ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-390/2019

город Ростов-на-Дону

29 мая 2019 года

15АП-7558/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 мая 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Барановой Ю.И.

судей О.А. Ереминой, ФИО3

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

при участии:

от истца: извещен, не явился

от ответчика: извещен, не явился 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу                            ООО «Ремикон» в лице  конкурсного управляющего ФИО2 

на решение Арбитражного суда Краснодарского края 

от 19.03.2019 по делу № А32-390/2019 по иску АО «Тандер»к ООО «Ремикон»при участии третьего лица - конкурсный управляющий ФИО2 о понуждении к исполнению обязанности в натуре,принятое в составе судьи Дунюшкина П.А.,

УСТАНОВИЛ:

АО «Тандер», г. Краснодар обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ООО «Ремикон», г. Тюмень о понуждении к исполнению обязанности в натуре, а именно об обязании выставить и передать                 АО «Тандер» соответствующую требованиям ст. 169 НК РФ счет-фактуру по акту сдачи-приемки выполненных работ № 1 от 10.05.2018 к договору №ИС3522/ГК/50725/16 от 20.05.2014 г., на сумму 2 132 835,80 (два миллиона сто тридцать две тысячи восемьсот тридцать пять) руб. 80 коп., в т.ч. НДС 325 347,83 руб., в течение 3 (трех) рабочих дней с момента вступления решения суда в законную силу. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края исковые требования удовлетворены. Суд обязал ООО «Ремикон» выставить и передать АО «Тандер» соответствующую требованиям ст. 169 НК РФ счет-фактуру по акту сдачи-приемки выполненных работ № 1 от 10.05.2018 к договору № ИС3522/ГК/50725/16 от 20.05.2014 г., на сумму 2 132 835,80 (два миллиона сто тридцать две тысячи восемьсот тридцать пять) руб. 80 коп., в т.ч. НДС 325 347,83 руб., в течение 3 (трех) дней с момента вступления решения суда в законную силу. Взыскано с                ООО «Ремикон» (ИНН 

<

***>) в пользу АО «Тандер» (ИНН 

<

***>) расходы по оплате госпошлины в размере 6000 руб. 

Общество с ограниченной ответственностью "Ремикон" в лице конкурсного управляющего обжаловало решение суда в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило судебный акт отменить, в иске отказать. 

В обоснование жалобы заявитель указал, что ООО «Ремикон» уже выставляло АО «Тандер» счет-фактуру №А-0002 от 06.12.2016г. на 2 400 000 руб. на всю сумму авансового платежа, требования являются незаконными. 

В судебное заседание стороны, надлежащим образом уведомленные  о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие сторон, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Отзыв истцом не представлен.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба  подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, «20» мая 2014 г., между ЗАО «Инсистрой» и ООО «Ремикон» заключен договор подряда № ИС3522. 

«29» августа 2016 г., между ООО «СК «БАМ» (правопреемником                       ЗАО «Инсистрой»), ООО «Ремикон» и АО «Тандер» подписано соглашение № 1 о замене стороны по договору подряда № ИС3522 от 20.05.2014. 

В соответствии с п.7 Соглашения о замене ООО «Ремикон» («Подрядчик») обязалось исполнить перед АО «Тандер» («Заказчик») работы по выбору земельного участка, оформлению права пользования за АО «Тандер», оформлению исходно-разрешительной документации (II этап работы) стоимость которых составляет 4 800 000 (четыре миллиона восемьсот тысяч) руб., в т.ч. НДС 18% в сумме 732 203,39 руб., и проектные работы (III этап работы) стоимость которых составляет 600 000 (шестьсот тысяч) руб., в т.ч. НДС 18% в сумме 91 525,42 руб. 

Согласно п. 2.1 Договора (в ред. Дополнительного соглашения № 1 от 06.10.2016) общая стоимость работ, указанных в п. 1.1 Договора, является твердой, определяется на основании протокола согласования договорной стоимости (приложение № 2 к Договору) и составляет 55 048 603,36 руб., в т.ч. НДС в сумме   8 397 244,58 руб., из них: - II этап работы по выбору земельного участка, оформлению права пользования за АО «Тандер» (Заказчик) и оформлению исходно-разрешительной документации, стоимость которых составляет 4 800 000 руб., в т.ч. НДС 18%. (п.п. 2.1.2.). 

В соответствии с пунктом 2.4 Договора (в ред. Дополнительного соглашения № 1 от 06.10.2016) аванс за II этап работы в размере 50% от стоимости работ, указанных в пункте 2.1.2 соглашения, составляет 2 400 000 руб., в том числе НДС 18 %, что составляет 366 101,70 руб., выплачивается Заказчиком в течение 15 дней после заключения ДС. 

Согласно п. 6.9 Договора (в ред. Дополнительного соглашения № 3 от 30.06.2017) Подрядчик обязуется выполнить II этап — работы по выбору земельных участков, оформлению права пользования земельными участками, использованными подрядчиком для строительства (размещения) КЛ и ВЛ 10кВ от подстанции «Горьковка» 110/10 кВ до объекта АО «Тандер» - Склад продовольственных и непродовольственных товаров», расположенного по адресу: Тюменская область, Тюменский район, 310 км ФАД «Екатеринбург-Тюмень», за АО «Тандер» (Заказчик) и оформлению исходно-разрешительной документации в срок не позднее 28.12.2017. 

Стороны договорились, что приемка II этапа работ будет осуществляться заказчиком после предоставления счет-фактуры. 

Во исполнение условий договора АО «Тандер» перечислило                               ООО «Ремикон» аванс на II этап работы в сумме 2 400 000 руб., что подтверждается платежным поручением № 692059 от 06.12.2016. Сдача работ Подрядчиком была произведена на основании акта сдачи-приемки выполненных работ № 1 на сумму 2 132 835,80 руб. 

08.05.2018 между АО «Тандер» и ООО «Ремикон» заключено соглашение о расторжении договора №ИС3522/ГК/50725/16 от 20.05.2014 (далее по тексту — «Соглашение о расторжении»). 

Согласно п.п. 1,2,7 Соглашения о расторжении стороны приняли решение расторгнуть Договор и прекратить исполнение обязательств с момента подписания Соглашения о расторжении, т. е., с 08.05.2018. 

В соответствии с п. 4 Соглашения о расторжении подрядчик обязался в срок не позднее 10 календарных дней с момента подписания соглашения предоставить заказчику на рассмотрение закрывающую документацию: акт сдачи-приемки выполненных работ, счета и счет-фактуры, за выполнение II этапа работ по выбору земельного участка, оформлению права собственности за АО «Тандер» и оформлению исходно-разрешительной документации (включая получение контрольной исполнительной съемкой построенных КЛ и ВЛ 10кВ, содержащей сведения о границах земельных участков, по которым фактически проложены КЛ и ВЛ 10 кВ от подстанции «Горьковка»110/10 кВ к Объекту, их кадастровых номерах), на сумму 2 132 835,80 руб., в т.ч. НДС 18% в сумме 325 347,83 руб.    

  Причиной обращения истца в суд явилось не предоставление ответчиком счета-фактуры по акту-сдачи приемки выполненных работ № 1 от 10.05.2018 на сумму 2 132 835,80 руб., в т.ч. НДС 325 347,83 руб. 

Истец указал, что поскольку ООО «Ремикон» не выставило АО «Тандер» счет - фактуру, отвечающую требованиям статьи 169 НК РФ, на сумму подлежащих принятию работ по договору (отработанных авансов) в размере                     2 132 835,80 руб., в т.ч. НДС 18% 325 347,83 руб., у АО «Тандер» отсутствует возможность принять к вычету сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую уплате с вышеуказанной суммы.

Суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований исходя из следующего.

В соответствии с частью 3 статьи 168 Налогового кодекса РФ (далее - «НК РФ) при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счетафактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав. В расчетных документах, в том числе в реестрах чеков и реестрах на получение средств с аккредитива, первичных учетных документах и в счетах-фактурах, соответствующая сумма налога выделяется отдельной строкой (часть 4 статьи 168 НК РФ). Согласно части 1 статьи 169 НК РФ счет - фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 названного Кодекса. В силу части 2 статьи 169 НК РФ счета - фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 названной статьи. В силу ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг). Статьей 172 НК РФ определен порядок применения налоговых вычетов, согласно которому налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей и при наличии соответствующих первичных документов. Таким образом, для получения налогового вычета необходима совокупность следующих условий: наличие счетов-фактур, документов, подтверждающих фактическую уплату НДС, принятие указанных товаров (работ, услуг) на учет, а также строгое соответствие выставленных счетов-фактур требованиям пунктов 5, 6 ст. 169 НК РФ. 

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - «ГК РФ») обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

Суд указал, что согласно абз. 8 ст. 12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав является присуждение к исполнению обязанности в натуре. В силу ст. 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. 

Учитывая нарушение ответчиком договорных обязательств, суд пришел к выводу, что требования истца о предоставлении документов, предусмотренных заключенным соглашением, являются обоснованными и подлежат удовлетворению. 

Между тем, суд первой инстанции не учел следующее.

  Судебная защита нарушенных либо оспариваемых прав и законных интересов осуществляется способами, указанными в законе, в частности перечисленными в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, перечень которых не является закрытым, но при этом оговаривается, что иные способы защиты должны предусматриваться законом.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с соответствующим требованием, являются, во-первых, установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права или охраняемого законом интереса; во-вторых, установление факта его нарушения и, в-третьих, установление факта нарушения права истца именно ответчиком.

Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты.

Из положений названных норм не следует, что при отсутствии в законе прямого указания на способ защиты права, который использовал истец при обращении в арбитражный суд, заявленное требование не подлежит рассмотрению в арбитражном суде либо в его удовлетворении должно быть отказано на этом основании.

       Однако, требования истца обоснованы нормами Налогового кодекса, между тем,  способы защиты прав, установленные гражданским законодательством, неприменимы к налоговым правоотношениям.

Таким образом, заявленные требования общества являются необоснованными, так как согласно части 3 статьи 2 ГК РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным правоотношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не установлено законодательством.

В соответствии со ст.  307 ГК РФ, основанием возникновения обязательств служат обстоятельства, когда одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение обязательств. Обязательства возникают из договора вследствие причинения вреда и иных оснований, указанных в ГК РФ.

        Ссылка истца на п. 4 Соглашения о расторжении договора об обязанности подрядчика предоставить для рассмотрения документы –закрывающуюся документацию, в том числе счет-фактуру не превращает данную обязанность в гражданско-правовую. Нормы о договоре подряда не относят счет-фактуру к документам исполнительной документации, подлежащей передаче подрядчиком в соответствии со ст. 726 ГК РФ. Согласно данной норме подрядчик  обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре. Приказом Федеральной службы по экологическому, техническому и атомному надзору от 26.12.2006 N 1128 определены "Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства", счет-фактура в данный список не входит.

Кроме того, как следует из Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 02.10.2003 N 384-О, счет-фактура не является единственным документом для возмещения налогоплательщику суммы уплаченного НДС.

Документов, подтверждающих факт обращения истца в налоговый орган для возмещения НДС и отказа налоговым органом в возмещении уплаченного налога в связи с отсутствием счета-фактуры в форме, заявленной истцом, в материалы дела не представлено.

На основании изложенного, в удовлетворении требований надлежит отказать.

Расходы по госпошлине по иску и жалобе относятся на истца в соответствии со ст. 110 АПК РФ. Поскольку при подаче жалобы госпошлина заявителем не уплачена, последняя подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края  от 19.03.2019 по делу №А32-390/2019 отменить.

        В удовлетворении иска отказать.

        Взыскать с АО «Тандер» в доход федерального бюджета РФ 3 000 руб. госпошлину по апелляционной жалобе. 

         В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с момента его принятия.

Председательствующий Ю.И. Баранова

СудьиО.А. Еремина

ФИО3