АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-29971/2023

г. Нижний Новгород                                                                         15 июля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 02 июля     2024  года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Левашовой Елены Алексеевны (шифр дела 34-521)

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания до перерыва - помощником судьи Безруковой Е.Н., после перерыва - секретарем Поляковой О.А.

рассмотрел в судебном заседании дело 

по иску общества с ограниченной ответственностью "Девис"  (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью "НижАвтоДорСтрой" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности, неустойки,  

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "НижАвтоДорСтрой" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью "Девис"  (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

о взыскании убытков, неустойки,

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "НижАвтоДорСтрой" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) ФИО1 

при участии представителей: 

от истца (по первоначальному иску): ФИО2  (доверенность от  19.11.2022),  

от ответчика (по первоначальному иску): ФИО3 (доверенность от 15.03.2022),  

от третьего лица: не явился  (извещен  надлежащим образом), 

УСТАНОВИЛ:

Первоначальным истцом (далее - субподрядчик) заявлены требования о взыскании с ответчика  (далее - генподрядчик) 6 088 796,24  руб.  задолженности по договору субподряда  №44/22-НАДС  от 25.05.2022, 1 838 706,50  руб. неустойки за период с  02.01.2023 по 10.04.2024 и далее по день фактического исполнения обязательства;  7 739 190,34  руб.  задолженности по договору субподряда  №45/22-НАДС  от 25.05.2022, 3 244 073,83  руб. неустойки за период с  02.12.2022 по 10.04.2024 и далее по день фактического исполнения обязательства (с учетом уточнения, принятого судом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

Требования основаны на статьях 309, 310, 330, 711 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы ненадлежащим исполнением генподрядчиком  денежных обязательств  по договорам.

К производству суда также принят встречный иск генподрядчика с требованием к субподрядчику о взыскании 1 879 668,14  руб. по договору субподряда  №44/22-НАДС  от 25.05.2022, 573 914,98  руб. по договору субподряда  №45/22-НАДС  от 25.05.2022 компенсации оплаченной им в пользу заказчика неустойки (с учетом уточнения, принятого судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

В судебном заседании 26.06.2024 объявлялся  перерыв до  02.07.2024.

Представитель субподрядчика  поддержал  уточненные   требования, требования встречного иска не признал.

Представитель генподрядчика поддержал встречные требования, возражал против удовлетворения первоначального иска, ходатайствовал о снижении неустойки и применении ст. 333 ГК РФ.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя не обеспечило, отзыва на иск не представило.

Заслушав представителей  сторон, изучив материалы дела, суд установил следующее.

Сторонами  заключен  договор субподряда  №44/22-НАДС от 25.05.2022, по условиям которого  генподрядчик поручает, обязуется принять и оплатить, а субподрядчик обязуется собственными и привлеченными силами и средствами выполнить работы по ремонту участков автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения в Краснооктябрьском и Сеченовском районах Нижегородской области, в соответствии с Ведомостями дефектов и намечаемых работ (Приложения            №№3-5), Требованиями к качеству работ (Приложение №7), Расчетом цены договора (Приложение №8), Календарным планом производства работ (Приложение №9) и сдать объект генподрядчику по акту приемки законченных работ в установленные договором сроки.

В состав работ по объекту входят следующие этапы:

9 этап: Ремонт участков автомобильной дороги (22 ОП  МЗ 22Н-2504) Пошатово - Кечасово - Салганы км 13+500 - км 15+500, км 17+242 - км 23+500 в Краснооктябрьском районе Нижегородской области;

12 этап: Ремонт участков автомобильной дороги (22 ОП МЗ 22Н-3815) Ясное -ФИО4 - ФИО5 км 0+003 - км 0+466, км 0+673 - км 6+000 в Сеченовском районе Нижегородской области;

14 этап: Ремонт участка автомобильной дороги (22 ОП РЗ 22К-0088) Сеченово -В.Талызино - Булдаково - граница с Республикой Мордовия км 0+004 - км 2+385 в Сеченовском районе Нижегородской области (пункт 1.1 договора №44/22-НАДС от 25.05.2022).

Настоящий договор заключен во исполнение обязательств генподрядчика по государственному контракту Нижегородской области №155-21 от 27.08.2021 на выполнение работ по ремонту участков автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения в Большеболдинском, Краснооктябрьском и Сеченовском районах Нижегородской области, заключенного между ООО "Нижавтодорстрой" и государственным казенным учреждением Нижегородской области "Главное управление автомобильных дорог" по результатам аукциона в электронной форме (протокол подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 16 декабря 2021 года №0832200006620000999, идентификационный  код      закупки №202525705616352570100103860014211244) (п. 1.4 договора №44/22-НАДС от 25.05.2022).

Согласно п. 2.1 договора №44/22-НАДС от 25.05.2022 начало выполнения работ -  с даты заключения договора, окончание выполнения работ - 23 сентября 2022 года; в том числе:

9 этап: Ремонт участков автомобильной дороги (22 ОП  МЗ 22Н-2504) Пошатово - Кечасово - Салганы км 13+500 - км 15+500, км 17+242 - км 23+500 в Краснооктябрьском районе Нижегородской области  - до 24 августа 2022 года;

12 этап: Ремонт участков автомобильной дороги (22 ОП МЗ 22Н-3815) Ясное - ФИО4 - ФИО5 км 0+003 - км 0+466, км 0+673 -км 6+000 в Сеченовском районе Нижегородской области - до 23 сентября 2022 года;

14 этап: Ремонт участка автомобильной дороги (22 ОП РЗ 22К-0088) Сеченово -В.Талызино - Булдаково - граница с Республикой Мордовия км 0+004 - км 2+385 в Сеченовском районе Нижегородской области - до 24 августа 2022 года.

Цена договора составляет 145 992 277, 69 руб., в том числе НДС 20% (п. 3.1  договора №44/22-НАДС от 25.05.2022).

В пункте  3.15 договора №44/22-НАДС от 25.05.2022  оплата сторонами согласована следующим образом.

Оплата осуществляется по безналичному расчету.

Аванс перечисляется генподрядчику на лицевой счет, открытый генподрядчику в Министерстве финансов Нижегородской области для учета операций со средствами организаций, не являющихся участниками бюджетного процесса.

Генподрядчик на основании счета субподрядчика перечисляет аванс на лицевой счет, открытый субподрядчику в Министерстве финансов Нижегородской области, в объеме, полученном от заказчика по соответствующим этапам, в срок не позднее пяти рабочих дней с даты поступления аванса от заказчика.

Сумма выданного аванса учитывается субподрядчиком и генподрядчиком при промежуточных расчетах за выполненные и принятые объемы работ путем вычетов сумм в соответствии с Календарным планом производства работ (Приложение №9 к договору) из сумм очередных платежей, причитающихся субподрядчику.

В случае досрочного расторжения договора субподрядчик обязан вернуть полученный аванс в полном объеме или его неотработанную часть в течение десяти рабочих дней с даты расторжения договора.

Промежуточная оплата выполненных работ по договору, соответствующему этапу осуществляется в течение 30 календарных дней с даты подписания генподрядчиком акта выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (утвержденных Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100) по соответствующему этапу и выставленного субподрядчиком счета-фактуры или счета, за вычетом выплаченного аванса, согласно КС-2 и КС-3, при условии приемки работ заказчиком без претензий, и получения денежных средств от заказчика генподрядчиком, и в пределах объема финансирования, установленного Законом об областном бюджете Нижегородской области на соответствующий финансовый год.

Окончательная   оплата   выполненных работ по договору осуществляется в течение 30 календарных дней с даты подписания генподрядчиком акта выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (утвержденных Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100), акта приемки законченных работ по соответствующему этапу (Приложение №6 к договору) и выставленного субподрядчиком счета-фактуры или счета, согласно КС-2 и КС-3, при условии приемки работ заказчиком без претензий, и получения денежных средств от заказчика генподрядчиком, и в пределах объема финансирования, установленного Законом об областном бюджете Нижегородской области на соответствующий финансовый год.

При этом генподрядчик оплачивает не более 95% от стоимости договора до подписания акта приемки законченных работ.

По согласованию сторон допускаются досрочное выполнение и приемка работ.

В случае имеющихся неоплаченных неустоек (штрафов, пеней) предусмотренных договором, генподрядчик вправе удержать сумму неустойки (штрафа, пени) из суммы, подлежащей оплате за выполненные работы. Размер удерживаемых неустоек (штрафов, пеней) и убытков указывается в акте о приемке выполненных работ по форме КС-2, справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Факт выполнения работ по договору №44/22-НАДС от 25.05.2022  стоимостью 145 992 277,69  руб., а также их приемка без возражений  подтверждается материалами дела (справками  о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 №№1-4 от 30.06.2022, от  24.09.2022, от 15.11.2022, от 29.11.2022; актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 №№1-4 от 30.06.2022, от  24.09.2022, от 15.11.2022, от 29.11.2022).

По уточенному расчету субподрядчика, задолженность  генподрядчика по оплате выполненных работ по договору №44/22-НАДС от 25.05.2022   составила 6 088 796,24 руб.

Сторонами  заключен  договор субподряда   №45/22-НАДС  от 25.05.2022, по условиям которого генподрядчик поручает, обязуется принять и оплатить, а субподрядчик обязуется собственными и привлеченными силами и средствами выполнить работы по ремонту участков автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения в Краснооктябрьском и Сеченовском районах Нижегородской области,  в соответствии с Ведомостью дефектов и намечаемых работ (Приложение №3), Требованиями к качеству работ (Приложение №5), Расчетом цены договора (Приложение №6), Календарным планом производства работ (Приложение №7) и сдать объект генподрядчику по акту приемки законченных работ в установленные договором сроки.

В состав работ по объекту входят следующие этапы:

11 этап: Ремонт автомобильной дороги (22 ОП МЗ 22Н-3819) Подъезд к с.Алферьево от а/д Сеченово - В.Талызино - Булдаково - граница с Республикой Мордовия км 0+003 - км 3+656 в Сеченовском районе Нижегородской области (пункт 1.1 договора №45/22-НАДС  от 25.05.2022).

Настоящий договор  заключен во исполнение обязательств генподрядчика по государственному контракту Нижегородской области №155-21 от 27.08.2021 на выполнение работ по ремонту участков автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения в Большеболдинском, Краснооктябрьском и Сеченовском районах Нижегородской области, заключенного между ООО "Нижавтодорстрой" и Государственным казенным учреждением Нижегородской области "Главное управление автомобильных дорог"  по результатам аукциона в электронной форме (протокол подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 16 декабря 2021 года № 0832200006620000999, идентификационный      код      закупки №202525705616352570100103860014211244) (п. 1.4 договора 45/22-НАДС  от 25.05.2022).

Согласно п. 2.1 договора №45/22-НАДС  от 25.05.2022 начало выполнения работ -  с даты заключения договора, окончание выполнения работ - 23 сентября 2022 года; в том числе:

11 этап: Ремонт автомобильной дороги (22 ОП МЗ 22Н-3819) Подъезд к с. Алферьево от а/д Сеченово - В.Талызиио - Булдаково - граница с Республикой Мордовия км 0+003 - км 3+656 в Сеченовском районе Нижегородской области - до 23 сентября 2022 года.

Цена договора составляет 29  813 765,27 руб., в том числе НДС 20% (п. 3.1  договора №45/22-НАДС  от 25.05.2022).

В пункте 3.15 договора №45/22-НАДС  от 25.05.2022 оплата сторонами согласована следующим образом.

Оплата осуществляется по безналичному расчету.

Генподрядчик на основании счета субподрядчика выплачивает субподрядчику аванс в объеме, полученном от заказчика по соответствующим этапам, в срок не позднее пяти рабочих дней с даты поступления аванса от заказчика.

Аванс перечисляется генподрядчику на лицевой счет, открытый генподрядчику в Министерстве финансов Нижегородской области для учета операций со средствами организаций, не являющихся участниками бюджетного процесса.

Сумма выданного аванса учитывается субподрядчиком и генподрядчиком при промежуточных расчетах за выполненные и принятые объемы работ путем вычетов сумм в соответствии с Календарным планом производства работ (Приложение № 7 к договору) из сумм очередных платежей, причитающихся субподрядчику.

В случае досрочного расторжения договора субподрядчик обязан вернуть полученный аванс в полном объеме или его неотработанную часть в течение 10 (десяти) рабочих диен с даты расторжения Договора.

Промежуточная оплата выполненных работ по договору, соответствующему этапу осуществляется в течение 15 календарных дней с даты подписания генподрядчиком акта выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (утвержденных Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100) по соответствующему этапу и выставленного субподрядчиком счета-фактуры или счета, за вычетом выплаченного аванса, согласно КС-2 и КС-3, при  условии приемки работ заказчиком без претензий, и получения денежных средств от заказчика генподрядчиком, и в пределах объема финансирования, установленного Законом об областном бюджете Нижегородской области на соответствующий финансовый год.

Окончательная оплата выполненных работ по договору осуществляется в течение 15 календарных дней с даты подписания генподрядчиком акта выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (утвержденных Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100), акта приемки законченных работ по соответствующему этапу (Приложение № 4 к договору) и выставленного субподрядчиком счета-фактуры или счета, согласно КС-2 и КС-3, при условии приемки работ заказчиком без претензий, и получения денежных средств от заказчика генподрядчиком, и в пределах объема финансирования, установленного Законом об областном бюджете Нижегородской области на соответствующий финансовый год.

При этом Генподрядчик оплачивает не более 95% от стоимости договора до подписания акта приемки законченных работ.

По согласованию сторон допускаются досрочное выполнение и приемка работ.

Генподрядчик вправе в одностороннем порядке произвести удержание начисленных неустоек (штрафов, пеней) или предъявить соответствующее требование субподрядчику для добровольной оплаты.

Факт выполнения работ по договору №45/22-НАДС от 25.05.2022  стоимостью 29 813 765,27  руб., а также их приемка без возражений  подтверждается материалами дела (справкой  о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 №1 от 15.11.2022; актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 №1 от  15.11.2022).

По уточенному расчету субподрядчика, задолженность  генподрядчика по оплате выполненных работ по договору №45/22-НАДС от 25.05.2022  составила 7 739 190,34  руб.

Направленная субподрядчиком претензия №58 от 04.07.2023 с требованием оплатить имеющуюся задолженность оставлена генподрядчиком без удовлетворения. Данное обстоятельство послужило заказчику основанием для обращения в суд с первоначальным иском.

Пунктами 7.12 договоров от 25.05.2022 №44/22-НАДС  и №45/22-НАДС  сторонами согласовано, что в случае, если генподрядчик будет подвергнут административному наказанию, и/или генподрядчику будут предъявлены требования о возмещении убытков, неустойки вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения порученных субподрядчику работ по договорам, в том числе по причине неисполнения или ненадлежащего исполнения требований нормативных актов (нормативно-технических, нормативных правовых и иных документов), требования которых субподрядчик обязан соблюдать в ходе реализации договоров, субподрядчик обязуется в полном объеме возместить генподрядчику все суммы неустойки и убытки, возникшие вследствие назначения соответствующего вида и размера административного наказания и предъявленных требований.

В силу пункта 7.13 договоров от 25.05.2022 №44/22-НАДС  и №45/22-НАДС, если нарушение обязательств субподрядчиком по договорам привело к нарушению обязательств генподрядчика перед заказчиком по государственному контракту, то субподрядчик компенсирует оплаченную генподрядчиком в пользу заказчика неустойку (пени, штрафы) в полном объеме. В этом случае неустойка (пени, штрафы) за соответствующие нарушения, предусмотренная разделом 7 договоров, в отношении субподрядчика не применяется.

В адрес генподрядчика поступили требования заказчика (№352-02-574227/22 от 30.11.2022, 325-02-870430/22 от 30.11.2022) об оплате неустойки за просрочку выполнения работ по государственному контракту Нижегородской области №155-21 от 27.08.2021, которые добровольно оплачены генподрядчиком:

по 9 этапу - в размере 918 418,86 руб. (платежное поручение №1172 от 26.04.2023),

по 11 этапу - в размере 573 914,98 руб. (платежное поручение №1172 от 26.04.2023).

по 12 этапу - в размере 771 925,38  руб. (платежное поручение №1171 от 26.04.2023),

по 14 этапу - в размере 164 014,87 руб. (платежное поручение №1172 от 26.04.2023).

Акты  взаимозачета №118 от 30.11.2023 на 1 879 668.14  руб., №119 от 15.12.2023 на 573 914,98 руб. субподрядчиком не подписаны (1т., л.д. 21, 24).

Добровольно денежные средства в размере 2 453 583,12  руб. субподрядчиком генподрядчику не возмещены (не зачтены). Данное обстоятельство послужило основанием для генподрядчика заявить  встречные требования.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд  приходит к следующим выводам. 

Статьей 740 ГК РФ установлено, что по договору по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу ст. 746  ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Каких-либо мотивированных возражений против приемки работ генподрядчик  не представил, следовательно, работы по спорным договорам, считаются принятыми и подлежащими оплате.

Первоначальные требования о взыскании 6 088 796,24  руб.  задолженности по договору субподряда  №44/22-НАДС  от 25.05.2022,  7 739 190,34  руб.  задолженности по договору субподряда  №45/22-НАДС  от 25.05.2022 подлежат удовлетворению.

Судом установлено, что определением Арбитражного суда Нижегородской области от 22.02.2024 по делу №А43-5112/2024 заявление о признании ООО "НижАвтоДорСтрой" банкротом принято к производству, определением суда от 27.04.2024 (резолютивная часть объявлена - 16.04.2024) заявление признано обоснованным и в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена ФИО1

В пункте 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление от 22.06.2012 N 35) разъяснено, что в силу абзаца второго пункта 1 статьи 63, абзаца второго пункта 1 статьи 81, абзаца восьмого пункта 1 статьи 94 и абзаца седьмого пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты введения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве в порядке статей 71 или 100 Закона.

Из  пункта 28 Постановления от 22.06.2012 N 35 следует, что согласно абзацу третьему пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств, и кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном данным Законом о банкротстве. По этой причине, если исковое заявление о взыскании с должника долга по денежным обязательствам или обязательным платежам, за исключением текущих платежей, было подано до даты введения наблюдения, то в ходе процедур наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления право выбора принадлежит истцу: либо по его ходатайству суд, рассматривающий его иск, приостанавливает производство по делу на основании части 2 статьи 143 АПК РФ, либо в отсутствие такого ходатайства этот суд продолжает рассмотрение дела в общем порядке; при этом в силу запрета на осуществление по подобным требованиям исполнительного производства в процедурах наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления (абзац четвертый пункта 1 статьи 63, абзац пятый пункта 1 статьи 81 и абзац второй пункта 2 статьи 95 Закона о банкротстве) исполнительный лист в ходе упомянутых процедур по такому делу не выдается. Суд не вправе приостановить по названному основанию производство по делу по своей инициативе или по ходатайству ответчика.

Ходатайство о приостановлении производства по первоначальным требованиям от субподрядчика  не поступало, в связи с чем суд рассмотрел первоначальные  требования в общем порядке.

Требование встречного иска удовлетворению не подлежат на основании следующего.

Субподрядчик полагает, что добровольная и не соответствующая требованиям закона оплата генподрядчика заказчику подлежащей списанию неустойки в размере менее 5% от цены контракта № 155-21 от 27.08.2021, не должна влечь для него неблагоприятных последствий в виде взыскания данной неустойки.

Кроме того, в период действия моратория, установленного постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 (с 01.04.2022 по 01.10.2022 включительно), неустойка начислению не подлежала.

Генподрядчиком и заказчиком  заключен государственный контракт № 155-21 от 27.08.2021.  Контракт № 155-21 от 27.08.2021 сторонам исполнен, заключено соглашение о его расторжении от 13.12.2022. Общая стоимость выполнения работ по этапам № 9,11,12 и 14 по государственному контракту № 155-21 составляла 427 933 019,62 руб., а общий размер  предъявленной неустойки за просрочку выполнения работ по данным этапам - 2 428 274, 09 руб. Размер предъявленной неустойки составляет 0,6% от суммы контракта № 155-21 от 27.08.2021.

Согласно пункту 2 Правил списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не  списанных  заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018  N 783 (далее - Правила N 783) списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым: а) в 2015, 2016 и 2020 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами; б) в 2020 году обязательства не были исполнены в полном объеме в связи с возникновением не зависящих от поставщика (подрядчика, исполнителя) обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции; в) в 2021 и 2022 годах обязательства не были исполнены в полном объеме в связи с существенным увеличением в 2021 и 2022 годах цен на строительные ресурсы, повлекшем невозможность исполнения контракта поставщиком (подрядчиком, исполнителем); г) обязательства не были исполнены в полном объеме по причине возникновения при исполнении контракта не зависящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих невозможность его исполнения без изменения условий, в связи с введением политических или экономических санкций иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц (далее - санкции), и (или) с введением иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов мер ограничительного характера.

В соответствии с  подпунктом "а" пункта 3 Правил N 783, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случая, предусмотренного подпунктом "в" -"д" настоящего пункта.

Основанием для принятия решения о списании неустойки в случае, приведенном выше, является исполнение подрядчиком обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом (подпункт "а" пункта 5 Правил).

Поскольку обязательства по контракту № 155-21 сторонами исполнены в полном объеме, действие контракта прекращено, размер неустойки не превышал 5 процентов цены контракта, следовательно, на момент производства оплаты ответчиком неустойки заказчику имелись основания для принятия решения о ее списании.

Таким образом, генподрядчик, добровольно оплатив требования о взыскании неустойки по контракту № 155-21 от 27.08.2021, не использовал все способы защиты,  не предпринял всех мер по списанию неустойки или ее снижению.

При этом зачеты от 15.12.2023 на 573 914,98 руб. и 1 879 668,14 суд  признает не  состоявшимся в отсутствии доказательств наличия у субподрядчика задолженности перед генподрядчиком  на указанные суммы, квалифицированные судом как убытки (в том числе исходя из расположения п.7.12-13 договоров в разделе ответственности).

Кроме того, суд руководствуясь  статьями  15, 393 ГК РФ  (в которых определен порядок возмещения убытков), принимая во внимание разъяснения, содержащиеся в п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (в котором разъясняется применение такой меры гражданско-правовой ответственности как возмещение убытков), пришел к выводу о недоказанности совокупности условий, необходимых для возложения на субподрядчика  ответственности в виде возмещения генподрядчику  убытков (генподрядчиком не доказан состав убытков - наличие всех элементов состава гражданско-правовой ответственности, влекущей взыскание убытков с субподрядчика в его пользу).

Субподрядчиком заявлены  требования  о взыскании с генподрядчика 1 838 706,50  руб. неустойки за период с  02.01.2023 по 10.04.2024 и далее по день фактического исполнения обязательства;  3 244 073,83  руб. неустойки за период с  02.12.2022  по 10.04.2024 и далее по день фактического исполнения обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно п. 7.2.1 договоров субподряда от 25.05.2022 №44/22-НАДС,  №45/22-НАДС пеня начисляется за каждый день просрочки генподрядчиком исполнения обязательства, предусмотренных договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается договором в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы.

Ввиду того, что факт нарушения генподрядчиком  сроков оплаты по  договорам подтверждается материалами дела, требования о взыскании неустойки подлежат удовлетворению  в заявленных размерах.

Дополнительно суд разъясняет, что в соответствии с абзацем 9 пункта 1 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Рассматривая ходатайство генподрядчика  об уменьшении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ, суд приходит к следующему.

В силу пункта 1 статьи 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Согласно пункту 71 Постановления Пленума ВС РФ N 7, если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, на основании статей 317.1, 809, 823 ГК РФ) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки (пункт 73 постановления N  7).

В соответствии с пунктом 74 постановления N 7 возражая против заявления об уменьшении размера неустойки, кредитор не обязан доказывать возникновение у него убытков (пункт 1 статьи 330 ГК РФ), но вправе представлять доказательства того, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего при сравнимых обстоятельствах разумно и осмотрительно, например, указать на изменение средних показателей по рынку (процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, валютных курсов и т.д.).

Вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ генподрядчик не представил доказательств того, что размер предъявленной к взысканию неустойки является чрезмерным и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды. 

Оценив соотношение размера неустойки к последствиям нарушения обязательств по оплате, с учетом того, что условия договоров об ответственности сторон носят паритетный характер, суд не усматривает оснований для ее уменьшения.

Расходы по уплате государственной пошлины по первоначальному и встречному искам в порядке ч. 1 ст. 110 АПК РФ относятся на генподрядчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "НижАвтоДорСтрой" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Девис"  (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>) 6 088 796,24 руб. долга, 1 838 706,5 руб. пени, пени с суммы долга с  11.04.2024г. по день фактической оплаты долга, исчисленные на основании п.7.2.1 договора № 44/22-надс от 25.05.2022г, 7 739 190,34 руб. долга, 3 244 073,83 руб. пени, пени с суммы долга с  11.04.2024г. по день фактической оплаты долга, исчисленные на основании п.7.2.1 договора № 45/22-надс от 25.05.2022г., и 111 628 руб. государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "НижАвтоДорСтрой" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 5 926 руб. государственной пошлины.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "НижАвтоДорСтрой" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 35 268 руб. государственной пошлины.

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

Решение  может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в срок, не превышающий месяца со дня его принятия. В таком же порядке решение может быть обжаловано в арбитражный суд Волго-Вятского  округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу при условии, если оно было предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда или Первый арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока для подачи апелляционной жалобы.

 Судья                                                                                                             Е.А.Левашова