Арбитражный суд Мурманской области

ул. Академика Книповича, д. 20, г. Мурманск, 183038

http://murmansk.arbitr.ru/

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

город Мурманск                                                                                  Дело № А42-9525/2022   «04» октября 2023 года

 

Резолютивная часть решения вынесена 27.09.2023.

Арбитражный суд Мурманской области в составе судьи Карачевой А.Е., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (пер. Большой Знаменский, д. 8, корп. 3, 

<

...>;                                  ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к 182 Отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (ул. Северная, д.6А, г. Североморск, Мурманская область, 184606) об оспаривании постановления, при участии представителей: не явились,

установил:

Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации (далее – заявитель, Предприятие) обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании постановления 182 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора (далее – административный орган, Отдел) № 182-87-2022 от 04.10.2022 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи  9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В обоснование требований заявитель указал на отсутствие события вмененного правонарушения, поскольку Предприятием строительный контроль на спорном объекте осуществлялся надлежащим образом. Строительство было начато Генподрядчиком в отсутствие соответствующего разрешения. До получения разрешения на строительство предмет строительного контроля отсутствует. О проводимых на объекте строительно-монтажных работах Предприятие узнало лишь 19.05.2021, после чего был произведен выезд на строительную площадку с целью осуществления строительного контроля, по результатам которого составлен акт, предписывающий недопущение дальнейшего производства строительных работ. Сослался на осуществление строительного контроля, в ходе проведения которого были выявлены нарушения, допущенные Генподрядчиком, отраженные в соответствующих актах. Кроме того, указал, что Предприятие не осуществляет строительство, не имеет в своем штате рабочих строительных специальностей, не имеет и не арендует строительную технику для производства работ и исполняет функции инженерной организации. По результатам строительного контроля Предприятие приняло все необходимые и доступные ему меры для предотвращения и устранения выявленных нарушений. Полагает, что Предприятие не является субъектом вменяемого правонарушения, поскольку Генподрядчик, являясь профессиональным участником рынка в сфере строительства, должен быть осведомлен о требованиях градостроительного законодательства и не допускать выполнение строительно-монтажных работ с отступлением от проектной документации. Считает возможным применение положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Административный орган представил отзыв, в котором с заявленными требованиями не согласился, указав на законность и обоснованность оспариваемого постановления; наличие в действиях (бездействии) Предприятия состава вменяемого правонарушения; отсутствие оснований применения положений статьи 2.9 КоАП РФ. Во исполнение определения суда представил сведения о привлечении Предприятия к административной ответственности по результатам проверки проведенной на основании решения о проведении проверки № 72 от 17.06.2022.

Стороны, будучи извещенными надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили.

Определением суда от 08.02.2023 производство по настоящему делу было приостановлено до вступления в законную силу решения суда по делу № А42-9524/2022.

Протокольным определением от 27.09.2023 производство по делу возобновлено.

С учетом обстоятельств дела, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проведено в отсутствие представителей сторон.

Как следует из материалов дела, на основании решения начальника 182 Отдела ГАСН от 17.06.2022 № 72 в соответствии с программой проверок Объекта капитального строительства (шифр объекта З-42/20-72), в отношении, том числе, Предприятия, в период с 21.07.2022 по 03.08.2022, по месту нахождения объекта капитального строительства, проведена выездная проверка, в рамках которой, должностным лицом Отдела выявлены нарушения требований проектной документации; не представлена исполнительная документация по сооружению ГП-3. Выполняются последующие работы при отсутствии актов освидетельствования  предшествующих скрытых работ (нарушение требований проекта З-42/20-72-ПОС.ПЗ, лист 27). Не представлены разрешения на производство земляных работ и согласования с заинтересованными организациями (нарушение требований проекта З-42/20-72-ПОС.ПЗ, лист 39, 44).

В ходе проверки составлен протокол осмотра № 1 от 03.08.2022, протоколы опроса № 1 от 27.07.2022, № 2 и № 3 от 28.07.2022.

Результаты выездной проверки отражены в соответствующем акте от 03.08.2022   № 182-60-2022.

По результатам проверки Предприятию выдано предписание № 182-60/1-2022 от 03.08.2022  об устранении выявленных нарушений обязательных требований.

Установив вышеуказанные нарушения, должностным лицом Отдела в отношении Предприятия, с участием законного представителя, составлен протокол об административном правонарушении № 182-87-2022 от 30.08.2022 по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

04.10.2022 постановлением начальника Отдела № 182-87-2022 Предприятие привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с постановлением административного органа, Предприятие обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд приходит к следующему.

Частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий).

Объективная сторона правонарушения состоит в нарушении требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушении установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий).

Субъектами административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, являются как застройщик, так и технический заказчик.

В силу части 1 статьи 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, проводится строительный контроль.

Частью 2 статьи 53 ГрК РФ предусмотрено, что строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.

Проектная документация является основой архитектурно-строительного проектирования и в соответствии с пунктом 2 статьи 48 ГрК РФ представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

В соответствии с пунктом 2 Положения о порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 № 468 (далее - Положение), предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений.

Согласно пункту 3 Положения строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство; застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

В силу пункта 6 Положения строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий: а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов; б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов; в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов; г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения; д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов; е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Пунктом 9 Положения определено, что в ходе контроля последовательности и состава технологических операций по строительству объектов капитального строительства осуществляется проверка: соблюдения последовательности и состава выполняемых технологических операций и их соответствия требованиям технических регламентов, стандартов, сводов правил, проектной документации, результатам инженерных изысканий, градостроительному плану земельного участка; соответствия качества выполнения технологических операций и их результатов требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, а также требованиям технических регламентов, стандартов и сводов правил.

Проведение контрольного мероприятия и его результаты фиксируются путем составления акта. Сведения о проведенных контрольных мероприятиях и их результатах отражаются в общем журнале работ с приложением к нему соответствующих актов. Акты, составленные по результатам контрольных мероприятий, проводимых совместно подрядчиком и заказчиком, составляются в 2 экземплярах и подписываются их представителями (пункт 12 Положения).

В соответствии с частью 4 статьи 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Факт осуществления контрольно-надзорных функций от лица заказчика, при строительстве спорного объекта капитального строительства, заявителем признается.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 03.03.2010 № 272-р заявитель определен единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства, капитального ремонта и технического перевооружения строек и объектов Минобороны России.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 11.03.2008 № 290-р утвержден Устав ФКП "УЗ КС Минобороны РФ", положениями которого прямо закреплено обязательство заявителя по осуществлению обеспечения строительного контроля по капитальному строительству.

С учетом изложенного, доводы Предприятия о том, что оно не является субъектом вменяемого правонарушения, суд считает несостоятельными.

Пунктом 6 статьи 52 ГрК РФ определено, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием на проектирование, проектной документацией и (или) информационной моделью (в случае, если формирование и ведение информационной модели являются обязательными в соответствии с требованиями настоящего Кодекса), требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Само по себе осуществление строительства объекта капитального строительства с нарушением требований, установленной утвержденной уполномоченным органом проектной документацией уже свидетельствует о несоблюдении при таком строительстве требований технических регламентов, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий, и как следствие ненадлежащем строительном контроле.

Выявленные при проверке нарушения подтверждаются совокупностью представленных в материалы дела доказательств.

Доказательств, свидетельствующих о принятии Предприятием необходимых и достаточных мер по соблюдению требований градостроительного законодательства по недопущению правонарушения и невозможности его предотвращения, в материалах дела не имеется, что свидетельствует о наличии вины Предприятия во вмененном ему правонарушении применительно к статье 2.1 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах суд соглашается с выводом административного органа о наличии в действиях Предприятия состава вмененного административного правонарушения.

Постановление по делу об административном правонарушении вынесено, лицом, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, в пределах сроков, установленных статьей 4.5 КоАП РФ.  

Фактические обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9 КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях». Последствия допущенных правонарушений влекут угрозу неблагоприятных последствий при эксплуатации объекта.

Вместе с тем, Федеральным законом от 23.03.2022 № 70-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" статья 4.4 КоАП РФ дополнена частью 6, согласно которой, если при проведении одного контрольного (надзорного) мероприятия в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля выявлены два и более административных правонарушения, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статьи) раздела II настоящего Кодекса либо закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, при назначении административного наказания за совершение указанных административных правонарушений применяются правила назначения административного наказания, предусмотренные частями 2 - 4 настоящей статьи.

Судом установлено, что по результатам проверки, проведенной на основании решения начальника 182 Отдела ГАСН № 72 от 17.06.2022 в соответствии с программой проверок Объекта капитального строительства (шифр объекта З-42/20-72), Предприятие привлечено к административной ответственности постановлением от 04.10.2022 № 182-88-2022 по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ, а также постановлением от 04.10.2022 № 182-87-2022 по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Таким образом, Предприятие, в рамках этой же проверки постановлением от 04.10.2022 № 182-88-2022 признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, с назначением наказание в виде штрафа в размере 500 000 руб.

Законность и обоснованность указанного постановления являлись предметом рассмотрения в рамках дела № А42-9524/2022. Решением Арбитражного суда Мурманской области от 06.02.2023 по делу № А42-9524/2022, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2023, постановление 182 Отдела ГАСН от 04.10.2022 № 182-88-2022 о привлечении Предприятия к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ изменено в части назначения наказания.

Следовательно, по результатам одной проверки административным органом вынесено два постановления о назначении заявителю административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 и частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, что прямо противоречит части 6 статьи 4.4 КоАП РФ, вступившей в законную силу на момент вынесения оспариваемого постановления.

С учетом положений части 3 статьи 4.4 КоАП РФ административное наказание за выявленные административным органом самостоятельные правонарушения подлежало назначению в пределах санкции части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Принимая во внимание, что постановлением от 04.10.2022 № 182-88-2022 Предприятие уже привлечено к ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ, с учетом положений части 3 статьи 4.4 КоАП РФ и части 6 статьи 4.4 КоАП РФ правовых оснований для вынесения постановления о привлечении Предприятия к административной ответственности и назначении штрафа по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ у административного органа не имелось.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что оспариваемое постановление от 04.10.2022 № 182-87-2022 подлежит признанию незаконным и отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

постановление 182 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации № 182-87-2022 от 04.10.2022 о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, признать незаконным и отменить.

 

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.

 

Судья                                                                                                Карачева А.Е.