оплаты проезда  с использованием ЕГКС;  

- в срок до 5 числа месяца, следующего за отчетным предоставлять Инвестору  сведения о размере субсидий, выплаченных из бюджета города Севастополя  Предприятиям и Перевозчикам, с которыми у Инвестора заключены соглашения об  оказании услуг с использованием Объекта инвестиций, по форме, приведенной в  Приложении N 6 к Договору, которое является его неотъемлемой частью.  

В соответствии с пунктом 2.3 Инвестиционного договора, Предприятия  обязаны, в том числе:  

- оплачивать вознаграждение Инвестору в соответствии с условиями  настоящего Договора;  

- ежемесячно, не позднее 5 числа следующего за отчетным месяцем,  предоставлять Инвестору сведения о размере субсидий, полученных из бюджета  города Севастополя, по форме, приведенной в Приложении N 5 к Договору,  которое является его неотъемлемой частью;  

- перечислять на расчетный счет Инвестора средства, полученные от  пассажиров: за услуги активации ЕГКС, при пополнении ЕГКС и безналичной  оплаты проезда с использованием платежных карт в срок до 5 числа месяца,  следующего за расчетным.  

В пункте 2.5 Инвестиционного договора изложены обязанности Инвестора. 

Положениями пункта 4.3.1 Инвестиционного договора установлено, что  Инвестор оказывает услуги Предприятиям по учету оплаты стоимости услуг  перевозки пассажиров, багажа, транспортных средств, а также по осуществлению  безналичных расчетов за перевозку с использованием карт ЕГКС, мобильного  приложения и иных способов расчетов за вознаграждение, выплачиваемое  Предприятиями, в размере 5,56% от стоимости проезда пассажиров, перевозки  багажа, перевозки транспортных средств.  

В силу пункта 4.3.2 Инвестиционного договора, Инвестор обязан оказывать  Предприятиям услуги по учету количества поездок, совершенных льготными  категориями граждан, с использованием карт типа ЕГКС за вознаграждение,  выплачиваемое Предприятием, Перевозчиками в размере 5,56% от размера,  получаемой Предприятиями, из бюджета города Севастополя, суммы возмещения  затрат в связи с оказанием услуг льготной перевозки отдельных категорий граждан  при осуществлении регулярных перевозок.  

Срок оказания услуг, указанных в пунктах 4.3.1 и 4.3.2 Инвестиционного  договора: с даты ввода Объекта инвестиций или завершении этапа работ и приемки  в эксплуатацию и до окончания срока действия Договора.  

В соответствии с пунктами 4.6, 4.6.2 Инвестиционного договора, Инвестор  обеспечивает перевод Предприятиям денежных средств, полученных от  пассажиров в счет оплаты за услуги по перевозке.  

Согласно пункту 4.7 Инвестиционного договора, стоимость услуг, указанная в  пунктах 4.3.1, 4.3.2, оплачивается Инвестору Предприятиями ежемесячно в течение  10 дней после представления Инвестором отчетных материалов.  

Инвестор по результатам оказания услуг, указанных в пунктах 4.3.1 - 4.3.2  Договора, направляет Предприятиям отчетные документы: счет, счет-фактуру,  акты приемки оказанных услуг, по форме, установленной в Приложениях N 3, N 4  к настоящему Договору, которые являются его неотъемлемой частью, подписанные  со своей стороны в двух экземплярах, не позднее 10-ого (десятого) числа месяца,  следующего за расчетным (пункт 4.7.1 Договора).  

Предприятия обязаны подписать акт приемки оказанных услуг или направить  Инвестору мотивированный отказ от приемки услуг в течение 10 календарных  дней с даты получения отчетных документов от Инвестора (пункт 4.7.2 Договора).  

Оплата услуг, оказанных Инвестором, производится Предприятиями в течение  5 календарных дней с момента подписания сторонами акта приемки оказанных  услуг (пункт 4.7.3 Договора).  

Пункт 10.2 Договора устанавливает, что условия настоящего Договора могут  быть изменены по взаимному соглашению Сторон.  

Согласно пункту 10.3 Договора, в случае установления Городом тарифов на  проезд пассажиров, перевозки багажа, транспортных средств ниже экономически  обоснованных тарифов оформляется дополнительное соглашение к  Инвестиционному договору, предусматривающее описание и порядок расчетов  между сторонами, при сохранении размера процентных ставок за услуги Инвестора  предусмотренными в пунктах 4.3.1, 4.3.2 Договора, и включении разницы между  установленными тарифами и экономически обоснованными тарифами в стоимость  услуг Инвестора.  

Инвестиционный договор вступает в силу со дня его подписания сторонами и  прекращает свое действие 08.09.2023, но в любом случае после выполнения  сторонами обязательств по нему и завершения взаиморасчетов (раздел 10  Договора).  

Согласно Дополнительному соглашению от 19.03.2018 № 1 сроки разработки  проектной документации (пункт 6.2 Инвестиционного договора) были увеличены с  3 месяцев до 8 месяцев, а срок окончания работ по созданию Объекта инвестиций и  ввода ее в эксплуатацию увеличен с 7 месяцев до 9 месяцев (пункт 6.3  Инвестиционного договора).  

В период действия Договора стороны корректировали его условия путем  заключения Дополнительных соглашений №№ 1 - 5.  

В соответствии с пунктом 1 Приказа Департамента городского хозяйства  города Севастополя от 18.12.2019 № 625-ОД «Об установлении экономически  обоснованного тарифа на перевозку пассажиров и багажа морским транспортом  общего пользования (паромы) на внутригородских маршрутах города Севастополя  для ГУПС «Севастопольский морской порт» - установлен экономически  обоснованный тариф на перевозку пассажиров и багажа морским транспортом  общего пользования (паромы) на внутригородских маршрутах города Севастополя  для ГУПС «Севастопольский морской порт» в размере 32,77 рублей за одну  поездку.  

В соответствии с пунктом 1 Приказа Управления по тарифам города  Севастополя от 17.02.2022 № 11-УТ «Об установлении экономически  обоснованного тарифа на перевозку пассажиров и багажа наземным электрическим  транспортом по внутригородским маршрутам регулярного сообщения по  регулируемым тарифам на территории города Севастополя для ГУПС  «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» на 2022 - 2024 гг.» - установлены  экономически обоснованные тарифы на перевозку пассажиров и багажа наземным  электрическим транспортом по внутригородским маршрутам регулярного  сообщения по регулируемым тарифам на территории города Севастополя для  ГУПС «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» в следующих размерах: на  2022 год в размере 43,01 рублей за одну поездку; на 2023 год в размере 43,40  рублей за одну поездку; на 2024 год в размере 44,24 рублей за одну поездку.  

В соответствии с пунктом 1 Приказа Управления по тарифам города  Севастополя от 17.09.2021 № 53-УТ «Об установлении тарифов для населения на  перевозку пассажиров всеми видами общественного автомобильного транспорта,  наземного электрического транспорта и морского транспорта по внутригородским  маршрутам регулярного сообщения по регулируемым тарифам на территории  города Севастополя» - установлены тарифы для населения на перевозку  пассажиров всеми видами пассажирского транспорта общего пользования по  внутригородским маршрутам регулярного сообщения по регулируемым тарифам  на территории города Севастополя в следующих размерах:  

1.1. За наличный способ оплаты и с использованием банковской карты:  - автомобильный транспорт на городских маршрутах - 26 рублей;  

- наземный электрический транспорт - 26 рублей; 

-морской транспорт общего пользования (катера, паромы) на внутригородских  маршрутах - 26 рублей;  

1.2. Оплата с использованием Единой городской карты Севастополя (ЕГКС): 

- автомобильный транспорт на городских маршрутах - 20 рублей;  - наземный электрический транспорт - 20 рублей;  

-морской транспорт общего пользования (катера, паромы) на внутригородских  маршрутах - 20 рублей.  

Истец неоднократно обращался к Городу Севастополю, от имени которого по  Договору выступает Департамент, с уведомлением о необходимости заключения  Дополнительного соглашения N 6 к Договору (письма от 17.10.2018 № 139; от  23.11.2020 № 222; от 03.02.2021 № 28; от 20.02.2021 № 42).  

Согласно ответу Департамента финансов города Севастополя от 12.05.2021,  данного по результатам повторного рассмотрения проекта Дополнительного  соглашения № 6 к Договору, Департамент финансов города Севастополя считал  возможным подписание Дополнительного соглашения № 6 к Договору.  

Однако, Департаментом Дополнительное соглашение № 6 подписано не было.  

Вышеизложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО  «ЕГКС» в арбитражный суд с настоящим иском.  

Полагая, что условия п. 10.3. Инвестиционного договора противоречат  Постановлению Правительства Севастополя от 11.07.2017 № 514-ПП «Об  утверждении Положения о порядке проведения открытого конкурса на право  заключения инвестиционного договора на создание и эксплуатацию  инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты  Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета  

проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных  перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим  транспортом, водным транспортом города Севастополя», ГУПС  «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» обратилось в суд со встречным  требованием о признании недействительным договора в указанной части.  

Решением суда первой инстанции первоначальные исковые требования  удовлетворены, в удовлетворении встречных требований отказано.  

Изменяя решение суда первой инстанции, и отказывая в удовлетворении  исковых требований ООО «ЕГКС» и встречных требований ГУПС  «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова», апелляционный суд  руководствовался следующим.  

Согласно п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -  ГК РФ) понуждение к заключению договора не допускается, за исключением  случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена данным Кодексом,  законом или добровольно принятым обязательством.  

В соответствии с п.п.1, 2 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора  возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим  Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон  договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при  существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях,  предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.  

В силу п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении  договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных  правовых актов или обычаев делового оборота не вытекает иное.  

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при  заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения,  если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.  

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились  настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не  был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся  условиях (п. 1 ст. 451 ГК РФ).  

Согласно разъяснений, изложенных в п. 41 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в  связи с применением судами антимонопольного законодательства», изменение  сторонами условий договора, заключенного по результатам обязательных  процедур, конкурентных закупок, допускается в пределах, установленных законом  (например, п. 8 ст. 448 ГК РФ, ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ  «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ)),  и само по себе не может являться нарушением требований частей 1 и 2 статьи 17  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее -  Федеральный закон № 135-ФЗ)). Например, о создании для победителя  преимущественных условий участия не может свидетельствовать сама по себе  вероятность привлечения большего количества участников в случае изначального  составления договора на измененных условиях.  

Вместе с тем, если договор изменен настолько, что это влияет на условия,  представляющие существенное значение, например, для определения цены  договора, и имеются достаточные основания полагать, что в случае изначального  

предложения договора на измененных условиях состав участников был бы иным и  (или) победителем могло быть признано другое лицо, то действия сторон по  изменению договора могут быть квалифицированы как обход требований ст. 17  Федерального закона № 135-ФЗ, а соглашение, которым внесены соответствующие  изменения, считается ничтожным на основании ч.ч. 1, 2 ст. 17 Федерального закона   № 135-ФЗ, п. 2 ст. 168 и п. 8 ст. 448 ГК РФ.  

Судом апелляционной инстанции установлено, что открытый конкурс на  право заключения инвестиционного договора на создание инфраструктуры  использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя (далее -  Объект инвестиции) и безналичной оплаты проезда пассажиров проводился на  основании Постановления Правительства Севастополя от 11.07.2017 № 514-ПП  «Об утверждении Положения о порядке проведения открытого конкурса на право  заключения инвестиционного договора на создание и эксплуатацию  инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты  Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета  проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных  перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим  транспортом, водным транспортом города Севастополя» (далее - Постановление от  11.07.2017 № 514-ПП).  

Согласно п. 1 Постановления от 11.07.2017 № 514-П, утверждено Положение  о порядке проведения открытого конкурса на право заключения инвестиционного  договора на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе  Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда  пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок  при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом,  городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города  Севастополя, (далее - Положение).  

В соответствии с п. 2 Постановления № 514-П, Департамент транспорта и  развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя  уполномочен на заключение, изменение от имени Правительства Севастополя  инвестиционного договора, заключаемого по результатам открытого конкурса.  

Согласно п. 3.1. Положения Постановления от 11.07.2017 № 514-П, извещение  о проведении Конкурса подлежит размещению (опубликованию) Организатором  конкурса в Официальном издании и на Официальном сайте.  

В силу 4.3. Положения Постановления от 11.07.2017 № 514-П, Организатор  конкурса размещает Конкурсную документацию на Официальном сайте  одновременно с размещением извещения о проведении открытого Конкурса.  

24.07.2017 извещение Департамента транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры с приложением конкурсной документации, в том  числе и проектом инвестиционного договора, размещены на официальном сайте  Правительства Севастополя - https://sev.gov.ru/docs/406/40124/.  

14.08.2017 на официальном сайте Правительства Севастополя (sev.gov.ru)  было размещено Извещение о внесении изменений в конкурсную документацию по  конкурсной процедуре отбора исполнителя с приложением измененного проекта  инвестиционного договора и конкурсной документацией.  

28.08.2017 был проведен Открытый конкурс по отбору исполнителя, по  результатам которого открытый конкурс был признан не состоявшимся, о чем был  составлен протокол о признании конкурса несостоявшимся, размещенный на  

официальном сайте Правительства Севастополя (sev.gov.ru).  

Протокол признания конкурса не состоявшимся и протокол вскрытия,  рассмотрения и оценки единственной заявки размещены на сайте Правительства  Севастополя (https://sev.gov.ru/docs/406/41241/).  

Согласно п. п. 7 п. 4.1. Положения Постановления от 11.07.2017 № 514-П,  конкурсная документация должна содержать проект инвестиционного договора,  включающий состав и описание Объекта инвестиций, техническое задание на  создание и эксплуатацию Объекта инвестиций.  

В соответствии с п. 10.2 Положения Постановления от 11.07.2017 № 514-П от  11.07.2017 критерии оценки заявок на участия в Конкурсе и их значимость.  

В случае, если Участником Конкурса будет предложено значение по данному  показателю выше начального значения показателя 6 процентов, то такое  Конкурсное предложение будет признано не соответствующим требованиям по  настоящему критерию, а оценка Конкурсного предложения по данному критерию  составит 0 (п. 10.3, п. 10.4. Положения Постановления от 11.07.2017 № 514-П).  

Судом апелляционной инстанции установлено, что в Положении  Постановления от 11.07.2017 № 514-П отсутствует условие конкурса, которым  предусмотрено внесение изменения в договор об увеличении размера  вознаграждения Инвестора за услуги.  

Как правильно отмечено апелляционным судом, заключение дополнительного  соглашения, на котором в суде настаивает ООО «ЕГКС», приведет к увеличению  стоимости услуги по договору с 5,56% до 8,03% - 10,04% от стоимости проезда  пассажиров (24 руб. и 30 руб.), что является существенным изменением  конкурсных критериев.  

В проекте инвестиционного договора отсутствовал п. 10.3,  предусматривающий возможность увеличения размера вознаграждения Инвестора  за услуги, оказываемые Предприятиям, Перевозчикам посредством подписания  дополнительного соглашения, поскольку это противоречит п. 13.1. Положения  Постановления от 11.07.2017 № 514-П.  

Согласно п. 12.1 Конкурсной документации (том № 2), после дня подписания  членами Конкурсной комиссии протокола рассмотрения и оценки Заявок  Организатор конкурса проводит переговоры в форме совместных совещаний с  победителем Конкурса или с Единственным заявителем в целях обсуждения  условий инвестиционного договора. По результатам переговоров не могут быть  изменены условия инвестиционного договора, если указанные условия являлись  критериями конкурса.  

По результатам Конкурсных предложений участников, Инвестиционный  договор от 13.09.2017 был заключен с ООО «ЕГКС», поскольку Обществом были  предложены лучшие условия из предложенных участниками по стоимости услуг в  размере 5,56% от максимального возможного размера стоимости услуг в размере  6%, установленных в Постановлении от 11.07.2017 № 514-ПП.  

Согласно п. 4.3.1., п. 4.3.2. Инвестиционного договора, размер 5,56%  устанавливался на срок с даты ввода Объекта и до окончания срока действия  настоящего договора.  

Стоимость расходов в размере 5,56% от полученной выручки по  регулируемому тарифу за проезд была заложена в статьи затрат, сформировавший  тариф на проезд пассажиров до 2023 года включительно.  

Порядок формирования и установления тарифов на перевозку пассажиров и  

багажа всеми видами общественного транспорта на территории города  Севастополя утвержден Приказом Управления по тарифам города Севастополя от  12.11.2021 № 85-УТ (далее - Приказ от 12.11.2021 № 85-УТ).  

Согласно п. п. 4 п. 1 Приказа от 12.11.2021 № 85-УТ «тарифы» - это ценовые  ставки, по которым осуществляются расчеты между перевозчиками и пассажирами.  

Согласно п. 55 Приказа от 12.11.2021 № 85-УТ, размер тарифов на перевозку  пассажиров и багажа всеми видами, транспорта общего пользования по  внутригородским, пригородным и смежным межрегиональным маршрутам  регулярного сообщения, по регулируемым тарифам города Севастополя,  устанавливается нормативным правовым актом (приказом) органа регулирования.  

Исходя из вышеуказанных норм и толкования условий договора  Департаментом транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры  города Севастополя стоимостью проезда является стоимость, которую оплачивает  пассажир при пользовании общественным транспортом по регулируемому тарифу.  

Согласно закупочной документации, условием для заключения  Инвестиционного соглашения было установление вознаграждения не выше 6% от  стоимости проезда, т.е. от установленного регулируемого тарифа для пассажиров.  В 2023 году максимальный размер от 6% составляется 1,80 руб. от тарифа для  разовых билетов и 1,44 руб. для тарифа с использованием карт ЕГКС.  

Таким образом, при заключении дополнительного соглашения будут  нарушены существенные условий закупочной документации, произойдет  увеличение цены договора.  

Как правильно отмечено апелляционным судом, в случае заключения  дополнительного соглашения фактический процент от стоимости проезда в 2023  году 30 руб. и 24 руб. составит от 8,03% до 10,04%, что является существенным  изменением конкурсных критериев.  

При этом в Инвестиционном договоре от 13.09.2017 содержится п. 10.3,  который отсутствует в Постановлении от 11.07.2017 № 514-ПП,  предусматривающий в случае установления Городом тарифов на проезд  пассажиров, перевозки багажа, транспортных средств ниже экономически  обоснованных тарифов оформление дополнительного соглашения к  Инвестиционному договору, с описанием и порядком расчетов между сторонами,  при сохранении размера процентных ставок за услуги Инвестора  предусмотренными в пунктах 4.3.1, 4.3.2 Договора, и включении разницы между  установленными тарифами и экономически обоснованными тарифами в стоимость  услуг Инвестора.  

В силу п. 13.1. Положения Постановления от 11.07.2017 № 514-П, по  результатам переговоров не могут быть изменены условия инвестиционного  договора, если указанные условия являлись критериями Конкурса.  

Таким образом, целями заключения инвестиционного договора установлено  обеспечение учета и контроля использования бюджетных средств, прозрачности  налоговых отчислений и повышение качества жизни населения.  

Осуществить данные цели возможно только, если стоимость услуг по  Инвестиционному договору будет не более размера установленного Конкурсной  документацией, а именно 6%.  

В случае заключения дополнительного соглашения фактический размер  стоимости услуг увеличиться с 5,56% до 8,03% и 10,04%., а в стоимостном  выражение увеличение произойдет с 1,80 руб. (1,44 руб.) до 2,41 руб., что является  

нарушением конкурсной документации об изменении существенных условий  инвестиционного договора.  

Согласно п. 4 ст. 447 ГК РФ, торги (в том числе электронные) проводятся в  форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.  Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее  высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной  комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие  условия.  

Согласно п. 8 ст. 448 ГК РФ, условия договора, заключенного по результатам  торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается  только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами: по основаниям,  установленным законом; в связи с изменением размера процентов за пользование  займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому  изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита); по иным  основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие  существенное значение для определения цены на торгах.  

В соответствии с п. 3 ст. 166 ГК РФ, требование о применении последствий  недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в  предусмотренных законом случаях также иное лицо. Требование о признании  недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее  недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое  требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки  недействительной.  

Оценив вышеуказанные обстоятельства дела и имеющиеся доказательства в их  совокупности и взаимосвязи в соответствии со ст. 71 АПК РФ, установив, что  заключение дополнительного соглашения приведет к увеличению стоимости  оказываемых услуг, что является существенным изменением конкурсных  критериев, арбитражный апелляционный суд пришел к обоснованному выводу об  отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований ООО  «ЕГКС».  

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований ГУП  «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова», оценив положения Приказа № 85- УТ, апелляционный суд, указав, что вознаграждение Инвестора в размере 5,56  процентов от размера, полученной Предприятиями из бюджета города Севастополя  суммы недополученных доходов за фактические предоставленные услуги по  перевозке пассажиров по регулируемым тарифам, включая льготную перевозку  отдельных граждан привело бы к необоснованным затратам со стороны  предприятий, пришел к правильному выводу о противоречии пункта 10.3.  Инвестиционного договора действующему законодательству.  

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ, срок исковой давности по требованию о  признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее  недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по  указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под  влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или  должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для  признания сделки недействительной.  

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о  признании сделки недействительной составляет один год.  

Установив, что о противоречии пункта 10.3 Инвестиционного договора  действующему законодательству сторонам было известно при подписании  спорного договора, арбитражный апелляционный суд пришел к обоснованному  выводу о пропуске ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» срока  исковой давности по настоящему требованию.  

Убедительных доводов, основанных на доказательной базе, и позволяющих  отменить или изменить оспариваемое судебное постановление, кассационная  жалоба не содержит.  

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от  25 февраля 2010 года N 306-О-О, по установленному Арбитражным  процессуальным кодексом Российской Федерации правилу, исследование и оценка  доказательств по делу - прерогатива суда первой инстанции (статьи 135, 136, 153,  159, 162, 168 и 170). В силу положения части 1 статьи 288 АПК РФ арбитражный  суд кассационной инстанции проверяет обоснованность обжалуемого судебного  акта лишь в той мере, в какой это необходимо для проверки соответствия  проверяемого акта нормам материального и процессуального права, исходя из  установленных статьей 286 названного Кодекса пределов рассмотрения дела в  арбитражном суде кассационной инстанции.  

Принимая во внимание, что все обстоятельства, имеющие существенное  значение для разрешения спора, были предметом рассмотрения арбитражного суда  апелляционной инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, нарушений норм  процессуального права, при принятии обжалуемого постановления не выявлено,  суд кассационной инстанции не находит оснований для его отмены.  

Несогласие подателя жалобы с произведенной судом оценкой фактических  обстоятельств дела не свидетельствует о неправильном применении норм права и  не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта в  кассационном порядке (п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от  30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной  инстанции»).  

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,  

П О С Т А Н О В И Л:

постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2024  по делу № А84-5857/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в  порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.  

Председательствующий С.Г. Егорова 

Судьи А.П. Морозов 

 М.В. Шильненкова