АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-1947/2020

06 августа 2020 года

г. Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена 30 июля 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 06 августа 2020 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Бурдуковской А.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании, дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Закаменская ПМК» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения от 05.02.2020, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы № 003/07/3-22/2020,

при участии в судебном заседании представителя: 

Общества с ограниченной ответственностью «Закаменская ПМК»  – ФИО2 (по доверенности от 05.11.2018, удостоверение адвоката),

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия  - извещено надлежащим образом, заказное письмо с уведомлением № 67000848872642 вручено адресату 11.06.2020,

Муниципальное автономное учреждение «Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования» - считается извещенным надлежащим образом, заказное письмо с уведомлением № 67000848872789 согласно данным сайта «Почты России» вручено адресату  11.06.2020.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Закаменская ПМК»  (далее – заявитель, ООО «Закаменская ПМК») обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о признании незаконным решения от 05.02.2020, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы № 003/07/3-22/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - ответчик – УФАС по РБ).

Определениями от 08 июня 2020 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено  Муниципальное автономное учреждение «Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования».

В обоснование заявленных требований заявителем указано, что 07 февраля 2020 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия  принято решение № 05-32/414 о признании жалобы ООО «Закаменская ПМК» на действия МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования» необоснованной. По мнению заявителя, положения аукционной документации заказчика ограничивают доступ к участию в закупке, поскольку заказчиком необоснованно указаны в техническом задании аукционной документации максимальные значения только «бурого» угля. Заявитель не смог принять участие в закупке, так как осуществляет добычу и реализацию «каменного» угля. Считает, что заказчик  МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования» нарушил требования Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федерального закона «О защите конкуренции»).

Заинтересованное лицо направило отзыв на заявление, в котором требования заявителя не признало (л.д. 25-26). Ссылаясь на положения пункта 1 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) полагает законными и обоснованными свои действия по рассмотрению жалобы и принятия оспариваемого решения.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело по существу в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика, третьего лица.

В судебном заседании представитель заявителя доводы, изложенные в заявлении, поддержал в полном объеме.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, суд считает необходимым отказать в удовлетворении заявленных требований, исходя из следующего. 

Как следует из материалов дела в соответствии с Законом № 223-ФЗ МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования» разработано Положение о закупке, утвержденное наблюдательным советом 06.06.2016 (л.д.66-92).

20.01.2020 на универсальной электронной торговой площадке и официальном сайте www.zakupki.gov.ru заказчиком - МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования»  размещено извещение № 32008761385 о проведении аукциона в электронной форме  на приобретение угля для общеобразовательных учреждений, дата окончания подачи заявок 24.01.2020, начальная (максимальная) цена договора составляет 3 051 020,00 рублей (далее – аукционная документация) (л.д.44-65).

Пунктом 1 технического задания Заказчиком установлена спецификация на отпуск товара: бурый уголь марки БД, крупность 0-300 м(БД) со следующими характеристиками: высшая теплота сгорания не более 7200 ккал/кг; низшая теплота сгорания не более 4500 ккал/кг; сера общая на сухое состояние 0,3-0,6%; выход летучих веществ, не более 42%; зольность угля в сухом состоянии не более 17%; влага общая на рабочее состояние  - не более 22%. Товар добыт не ранее 2019 года 868 тонн (л.д. 64).

Пунктом 2, 3 Технического задания установлены требования: место и график поставки товара на февраль 2020 года.

20.01.2020 от ООО «Закаменская ПМК» не подавая заявку на участие в закупке обратилось в Бурятское УФАС  России с жалобой на действия заказчика - МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования», выразившееся в отражении в техническом задании  аукционной документации  характеристик товара – «бурого» угля марки БД.

В жалобе ООО «Закаменская ПМК» полагало, что указание в техническом задании на соответствие угля конкретным техническим условиям – «бурый» уголь, влечет необоснованное ограничение количества участников закупки.

ООО «Закаменская ПМК» добывает и реализует каменный уголь. Каменный уголь обладает более  высокими качественными характеристиками, чем бурый уголь.  

Жалоба принята к рассмотрению в порядке статьи 18.1 Федерального закона от 25.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения жалобы 07 февраля 2020 года Бурятским УФАС России  принято решение о признании жалобы ООО «Закаменская ПМК» необоснованной. Комиссия пришла к выводу, что указание в аукционной документации требования к соответствию угля определенной марки с указанием технических характеристик не противоречит пункту 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках, согласно которой потребности заказчика определяются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований. Аукционной документацией не предусмотрено требование к участнику быть производителем поставляемого товара, что дает возможность неопределенному кругу лиц принимать участие в рассматриваемом аукционе (л.д. 8-11).

Не согласившись с принятым решением ООО «Закаменская ПМК» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Согласно статье 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В части 1 статье 2 Закона № 223-ФЗ определено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке, которое в силу частей 2 и 3 статьи 2 Закона № 223-ФЗ утверждается заказчиком, является документом, регламентирующим закупочную деятельность заказчика и должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Документация о закупке, как следует из положений пунктов 12, 13 части 10 статьи 4 Закона о закупках должна содержать критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке.

Регулирование порядка выбора победителя закупочной процедуры, в силу изложенного выше, а также положений части 1 статьи 1 Закона о закупках, предполагает возможность осуществления такого выбора наиболее приемлемым для заказчика способом с учетом особенностей осуществляемой заказчиком хозяйственной деятельности, характеристик закупаемых товаров, работ, услуг и, соответственно, не исключает право последнего предусмотреть особенности приобретаемого товара.

 Пунктом 2 Частью 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ установлено, что заказчики должны руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчик руководствуется принципом целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек закупки.

В силу части 6 этой статьи не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В соответствии с частью 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе: 1) установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика; 2) требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке; 3) требования к описанию участниками такой закупки поставляемого товара, который является предметом конкурентной закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками такой закупки выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом конкурентной закупки, их количественных и качественных характеристик; 4) место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работы, оказания услуги; 5) сведения о начальной (максимальной) цене договора (цена лота), либо формула цены, устанавливающая правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора, и максимальное значение цены договора, либо цена единицы товара, работы, услуги и максимальное значение цены договора;; 6) форма, сроки и порядок оплаты товара, работы, услуги; 7) порядок формирования цены договора (цены лота) с учетом или без учета расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей; 8) порядок, дата начала, дата и время окончания срока подачи заявок на участие в закупке (этапах конкурентной закупки) и порядок подведения итогов такой закупки (этапов такой закупки); 9) требования к участникам такой закупки; 10) требования к участникам такой закупки и привлекаемым ими субподрядчикам, соисполнителям и (или) изготовителям товара, являющегося предметом закупки, и перечень документов, представляемых участниками такой закупки для подтверждения их соответствия указанным требованиям, в случае закупки работ по проектированию, строительству, модернизации и ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства и закупки товаров, работ, услуг, связанных с использованием атомной энергии; 11) формы, порядок, дата и время окончания срока предоставления участникам такой закупки разъяснений положений документации о закупке; 12) дата рассмотрения предложений участников такой закупки и подведения итогов такой закупки; 13) критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке; 14) порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке; 15) описание предмета такой закупки в соответствии с частью 6.1 статьи 3 настоящего Федерального закона; 16) иные сведения, определенные положением о закупке.

В силу части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов преимущественных условий участия в торгах, если иное не установлено федеральным законом.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования» разработано Положение о закупке, которое утверждено 06.06.2016.

20.01.2020 на универсальной электронной торговой площадке и официальном сайте www.zakupki.gov.ru заказчиком - МАУ Административно-хозяйственный отдел муниципального учреждения «Закаменское районное управление образования»  размещено извещение № 32008761385 о проведении аукциона в электронной форме  на приобретение угля для общеобразовательных учреждений, дата окончания подачи заявок 24.01.2020, начальная (максимальная)   цена договора составляет 3 051 020,00 рублей (далее – аукционная документация) (л.д.44-65).

Пунктом 1 технического задания Заказчиком установлена спецификация на отпуск товара: бурый уголь марки БД, крупность 0-300 м(БД) со следующими характеристиками: высшая теплота сгорания не более 7200 ккал/кг; низшая теплота сгорания не более 4500 ккал/кг; сера общая на сухое состояние 0,3-0,6%; выход летучих веществ, не более 42% ; зольность угля в сухом состоянии не более 17%; влага общая на рабочее состояние  - не более 22%. Товар добыт не ранее 2019 года 868 тонн (л.д. 64).

Пунктом 2, 3 Технического задания установлены требования: место и график поставки товара на февраль 2020 года.

Таким образом, требования, предъявляемые к участникам закупки к качеству и техническим характеристикам закупаемого товара, установленные заказчиком в техническом задании документации, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товару и к условиям исполнения договора. 

Включение в аукционную документацию требований к виду, техническим характеристикам угля, соответствующих потребностям заказчика не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в закупке и не является нарушением пунктов 2, 3 части 1 статьи 3  Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», поскольку данные требования подлежали применению в равной мере ко всем участникам закупки, имевшим намерение участвовать в аукционе и поставить уголь, соответствующий потребностям заказчика.

Более того, действия заказчика, установившего в техническом задании аукционной документации определенные требования к углю для нужд общеобразовательных учреждений не противоречат положениям части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ, из положений которого следует, что потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований.

Аналогичная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 06.10.2015 по делу № 302-КГ15-13312.

Нарушение каких-либо иным норм Закона № 223-ФЗ, а также Закона о защите конкуренции антимонопольным органом не выявлено и в оспариваемом решении не отражено.

Доказательств обратного заявителем в материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представлено не было.

Исходя из положений пункта 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ в закупках могут участвовать лишь те лица, которые имеют признаки, отвечающие названным целям. Поэтому включение в документацию условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников лиц, не обладающих такими признаками, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в закупках и ограничение конкуренции.

ООО «Закаменская ПМК», которое обратилось с жалобой в антимонопольный орган, не принимало участия в данном аукционе, не представило доказательств того, что у него имеется продукция аналогичная той, которую просит поставить заказчик.

Между тем, отсутствие у кого-либо из лиц, заинтересованных в заключении договора, возможности поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует о нарушении заказчиком прав этих лиц, а также ограничении заказчиком числа участников открытого аукциона, проводимого в электронном виде.

Более того, обществом в рассматриваемом случае не представлено доказательств того, что действия заказчика привели к нарушению основополагающих принципов закупки, предусмотренных частью 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.

Содержание требований технического задания к поставляемому товару, в части указания вида «бурый» уголь, не влекут за собой ограничения количества участников, а также не представлено доказательств того, что это привело или могло привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, что позволило бы квалифицировать действия заказчика, как нарушение части 1 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции».

Документация не содержит требований, что уголь должен быть добыт на определенном месторождении, либо, что поставщик должен быть производителем угля.

Таким образом, суд полагает, что доказательства, свидетельствующие о том, что содержащиеся в документации открытого аукциона требования к товару, создали одному участнику размещения заказов преимущества перед другими, либо являются непреодолимыми для потенциальных участников размещения заказа, а действия заказчика, направлены на ограничение количества участников размещения заказа, в материалах дела отсутствуют. 

Принимая во внимание изложенное, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия от 05 февраля 2020 года по делу № 003/07/3-22/2020 является законным и обоснованным.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. 

При таких обстоятельствах, требования заявителя не подлежат удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины составляют 3000 рублей и в соответствии со статьей 110 АПК РФ  относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями  167-170, 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления  отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.

Судья                 А.А. Бурдуковская