АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

 

г. Воронеж Дело № А14-20107/2022  «16» июня 2023 г.  

Резолютивная часть решения объявлена 14.06.2023 Решение в полном объеме изготовлено 16.06.2023 

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Семенова Г.В.,  

при ведении протокола судебного заседания судьей Семеновым Г.В. (в отсутствие  возражений участников процесса)  

рассмотрев в судебном заседании в формате веб-конференции исковое заявление  общества с ограниченной ответственностью «Спецстройсистемы», г. Ростов-на-Дону  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «АЛЬФА ЮГ», г.  Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности и  встречному исковому заявлению о взыскании неустойки  

при участии: от подрядчика: не явились, извещены; 

от заказчика: ФИО1 – представители, доверенность от 16.12.2022, диплом, паспорт;  от третьего лица: ФИО2 – представитель, доверенность от 22.12.2020, диплом,  паспорт;  

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Спецстройсистемы» (далее -  подрядчик) обратилось в арбитражный суд с исковыми заявлениями к акционерному  обществу «АЛЬФА ЮГ» (далее - заказчик) о взыскании 34 159 758, 40 руб. задолженности  по договорам № 0421/1-АЮ от 02.04.2021, № 0421/2-АЮ от 02.04.2021, № 0421/3-АЮ от  02.04.2021, № 0421/4-АЮ от 02.04.2021 (с учетом объединения споров по делам А142555/2023, А14-20045/2022, А14-20105/2022, А14-20107/2022).  

Судом к совместному рассмотрению принято встречное исковое заявление о  взыскании:  

507 122, 09 руб. неустойки за нарушение сроков передачи исполнительной  документации по договору № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 по состоянию на 12.04.2023;  

1 243 514, 24 руб. неустойки за нарушение сроков передачи исполнительной  документации по договору № 0421/3-АЮ от 02.04.2021 по состоянию на 12.04.2023;  

1 914 651, 40 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ и 7 118 391, 04  руб. за нарушение сроков передачи исполнительной документации по договору № 0421/4- АЮ от 02.04.2021 по состоянию на 12.04.2023.  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечены ОАО «РЖД» и временный  управляющий ООО «Спецстройсистемы» ФИО3  

В судебное заседание не явились представители подрядчика и временного  управляющего, которые извещены о времени и месте судебного заседания в  

установленном законом порядке. На основании статей 123, 156 АПК РФ судебное  заседание проводится в отсутствии неявившихся лиц.  

07.06.2023 от заказчика в материалы дела поступило уточненное встречное исковое  заявление, согласно которому заказчик просит взыскать с подрядчика:  

8 630 530, 83 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ и неустойки за  нарушение сроков передачи исполнительной документации по договору № 0421/1-АЮ от  02.04.2021 по состоянию на 06.06.2023;  

1 936 969, 79 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ и неустойки за  нарушение сроков передачи исполнительной документации по договору № 0421/2-АЮ от  02.04.2021 по состоянию на 06.06.2023;  

2 808 794, 63 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ и нарушение  сроков передачи исполнительной документации по договору № 0421/3-АЮ от 02.04.2021  по состоянию на 06.06.2023;  

9 103 837, 65 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ и нарушение  сроков передачи исполнительной документации по договору № 0421/4-АЮ от 02.04.2021  по состоянию на 06.06.2023.  

На основании ст. 49, 159 АПК РФ судом принимаются уточненные требования к  рассмотрению.  

Заказчик поддержал встречный иска возражал против удовлетворения иска  подрядчика.  

От подрядчика поступило ходатайство об отложении рассмотрения спора. 

Судом установлено, что по ходатайству подрядчика последнему было одобрено  участие в рассмотрении посредством веб-конференции, ходатайство об отложении  поступило по системе «Мой арбитр» за 30 мин. до начала судебного заседания.  

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд на основании статей 158, 159 АПК РФ  определил ходатайство отклонить, так как подрядчиком не указаны уважительные  причины невозможности участия в судебном заседании в одобренном ему формате, не  представлено подтверждения таких причин, а также усматриваются признаки  несвоевременности обращения с ходатайством.  

От ОАО «РЖД» поступило ходатайство о приобщении дополнительных  документов(исполнительная и техническая документация по объекту), которые ранее  прикреплены к системе «Мой арбитр».  

На основании ст. 66, 159 АПК РФ судом приобщаются поступившие документы к  материалам дела.  

Из материалов дела следует, что между АО «АЛЬФА ЮГ» (подрядчик, по тексту -  заказчик) и ООО «Спецстройсистемы» (субподрядчик, по тексту - подрядчик) заключен  договор субподряда № 0421/1-АЮ от 02.04.2021 по условиям которого подрядчик  поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса  строительно-монтажных работ в рамках инвестиционной программы: «Оборудование  ТСОТБ объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств» по объекту:  «Оборудование техническими средствами обеспечения транспортной безопасности ст.  Лиски» (код объекта инвестиционной программы ИП: 001.2019.10000007) (пункт 1.1  договора).  

Стоимость работ, указанных в п. 1.1 настоящего договора согласована сторонами,  указана в ведомости договорной цены и составляет 41 539 923, 60 руб. Стоимость работ  включает в себя сумму налогов, стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат,  связанных с их доставкой на объект, погрузочно-разгрузочные работы, а также все иные  затраты и расходы субподрядчика (включая затраты на персонал), связанные с  выполнением работ, указанных в п. 1.1. настоящего договора (пункт 2.1 договора в  редакции дополнительного соглашения № 1 от 04.08.2021).  

Срок окончания работ согласно пункту 6.1 договора до 30.11.2021. 

Между сторонами по договору подписаны акты КС-2: № 1, 2, 3 от 30.04.2021; № 4,  5, 6, 7 от 31.05.2021; № 8, 9, 10, 11, 12 от 30.06.2021; № 13 от 31.07.2021; 14, 15, 16, 17, 18,  

19, 20, 21, 22 от 31.08.2021; № 23, 24 от 30.09.2021; № 25, 26 от 31.10.2021; № 27 от  26.11.2021; № 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41 от 31.12.2021; справки КС- 3: № 1 от 30.04.2021; № 2 от 31.05.2021; № 3 от 30.06.2021; № 4 от 31.07.2021; № 5 от  31.08.2021; № 6 от 30.09.2021; № 7 от 31.10.2021; № 8 от 30.11.2021; № 9 от 31.12.2021, на  общую сумму 32 618 132, 40 руб.  

Встречное денежное обязательство исполнено заказчиком частично, на сумму 10  110 794, 80 руб.  

Итого сальдо встречных предоставлений в пользу подрядчика с учетом частичных  оплат работ по расчетам подрядчика составило 22 507 337, 60 руб.  

Соглашением от 03.03.2022 договор № 0421/1-АЮ от 02.04.2021 между сторонами  расторгнут, установлена передача результата незавершенных работ не позднее 18.04.2022.  

Между АО «АЛЬФА ЮГ» (подрядчик) и ООО «Спецстройсистемы»  (субподрядчик) заключен договор субподряда № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 по условиям  которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по  выполнению комплекса строительно-монтажных работ в рамках инвестиционной  программы: «Оборудование ТСОТБ объектов транспортной инфраструктуры и  транспортных средств» по объекту «Оборудование  техническими средствами обеспечения транспортной безопасности ст. Липецк» (Код  объекта инвестиционной программы: ИП: 001.2019.10000010) (пункт 1.1 договора).  

Стоимость работ, указанных в п. 1.1 настоящего договора согласована сторонами и  указана в ведомости договорной цены и составляет 7 296 090 руб. Стоимость работ  включает в себя сумму налогов, стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат,  связанных с их доставкой на объект, погрузочно-разгрузочные работы, а также все иные  затраты и расходы субподрядчика (включая затраты на персонал), связанные с  выполнением работ, указанных в п. 1.1. настоящего договора (пункт 2.1 договора в  редакции дополнительного соглашения № 2 от 04.10.2021).  

Срок окончания работ до 4 квартала 2021 (дополнительное соглашение № 2 от  04.10.2021).  

Между сторонами по договору подписаны акты КС-2: № 1, 2, 3 от 30.04.2021; № 4,  5, 6, 7 от 30.06.2021; № 8, 9 от 31.08.2021; № 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 от 31.08.2021; №  18, 19 от 30.09.2021; № 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28 от 31.10.2021; № 29, 30, 31, 32 от  31.12.2021, справки КС-3: № 1 от 30.04.2021; № 2 от 30.06.2021; № 3 от 31.07.2021; № 4 от  31.08.2021; № 5 от 30.09.2021; № 6 от 31.10.2021; № 7 от 31.12.2021 на общую сумму  6 734 426, 40 руб.  

Акт КС-14 по объекту подписан 29.10.2021. 

Встречное денежное обязательство исполнено заказчиком частично, на сумму  2 409 112, 80 руб.  

Итого сальдо встречных предоставлений в пользу подрядчика с учетом частичных  оплат работ по расчетам подрядчика составило 4 325 313, 60 руб.  

Между АО «АЛЬФА ЮГ» (подрядчик) и ООО «Спецстройсистемы»  (субподрядчик) заключен договор субподряда № 0421/3-АЮ от 02.04.2021 по условиям  которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по  выполнению комплекса строительно-монтажных работ в рамках инвестиционной  программы: «Оборудование ТСОТБ объектов транспортной инфраструктуры и  транспортных средств» по объекту: «Оборудование техническими средствами  обеспечения транспортной безопасности ст. Придача» (код объекта инвестиционной  программы ИП: 001.2019.10002502) (пункт 1.1 договора).  

Стоимость работ, указанных в п. 1.1 настоящего договора согласована сторонами и  указана в ведомости договорной цены и составляет 10 628 326, 80руб. Стоимость работ  включает в себя сумму налогов, стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат,  связанных с их доставкой на объект, погрузочно-разгрузочные работы, а также все иные  затраты и расходы субподрядчика (включая затраты на персонал), связанные с  выполнением работ, указанных в п. 1.1. настоящего договора (пункт 2.1 договора в  редакции дополнительного соглашения № 1 от 24.08.2021).  

Срок окончания работ согласно пункту 6.1 договора до 31.10.2021.  

Между сторонами по договору подписаны акты КС-2: № 1, 2, 3, 4 от 30.06.2021; №  5 от 31.07.2021; № 6, 7, 8 от 31.08.2021; № 9 от 30.09.2021; № 10, 11, 12, 13, 14 от  30.10.2021; № 15, 16, 17, 18, 19, 20 от 30.11.2021; № 21, 22, 23, 24, 25, 26 ,27, 28, 29, 30, 31,  31, 33, 34 от 31.12.2021; справки КС-3: № 1 от 30.06.2021; № 2 от 31.07.2021; № 3 от  31.08.2021; № 4 от 30.09.2021; № 5 от 30.10.2021; № 6 от 30.11.2021; № 7 от 31.12.2021 на  общую сумму 10 378 326 руб.  

Встречное денежное обязательство исполнено заказчиком частично, на сумму 5  349 322, 80 руб.  

Итого сальдо встречных предоставлений в пользу подрядчика с учетом частичных  оплат работ по расчетам подрядчика составило 5 029 003 рубля 20 копеек.  

Акт КС-14 по объекту подписан 26.01.2022. 

Между АО «АЛЬФА ЮГ» (подрядчик) и ООО «Спецстройсистемы»  (субподрядчик) заключен договор субподряда № 0421/4-АЮ от 02.04.2021 по условиям  которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по  выполнению комплекса строительно-монтажных работ в рамках инвестиционной  программы: «Оборудование ТСОТБ объектов транспортной инфраструктуры и  транспортных средств» по объекту: «Оборудование техническими средствами  обеспечения транспортной безопасности ст. Белгород» (код объекта инвестиционной  программы ИП: 001.2019.10000011).  

Стоимость работ, указанных в п. 1.1 договора согласована сторонами и указана в  ведомости договорной цены и составляет 12 061 556, 40 руб. Стоимость работ включает в  себя сумму налогов, стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат, связанных с  их доставкой на объект, погрузочно-разгрузочные работы, а также все иные затраты и  расходы субподрядчика (включая затраты на персонал), связанные с выполнением работ,  указанных в п. 1.1. настоящего договора (пункт 2.1 договора в редакции дополнительного  соглашения № 2 от 04.10.2021).  

Срок окончания работ до 4 квартала 2021 (дополнительное соглашение № 2 от  04.10.2021).  

Между сторонами по договору подписаны акты: 

КС-2: № 1, 2, 3 от 31.05.2021; № 4,5, 6, 7, 8 от 30.06.2021; № 9, 10, 11, 12, 13, 14 от  31.07.2021; № 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22 от 31.08.2021, № 23 от 30.09.021, № 24, 25, 26 от  30.11.2021, № 27 от 26.11.2021, № 28, 29 от 26.11.2021, № 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38,  39, 40 от 31.12.2021, справки КС-3: № 1 от 31.05.2021; № 2 от 30.06.2021; № 3 от  31.07.2021; № 4 от 31.08.2021; № 5 от 30.09.2021; № 6 от 31.10.2021; № 7 от 26.11.2021;   № 8 от 26.11.2021; № 9 от 31.12.2021 на общую сумму 12 061 556, 40 руб.  

Встречное денежное обязательство исполнено заказчиком частично, на сумму  9 763 452, 40 руб.  

Итого сальдо встречных предоставлений в пользу подрядчика с учетом частичных  оплат работ по расчетам подрядчика составило 2 298 104 руб.  

Акт КС-14 по объекту подписан 15.11.2021. 

Претензиями №№ 395-398 от 13.10.2022 подрядчик обратился к заказчику с  требованием оплатить выполненные работы.  

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения  подрядчика с первоначальными исками, производство по которым объединено.  

Ссылаясь на просрочку выполнения подрядчиком работ и передачу  исполнительной документации заказчик обратился со встречным исковым заявлением.  

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, заслушав  представителей участников процесса, оценив все в совокупности, судом установлено  следующее.  

Исходя из существа заявленных исковых требований и правовой природы  отношений сторон, вытекающих из договоров, к возникшему спору подлежат  применению нормы главы 37 ГК РФ о договорах подряда.  

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона  (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную  работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и  оплатить его.  

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный  договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить  иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые  условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену  (статья 740 ГК РФ).  

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной  работы или отдельных ее этапов, заказчик в соответствии с пунктом 1 статьи 711  Гражданского кодекса Российской Федерации обязан уплатить подрядчику  обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что  работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия  заказчика досрочно.  

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных  работ является сдача результата работ заказчику (статьи 711, 746 Гражданского кодекса  РФ).  

Согласно пунктам 3.2 договоров заказчик осуществляет оплату выполненных по  настоящему договору работ с учетом выплаченного аванса в течение 75 (семидесяти пяти)  рабочих дней после подписания акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2),  справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и предоставления  счета-фактуры в пределах договорной цены объекта. Оплата выполненных и принятых  работ, производится до 95% от стоимости выполненных работ.  

Обязательства заказчика по оплате работ являются встречными по отношению к  обязательству подрядчика по предоставлению документации, в том числе акта о приемке  выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат  (форма № КС-3), исполнительной документации (пункт 4.2.21 настоящего договора),  актов о приемке смонтированного оборудования» (форма № ФСУ-3 случае не  предоставления подрядчиком документации, включая акт о приемке выполненных работ  (форма № КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3),  исполнительную документацию, акты о приемке смонтированного оборудования (форма   № ФСУ-3), заказчик имеет право не осуществлять оплату работ до предоставления  вышеуказанной документации подрядчиком в полном объёме. Оплата работ после  предоставления документации осуществляется в порядке и сроки, указанные в настоящем  пункте.  

Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных работ производится заказчиком  в соответствии с пунктом 3.5.  

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы по договорам  производится заказчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами  актов сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний,  выявленных как в ходе производства работ, так и при приёмке объекта; возмещения  нанесённого ущерба конечным заказчикам строительства, заказчику и (или) третьим  лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 15 (пятнадцати) рабочих дней  после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной  комиссией (по форме № КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о  приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, технической и исполнительной  документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской  Федерации и договорами документов (пункты 3.3 договоров).  

Судом учитывается, что между сторонами отсутствует спор о денежном  выражении стоимости результата работ (акты КС-2, КС-3) по договорам № 0421/1-АЮ, №  

0421/2-АЮ, № 0421/3-АЮ, № 0421/4-АЮ, размере исполненного денежного  обязательства по их оплате и сальдо встречных предоставлений по указанным договорам.  

В силу статей 329, 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться  неустойкой (штрафом, пеней), т.е. определенной законом или договором денежной  суммой, которую должник должен уплатить кредитору в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.  

Согласно пункту 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо  исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины  (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором  предусмотрены иные основания ответственности.  

Пунктом 17.4 договоров установлено, что при нарушении сроков окончания  строительства (реконструкции, ремонта) объекта по вине субподрядчика, подрядчик  вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,11 % от цены настоящего договора за  каждый календарный день просрочки. При задержке сдачи объекта свыше 30 дней  подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,22% цены настоящего договора  за каждый последующий календарный день до фактического исполнения.  

Согласно пункту 17.13 договоров за нарушение субподрядчиком сроков  предоставления подрядчику документов, форм, упомянутых в п.п. 3.3.-3.4 настоящего  договора, субподрядчик выплачивает подрядчику штрафную неустойку в размере 0,1% от  стоимости работ, предъявленных к приемке, за каждый день просрочки исполнения  указанного обязательства.  

Заказчик связывает свои возражения, в том числе, с доводом о прекращении  денежного обязательства на сумму сальдо встречных предоставлений в порядке пунктов  2.3, 17.31 договоров.  

В пункте 2.3 договоров установлено, что возмещение расходов подрядчика по  уплате штрафных санкций и иных расходов подрядчика, понесенных им в результате  применения мер ответственности, в случаях, предусмотренных положениями договоров, в  том числе пунктом 4.2.30, производится путем удержания сумм штрафных санкций и  сумм, понесенных подрядчиком расходов, из стоимости работ по настоящему договору.  

Также стороны согласовали в пункте 17.31 договоров условие, что в случае  принятия подрядчиком решения о взыскании с субподрядчика штрафных санкций,  подрядчик вправе произвести взыскание штрафных санкций путем удержания  причитающихся сумм при оплате счетов субподрядчика.  

Указанные условия толкуются судом исходя из положений статьи 431 ГК РФ,  пунктов 43-45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 в  системной связи с нормами об исполнении денежного обязательства (статьи 424, 711 ГК  РФ) и общепринятым употреблением участниками гражданского оборота и судебной  практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А5326030/2010; Определение Верховного Суда Российской Федерации от 09.10.2015 N 306- ЭС15-13126, Определение Верховного Суда РФ от 01.03.2019 N 305-ЭС19-2090 по делу N  А40-194800/2016, Определение Верховного суда РФ от 15 февраля 2017 г. N 310-ЭС16- 14741(3.)).  

По результатам толкования суд приходит к выводу, что положения пункта 17.31  договоров является избранным сторонами порядком исполнения встречного обязательства  заказчика по оплате результата работ (способ прекращения обязательства заказчика по  оплате выполненных работ), как удержание суммы неустойки при окончательных  расчетах по договору.  

Итоговую плату за выполненные работы уменьшает сам подрядчик, нарушая свои  обязательства. Заказчик никакого предпочтения не получает.  

Неустойка по пункту 17.4. договора № 0421/1-АЮ от 02.04.2021 (нарушение срока  окончания работ) заявлена к удержанию в размере:  

5 757 433, 41 руб. за период с 31.12.2021 по 03.03.2022.  

Неустойка по пункту 17.4. договора № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 (нарушение срока  окончания работ) заявлена к удержанию в размере:  

261 484, 81 руб. за период с 01.07.2021 по 30.07.2021;  1 586 341, 16 руб. за период с 31.07.2021 по 29.10.2021.  

Неустойка по пункту 17.4. договора № 0421/3-АЮ от 02.04.2021 (нарушение срока  окончания работ) заявлена к удержанию в размере:  

350 734, 76 руб. за период с 01.11.2021 по 30.11.2021;  1 332 792, 08 руб. за период с 01.12.2021 по 26.01.2021.  

Неустойка по пункту 17.4. договора № 0421/4-АЮ от 02.04.2021 (нарушение срока  окончания работ) заявлена к удержанию в размере:  

457 908, 17 руб. за период с 01.07.2021 по 30.07.2021;  3 296 938, 79 руб. за период с 31.07.2021 по 15.11.2021.  

Исходя из пункта 17.4. договоров при нарушении сроков окончания строительства  объекта по вине субподрядчика, подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа размере  0,11% от цены договора за каждый календарный день просрочки. При задержке сдачи  объекта свыше 30 дней подрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0, 22%  цены договора за каждый последующий календарный день до фактического исполнения.  

Приемка работ связана сторонами с подписанием актов ФПУ-26/ФСУ-3, КС-2, КС- 3, отчета о монтаже оборудования и другой отчетной и исполнительной документацией  (пункт 10.2. договоров).  

Фактическая передача результата работ заказчику осуществляется после  подписания акта КС-14. Датой фактического окончания работ на объекте считается дата  подписания акта КС-14 (пункты 1, 4 3.3, 6.4, 10.10 договоров).  

Тем самым, прекращение обязательства подрядчика по достижению конечного  результата работ по договору, поставлено в зависимость от указанных условий (статья 157  ГК РФ).  

Исходя из дат окончания работ по договорам( № 0421/2-АЮ от 02.04.2021, №  0421/3-АЮ от 02.04.2021, № 0421/4-АЮ от 02.04.2021) и подписания актов КС-14, даты  соглашения о расторжении договора № 0421/1-АЮ от 02.04.2021) период нарушения  обязательства определен верно, ставка применена исходя из прогрессирующих величин в  зависимости от длительности просрочки, база начисления установлена в размере цены,  согласованной в порядке раздела 2 и пункта 17.4 договоров. Тем самым, у заказчика  возникло право на прекращение денежного обязательства по договору № 0421/3-АЮ от  02.04.2021 (5 029 003, 20 руб.) на размер финансовых санкций по пункту 17.4. договора  (1 683 526, 84 руб.); по договору № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 (4 325 313, 60 руб.) на  размер финансовых санкций по пункту 17.4. договора (1 847 825, 97 руб.); по договору №  0421/4-АЮ от 02.04.2021 (2 298 104 руб.) на размер финансовых санкций по пункту 17.4.  договора (3 754 846, 96 руб.); по договору № 0421/1-АЮ от 02.04.2021 (22 507 337, 60  руб.) на размер финансовых санкций по пункту 17.4. договора (7 128 250, 89 руб.).  

Доводы подрядчика о невозможности своевременного выполнения работ в связи с  несвоевременной передачей заказчиком материалов не могут быть приняты как  подтвержденные(статья 65 АПК РФ). Приложения к договорам предполагают поэтапное  выполнение, акты КС-2 не содержат перерывов по периодам выполнения работ и  указаний на такие перерывы. Тем самым, ссылки подрядчика на просрочку заказчика  носят предположительный(за пределами очевидного свидетельства) характер. Также, со  стороны порядчика не представлены доказательства совершения действий в порядке  статей 716, 719 ГК РФ с которыми законодатель связывает право подрядчика ссылаться на  возникшие препятствия к исполнению обязательств.  

Неустойка по пункту 17.13. договора № 0421/1-АЮ от 02.04.2021 заявлена к  удержанию в размере:  

13 503 906, 81 руб. за период с 19.04.2022 по 06.06.2023.  

Неустойка по пункту 17.13. договора № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 заявлена к  удержанию в размере:  

189 955, 71 руб. за период с 01.05.2021 по 29.10.2021;  94 906, 56 руб. за период с 19.10.2021 по 31.12.2021;  

3 939 639, 44 руб. за период с 30.10.2021 по 06.06.2023.  

Неустойка по пункту 17.13. договора № 0421/3-АЮ от 02.04.2021 заявлена к  удержанию в размере:  

1 006 621, 29 руб. за период с 01.07.2021 по 26.01.2021;  5 147 649, 70 руб. за период с 27.01.2022 по 06.06.2023.  

Неустойка по пункту 17.13. договора № 0421/4-АЮ от 02.04.2021 заявлена к  удержанию в размере:  

558 515, 60 руб. за период с 01.06.2021 по 15.11.2021;  237 615, 28 руб. за период с 06.11.2021 по 31.12.2021;  6 850 963, 81 руб. за период с 16.11.2021 по 06.06.2023.  

 Исходя из пункта 17.13 договоров за нарушение субподрядчиком сроков  предоставления подрядчику документов, форм, упомянутых в п.п. 3.3., 3.4. договора,  субподрядчик выплачивает подрядчику штрафную неустойку в размере 0,1% от  стоимости работ, предьявленных к приемке, за каждый день просрочки исполнения  обязательства.  

В силу пунктами 6.2, 6.4 договоров промежуточные сроки выполнения работ  (отдельных этапов, видов работ), предусмотренные в календарном плане выполнения  работ, являются исходными для определения имущественных санкций при нарушении  субподрядчиком сроков выполнения работ, в том числе в период устранения их дефектов  и недостатков. Датой фактического окончания работ на объекте считается дата  подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией и  устранения субподрядчиком всех выявленных замечаний и недоделок.  

Заказчик связывает начисление неустойки в связи с непредставлением в  установленные сроки исполнительной документации.  

Положениями договоров установлены порядок и сроки передачи исполнительной  документации. В частности, согласовано составление подрядчиком актов  освидетельствования скрытых работ (п. 4.2.15 договоров), ведение общих и специальных  журналов работ (п. 4.2.27 договоров), составление схем расположения и каталоги  координат и высот геодезических знаков, устанавливаемых при геодезических  разбивочных работах в период строительства и сохраняемых до его окончания (пункт  4.2.21 договоров); сертификаты или протоколы о результатах испытания качества  используемых на объекте материалов (пункт 4.2.26 договоров), специальные отраслевые  первичные документы, опосредующие хозяйственные операции (форма № ФСУ-3 – пункт  4.2.19 договоров; специализированная форма № РЖДС-11005 – пункт 10.2 договоров), а  также иную сопровождающую документацию согласно разделу 4 договоров.  

К договорным обязанностям подрядчика относятся: передача заказчику по  окончании строительства исполнительной документации (пункт 4.2.21 договоров);  передача заказчику исполнительной документации на выполненный объем работ  одновременно с подписанием актов сдачи-приемки этих работ (пункт 4.2.22 договоров).  

Также в пункте 10.11 договоров стороны согласовали, что подрядчик должен  передать заказчику за 10 календарных дней до начала приемки законченного  строительством объекта 5 экземпляров исполнительной документации согласно перечню,  заявленном подрядчиком, с письменного подтверждения соответствия переданной  документации фактически выполненным работам. Перечень исполнительной  документации передается подрядчиком заблаговременно за 30 календарных дней до срока  окончания работ по договору.  

Тем самым, к обязанностям подрядчика относится передача исполнительной  документации как одновременно с подписанием актов сдачи-приемки этих работ, так и до  

начала приемки законченного строительством объекта. При этом, условия о приемке и  оплате поставлены в зависимость от передачи исполнительной и иной сопровождающей  документации в пунктах 3.2, 3.3, 10.11 договоров.  

Так как подрядчиком доказательств передачи исполнительной и иной,  предусмотренной договорами, сопровождающей документации не представлено, исходя  из дат окончания работ по этапам (акты КС-2) договоров и подписания акта КС-14 период  нарушения обязательства по передаче исполнительной документации определен верно,  база начисления установлена в размере стоимости работ, предъявленных к приемке. Тем  самым, у заказчика возникло право на прекращение денежного обязательства: по договору   № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 в размере 189 955, 71 руб. за период с 01.05.2021 по  29.10.2021; по договору № 0421/3-АЮ от 02.04.2021 в размере 1 006 621, 29 руб. за период  с 01.07.2021 по 26.01.2022; по договору № 0421/4-АЮ от 02.04.2021 в размере 558 515, 60  руб. за период с 01.06.2021 по 15.11.2021.  

В отношении периодов просрочки с 19.04.2022 по договору № 0421/1-АЮ от  02.04.2021, с 30.10.2021 по договору № 0421/2-АЮ от 02.04.2021, с 27.01.2022 по  договору № 0421/3-АЮ от 02.04.2021 и с 16.11.2021 по договору № 0421/4-АЮ от  02.04.2021 суд не может принять доводы заказчика как обоснованные.  

Как следует из пункта 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от  25.12.2018 № 49 условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не  позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или  недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно  приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не  могли иметь в виду.  

Толкование заказчиком положений пункта 17.13 договоров, как неограниченной по  времени и условиям ответственности, в том числе без учета конкретных обстоятельств  спора, создает неопределенность в отношении длительности ответственности подрядчика.  

Так как акты КС-2 подписаны сторонами до даты подписания акта КС-14  (предшествовали конечной приемке работ), дата фактического окончания работ на  объекте согласована сторонами как соответствующая дате подписания акта КС-14, объем  передаваемой исполнительной документации по срокам и назначению связан в договоре с  промежуточной и конечной приемкой результатов работ, приемка была реализована  заказчиком, конечным заказчиком (ОАО «РЖД») представлен в материалы дела пакет  исполнительной документации, в отношении которого заказчиком даны пояснения о  самостоятельной подготовке, условие, с которым стороны связали обязательство по  передаче исполнительной документации отпало с момента подписания акта КС-14.  

Тем самым, требования заказчика после указанной дате не обоснованы. 

Между тем, по договору № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 и по договору № 0421/4-АЮ  от 02.04.2021 после подписания акта КС-14 и приемки объекта в эксплуатацию,  подрядчиком сданы работы: по договору № 0421/2-АЮ от 02.04.2021 по актам КС-2 от  31.10.2021 на общую сумму 3 691 256,40 руб. и актам КС-2 от 31.12.2021 на общую сумму  634 057, 20 руб.; по договору № 0421/4-АЮ от 02.04.2021 по актам КС-2 от 31.12.2021 на  общую сумму 4 243 130, 40 руб.  

Следовательно, условие о предоставлении исполнительной документации  одновременно с подписанием актов сдачи-приемки этих работ(пункт 4.2.22 договоров) в  отсутствии доказательств предоставления исполнительной документации на объект  завершенного строительства к моменту подписания актов КС-14 от 29.10.2021 и от  15.11.2021 до момента подписания актов КС-2 подрядчиком не исполнено. Таким  образом, у заказчика существует право на удержание неустойки в размере 94 906, 56 руб.  в связи с указанным нарушением обязательств подрядчиком по договору № 0421/2-АЮ от  02.04.2021 и 237 615, 28 руб. по договору № 0421/4-АЮ от 02.04.2021.  

Кроме того, судом не принимается позиция заказчика о начислении неустойки за  нарушение обязательства по передаче исполнительной документации за период с  

04.03.2022 по 06.06.2023 по договору № 0421/1-АЮ от 02.04.2021, по следующим  основаниям.  

Соглашением от 03.03.2022 стороны расторгли договор № 0421/1-АЮ от  02.04.2021, установив самостоятельное обязательство по передаче фактически  выполненных работ и срок для передачи их результата(до 18.04.2022), без каких-либо  дополнительных условий, в том числе об ответственности за неисполнение указанного  обязательства. Указанное обстоятельство не позволяет суду применить ответственность,  согласованную в расторгнутом договоре, к отношениям сторон, возникшим из соглашения  от 03.03.2022. Условие соглашения о сохранении ответственности сторон, с учетом его  буквального толкования, относится к обстоятельствам и основаниям ответственности,  возникшим до заключения соглашения от 03.03.2022.  

Тем самым, просрочка исполнения какого-либо обязательства связанного  передачей исполнительной документации по соглашению от 03.03.2022 в период с  04.03.2022 по 18.04.2022 судом не усматривается.  

С учетом изложенного у заказчика возникло право на прекращение денежного  обязательства по договору № 0421/1-АЮ от 02.04.2021 в размере 6 296 514, 51 руб.  (неустойка за период с 01.05.2021 по 03.03.2022).  

Исходя из вышеизложенного, судом произведены следующие расчеты. По договору № 0421/3-АЮ от 02.04.2021: 

5 029 003, 20 руб. - 1 683 526, 84 руб. – 1 006 621, 29 руб. = 2 338 855, 07 руб.  (размер задолженности заказчика перед подрядчиком с учетом вычета неустойки).  

По договору № 0421/1-АЮ от 02.04.2021: 

22 507 337, 60 руб. - 7 128 250, 89 руб. – 6 296 514, 51 руб. = 9 082 572, 20 руб.  (размер задолженности заказчика перед подрядчиком с учетом вычета неустойки).  

По договору № 0421/2-АЮ от 02.04.2021: 

4 325 313, 60 руб. - 1 847 825, 97 руб. - 189 955, 71 руб. - 94 906, 56 руб. =  2 192 625, 36 руб. (размер задолженности заказчика перед подрядчиком с учетом вычета  неустойки).  

По договору № 0421/4-АЮ от 02.04.2021: 

2 298 104 руб. - 3 754 846, 96 руб. - 558 515, 60 руб. - 237 615, 28 руб. = - 2 252 873,  84 руб. (размер сальдо в пользу заказчика в положительных величинах).  

Поскольку в отношении подрядчика возбуждено дело о банкротстве, с даты  возбуждения дела о банкротстве получение кредиторами соответствующих  удовлетворений (в том числе и путем зачета встречных однородных требований) не  допускается вне соблюдения порядка, установленного Федеральным законом N 127-ФЗ.  Установленные ограничения направлены на защиту интересов не только кредиторов  должника, но и самого должника, а также контролирующих его лиц.  

Согласно позиции Верховного Суда РФ, отраженной в Определении от 29.01.2018   № 304-ЭС17-14946 по делу № А46-6454/2015, Определении от 12.03.2018 № 305-ЭС17- 17564 по делу № А40-67546/2016, Определении от 18.09.2018 № 305-ЭС18-13662 по делу   № А40-5975/2016, Определении от 02.08.2018 № 305-ЭС18-7372 по делу № А4079124/2014, действия, направленные на установление сложившегося сальдо взаимных  предоставлений по прекращенному договору субподряда, не являются сделкой, которая  может быть оспорена по правилам статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в рамках дела о банкротстве подрядчика,  поскольку в этом случае отсутствует такой квалифицирующий признак как получение  заказчиком предпочтения. Аналогичный вывод вытекает из смысла разъяснений, данных в  абзаце четвертом пункта 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 23.07.2009 № 63 "О текущих платежах по денежным  обязательствам в деле о банкротстве".  

Фактическое прекращение действия договора порождает необходимость  соотнесения взаимных предоставлений сторон по этому договору и определения  завершающей обязанности одной стороны в отношении другой.  

Согласно правовой позиции, выработанной Верховным Судом Российской  Федерации, по вопросу разграничения зачета от сальдирования при перерасчете итогового  платежа заказчика путем уменьшения цены договора на сумму убытков заказчика, в  частности, возникших вследствие просрочки (определения судебной коллегии по  экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 № 304- ЭС17-14946, от 12.03.2018 № 305-ЭС17-17564, от 02.09.2019 № 304-ЭС19-11744, от  29.08.2019 № 305-ЭС19-10075, от 11.06.2020 № 305-ЭС19-18890(2), от 10.12.2020 № 306- ЭС20-15629) сальдирование имеет место тогда, когда в рамках одного договора (либо  нескольких взаимосвязанных договоров) определяется завершающая обязанность сторон  при прекращении договорных отношений полностью (либо их отдельного этапа).  

Сопоставление обязанностей сторон из одних отношений и осуществление  арифметических (расчетных) операций с целью определения лица, на которого  возлагается завершающее исполнение (с суммой такого исполнения), не может быть  квалифицировано как зачет и не подлежит оспариванию как отдельная сделка по  правилам статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности  (банкротстве)", так как в данном случае отсутствует такой квалифицирующий признак,  как получение заказчиком какого-либо предпочтения - причитающуюся подрядчику  итоговую денежную сумму уменьшает он сам своим ненадлежащим исполнением  основного обязательства, а не заказчик, констатировавший расчетную операцию  сальдирования (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного  Суда Российской Федерации от 08.04.2021 № 308-ЭС19-24043(2,3).  

Сальдирование возможно и в том случае, когда стороны своей волей  договариваются о подобном объединении расчетов по нескольким невзаимосвязанным  договорам (определение Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 № 305- ЭС19-18890).  

Исходя из идентичности договорных условий, совпадения специфики  выполняемых работ, взаимосвязи объектов работ по инвестиционной составляющей и  цели эксплуатации одного конечного заказчика, судом признаются договорные отношения  сторон как взаимосвязанные. Таким образом, определение завершающего сальдо расчетов  по указанным правоотношениям не противоречит нормам действующего  законодательства (в том числе нормам Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ) и не  нарушает баланс интересов как сторон настоящего спора, так и участников дела о  банкротстве.  

С учетом изложенного общий размер задолженности заказчика перед подрядчиком  равный 13 614 052, 60 руб. (2 338 855, 07 руб. + 9 082 572, 20 руб. + 2 192 625, 36 руб.)  подлежит уменьшению на сумму задолженности подрядчика перед заказчиком по  начисленной неустойке(превышающей размер задолженности по договору № 0421/4-АЮ  от 02.04.2021) в размере 2 252 873, 84 руб., в связи с чем, обоснованный размер  задолженности заказчика перед подрядчиком составляет 11 361 187, 80 руб. и требование  в указанной части подлежит удовлетворению.  

Каких-либо доводов и ходатайств в порядке положений законодательства,  позволяющих признать сальдируемую неустойку несоразмерной, по делу не заявлено.  

Принимая во внимание установленные обстоятельства в удовлетворении остальной  части исковых требований подрядчика и в удовлетворении встречных исковых  требований заказчика следует отказать.  

В силу пункта 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами,  участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются  арбитражным судом со стороны.  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.21. Налогового кодекса  Российской Федерации (далее – НК РФ) первоначальные исковые требования подлежат  оплате государственной пошлиной в сумме 193 799 руб.  

Подрядчику и заказчику предоставлялась отсрочка уплаты государственной  пошлины.  

С учетом результата рассмотрения первоначальных исков, на основании статьи 110  АПК РФ, с заказчика в доход федерального бюджета следует взыскать 64 455, 57 руб.  государственной пошлины, с подрядчика в доход федерального бюджета подлежит  взысканию 129 343, 43 руб. государственной пошлины.  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.21. Налогового кодекса  Российской Федерации (далее – НК РФ) встречные исковые требования подлежат оплате  государственной пошлиной в сумме 135 401 руб.  

С учетом результатов рассмотрения встречного иска, расходы по уплате  государственной пошлины по встречному исковому заявлению относятся на заказчика, в  связи с чем, с заказчика в доход федерального бюджета следует взыскать 135 401 руб.  государственной пошлины.  

 Руководствуясь статьями 65, 102, 110, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ,  арбитражный суд  

РЕШИЛ:

Взыскать с акционерного общества «АЛЬФА ЮГ», г. Воронеж (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью  «Спецстройсистемы», г. Ростов-на-Дону (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  11 361 187, 80 руб. задолженности.  

В удовлетворении остальной части исковых требований общества с ограниченной  ответственностью «Спецстройсистемы», г. Ростов-на-Дону (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) отказать.  

В удовлетворении встречного искового заявления акционерного общества  «АЛЬФА ЮГ», г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) отказать.  

Взыскать с акционерного общества «АЛЬФА ЮГ», г. Воронеж (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) 199 856, 57 руб. государственной пошлины в доход  Федерального бюджета.  

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Спецстройсистемы», г.  Ростов-на-Дону (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 129 343, 43 руб.  государственной пошлины в доход Федерального бюджета.  

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в  Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, и в течение двух месяцев со дня  вступления в законную силу в Арбитражный суд Центрального округа путем подачи  жалобы через арбитражный суд, принявший решение.  

Судья Г.В. Семенов