АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

31 июля 2019 года

Дело № А33-4027/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 24 июля 2019 года.

В полном объеме решение изготовлено 31 июля 2019 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Смольниковой Е.Р., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Агросельхозтехника» (ИНН 2450019809, ОГРН 1042401194505, дата регистрации - 12.10.2004, место нахождения: 663610, г. Канск, ул. Товарная, д. 2, стр.9)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации - 27.12.2004, место нахождения: 663604, 

<

...> Октября, 60, стр. 21)

о признании незаконным решения,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: генерального директора ФИО1 на основании решения № 19 от 01.06.2018, выписки из единого государственного реестра юридических лиц,

от ответчика: ФИО2 - на основании доверенности от 03.12.2018, ФИО3 - на основании доверенности от 10.01.2019,

при ведении протокола судебного заседания секретаря ФИО4,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Агросельхозтехника» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Красноярскому краю (далее – ответчик) о признании незаконным решения от 18.06. 2018 № 2033 в части доначисления налога на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство за 3 месяца 2017 года в размере 38 072 руб., начисления пени за его несвоевременную уплату в сумме           5 216,92 руб. и штрафа в размере 951,80 руб.

Определением от 14.02.2019 исковое заявление принято для рассмотрения в порядке упрощенного производства. Определением от 12.04.2019 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал по доводам, изложенным в заявлении.

Представители ответчика против удовлетворения заявленных требований возражали по доводам, изложенным в отзыве.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между обществами с ограниченной ответственностью «Агросельхозтехника» (лизингополучатель) и открытым акционерным обществом «Промагролизинг»  (лизингодателем) заключены договоры международного  лизинга № RU-001/15 от 14.08.2015, № RU-004/15 от 16.07.2017, № RU-003/15 от 16.07.2017, № RU-005/15 от 16.07.2017, № RU-001/13 от 21.02.2013, № RU-009/14 от 05.08.2014,по условиям которых лизингодатель обязуется приобрести в собственность у продавца имущество, наименование, количественные и иные характеристики которого указаны лизингополучателем, и передать лизингополучателю предмет лизинга во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату, а лизингополучатель обязуется принять предмет лизинга во владение и пользование на срок лизинга и осуществить уплату лизинговых платежей (пункт 2.1).

В подтверждение приобретения лизингодателем в собственность техники заявителем в ходе рассмотрения дела представлены копии договором купли-продажи, заключенные лизингодателем с продавцами, подписанные акты сдачи-приемки транспортных средств, товарные накладные; в подтверждение пользования лизингополучателем указанной техникой и уплаты лизинговых платежей – паспорта самоходной машины и других видов техники и платежные поручения.

31 октября 2017 года в инспекцию обществом представлен налоговый расчет о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 1 квартал 2017 года, согласно которому общество в рамках договоров международного лизинг выплатило резиденту Республики Беларусь – открытому акционерному обществу «Промагролизинг» - сумму дохода в виде лизинговых платежей в размере 198 301 руб., не удержав налог от дохода как налоговый агент (ставка налога в расчете заявлена 0 процентов).

Инспекцией проведена камеральная проверка представленного 31.10.2017 обществом налогового расчета о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 1 квартал 2017 года, по результатам которой 14.02.2018 составлен акт № 2041. Из содержания акта проверки следует, что обществом в нарушение требований налогового законодательства занижена ставка налога и не исчислен налог за 1 квартал 2017 года на сумму 39 660 руб. (198 301 руб. х 20%).

По результатам рассмотрения акта, материалов проверки и возражений налогоплательщика инспекцией принято решение № 2033 от 18.06.2018 о привлечении общества «Агросельхозтехника» к ответственности за совершение налогового правонарушения, из содержания которого следует, что согласно представленным налогоплательщиком документам установлена фактическая выплата 190 358 руб. дохода по договорам лизинга за 1 квартал 2017 года и неудержание налога на прибыль с данного дохода. В связи с чем оспариваемым решением инспекцией доначислен налог на прибыль организации с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, в размере в размере 38 072 руб. (190 358 руб. х 20%), пени за несвоевременную уплату или неуплату налогов в размере 5 216,92 руб., общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии со статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 951,80 руб. с учетом смягчающих обстоятельств.  

Общество, не согласившись с указанным решением, 14.09.2018 обратилось с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю. Решением управления от 19.11.2018 № 2.12-16/28704 апелляционная жалоба на решение инспекции оставлена без удовлетворения.

Решением Федеральной налоговой службы от 06.02.2019 № СА-4-9/1942@ жалоба общества оставлена без удовлетворения.

Полагая, что решение инспекции № 2033 от 18.06.2018 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения противоречит законодательству и нарушает права страхователя, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанного решения незаконным.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. В соответствии с частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом. Поскольку решение Федеральной налоговой службы по жалобе заявителя внесено 06.02.2019, а заявление о признании решения инспекции незаконным поступило в суд 12.02.2019, суд приходит к выводу о соблюдении заявителем трехмесячного срока на обращение в суд.

Как следует из содержания оспариваемого решения, в ходе проверки налоговым установлена фактическая выплата заявителем 190 358 руб. лизинговых платежей иностранной организации за 1 квартал 2017 года, заявителем не удержан налог на прибыль организации с данного дохода. На основании оспариваемого решения обществу доначислен налог на прибыль организации с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, в размере в размере 38 072 руб., пени за несвоевременную уплату или неуплату налогов в размере 5 216,92 руб., общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения в виде штрафа в размере 951,80 руб. 

Обращаясь в суд с заявлением о признании решения инспекции незаконным, заявитель, полагает, что не является налоговым агентов по налогу на прибыть при перечислении лизинговых платежей и не обязан удерживать суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранной организации. В обоснование заявленных требований общество ссылалось на нарушение налоговым органом процедуры принятия решения, которое, по мнению заявителя, выразилось в необъявлении резолютивной части решения; на неверное применение налоговым органом положений соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995, в частности, непринятие налоговым органом во внимание представленных заявителем в отношении иностранной организации документов, подтверждающих осуществление последней предпринимательской деятельности на территории Республики Беларусь.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, налоговый орган в отзыве на заявление указал, что довод налогового агента о нарушении налоговым органом процедуры вынесения оспариваемого решения не состоятелен, поскольку налоговое законодательство не содержит обязанности налогового органа по оглашению резолютивной части решения, принимаемого по результатам налоговых проверок; по мнению инспекции, позиция налогоплательщика об освобождении от обязанности исчислить и удержать налог основана на неверном толковании положений соглашения от 21.04.1995. Инспекция полагает, что доход в виде лизинговых платежей, выплаченных иностранной организации, подлежит налогообложению на территории Российской Федерации. При этом, двойное налогообложение, по мнению налогового органа, будет устраняться посредством вычета лицом, получающим доход, суммы налога на этот доход, уплаченной в стране-источнике дохода, из налога, уплаченного в стране своего пребывания. Наравне с иным, относительно доводов заявителя о том, что общество «Промгролизинг» является организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, инспекция указала, что налоговым агентом не представлено документов для определения фактического получателя дохода; иностранной организацией не представлено налоговому агенту доказательств, подтверждающих право на получение соответствующего дохода. На основании чего инспекция полагает, что заявитель не доказал, что общество «Промгролизинг» является фактическим получателем дохода.

Оценив доводы сторон и представленные в материалы дела документы суд полагает, что оспариваемое решение инспекции соответствует действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы заявителя в силу следующего.

Согласно статье 100 Налогового кодекса Российской Федерации по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки. В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки должностными лицами налогового органа, проводящими указанную проверку, должен быть составлен акт налоговой проверки по установленной форме в течение 10 дней после окончания камеральной налоговой проверки (пункт 1). Акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем). При проведении налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и ответственным участником этой группы (его представителем) (пункт 2). К акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. При этом документы, полученные от лица, в отношении которого проводилась проверка, к акту проверки не прилагаются (пункт 3.1).  Акт налоговой проверки в течение пяти дней с даты этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем), если иное не предусмотрено настоящим пунктом В случае, если лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель уклоняются от получения акта налоговой проверки, этот факт отражается в акте налоговой проверки, и акт налоговой проверки направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта налоговой проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день считая с даты отправки заказного письма (пункт 5). Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений. Письменные возражения по акту налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков представляются ответственным участником этой группы в течение 30 дней со дня получения указанного акта. При этом ответственный участник консолидированной группы налогоплательщиков вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений (пункт 6).

В соответствии со статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки, в ходе которых были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку. По результатам их рассмотрения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса, принимается одно из решений, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи, или решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Срок рассмотрения материалов налоговой проверки и вынесения соответствующего решения может быть продлен, но не более чем на один месяц.  В случае принятия решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения должны быть также рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку. По результатам их рассмотрения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6.2 настоящей статьи, принимается одно из решений, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи (пункт 1). Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. При проведении налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков извещение о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки направляется ответственному участнику этой группы, который признается проверяемым лицом в целях настоящей статьи. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. При проведении налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки вправе участвовать представители ответственного участника этой группы, других участников такой группы. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), вправе до рассмотрения материалов указанной проверки ознакомиться с материалами налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля в течение срока, предусмотренного для представления письменных возражений пунктом 6 статьи 100 настоящего Кодекса и пунктом 6.2 настоящей статьи. Налоговый орган обязан обеспечить лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителю), возможность ознакомиться с материалами налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля на территории налогового органа не позднее двух дней со дня подачи таким лицом соответствующего заявления. Ознакомление с такими материалами осуществляется путем их визуального осмотра, изготовления выписок, снятия копий. По окончании ознакомления составляется протокол в соответствии со статьей 99 настоящего Кодекса (пункт 2). Перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен: 1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению; 2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения; 3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя; 4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности; 5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения (пункт 3). По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение: 1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. При проверке консолидированной группы налогоплательщиков в указанном решении может содержаться указание о привлечении к ответственности одного или нескольких участников этой группы; 2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (пункт 7). Таким образом, из содержания указанных положений статьи 100 и 101 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что акт проверки вместе с документами, подтверждающими факты нарушений, вручаются лицу, в отношении которого проводилась проверка. Лицо, в случае несогласия с актом проверки, вправе: представить возражения на акт проверки; участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки. По результатам рассмотрения материалов проверки выносится решение.

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Как следует из представленных в материалы дела документов, акт налоговой проверки № 2041 от 14.02.2018 получен обществом по телекоммуникационным каналам связи 22.02.2018, что подтверждается квитанцией о приеме. Извещениями от 21.02.2018 № 2157; от 05.04.2018 № 2272, от 07.05.2018 № 2352; от 31.05.2018 № 2499, от 08.06.2018 № 2540 направленными по ТКС заявитель извещен о дате и времени рассмотрении материалов проверки 05.04.2018, 07.05.2018, 31.05.2018; 08.06.2018; 18.06.2018. Обществом 21.03.2018 представлены возражения на акт налоговой проверки. Рассмотрение материалов проверки и представленных возражений состоялись 05.04.2018, 31.05.2018, 08.06.2018, 18.06.2018 в присутствии представителей общества, что подтверждается протоколами рассмотрения материалов проверки. По результатам рассмотрения материалов проверки решение инспекции подписано заместителем начальника, рассматривающим акт и материалы.

Учитывая указанные обстоятельства, суд не установил существенных нарушений процедуры привлечения предпринимателя к налоговой ответственности и принятия оспариваемого решения, поскольку налоговым органом соблюдены положения статей 100, 101 Налогового кодекса Российской Федерации: налогоплательщику вручен акт выездной налоговой проверки, обеспечена возможность представить возражения на акт проверки, участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять свои объяснения, решение подписано заместителем начальника, рассматривавшим акт и материалы проверки. 

При этом, доводы заявителя о неоглашении инспекцией решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения со ссылкой на положения подпункта 4 пункта 2 статьи 47 Налогового кодекса Российской Федерации судом отклоняются, поскольку указанной нормой определен порядок взыскания налогов, страховых взносов, а также пеней и штрафов за счет иного имущества организаций, в том числе путем принятия руководителем (заместителем руководителя) налогового органа решения о взыскании налога за счет имущества организации; в то время как статья 101 Налогового кодекса Российской Федерации указанных положений не содержит.

Относительно применения положений Налогового кодекса Российской Федерации и Соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995 в части налогообложения дохода иностранной организации, находящейся на территории Республики Беларусь, следует отметить следующее.

Согласно пункту 1 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В силу пункта 3 статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Налогового кодекса. Налог в этом случае согласно подпункту 1.1 статьи 309, пункту 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации взимается посредством удержания его налоговым агентом - российской организацией, выплачивающей доход.

Налоговые ставки на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, устанавливаются в размере: 20 процентов со всех доходов, за исключением указанных в подпункте 2 настоящего пункта и пунктах 3 и 4 настоящей статьи;10 процентов от использования, содержания или сдачи в аренду (фрахта) судов, самолетов или других подвижных транспортных средств или контейнеров в связи с осуществлением международных перевозок (пункт 2 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации перечислены виды доходов, подлежащие обложению у источника выплат в соответствии с пунктом 1.1. настоящей статьи, а именно: дивиденды, процентный доход, роялти и другие аналогичные выплаты, не связанные с ведением иностранной организацией деятельности в Российской Федерации. Пункт 2 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации регулирует вопрос налогообложения других выплат - доходов, полученных иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 настоящего Кодекса. В соответствии с данной нормой такие доходы не подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. 

Пунктом 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, вьшлачивающей доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

Таким образом, критериями наличия (отсутствия) у налогового агента обязанности по удержанию (неудержанию) налога на прибыль при выплате им дохода иностранной организации является вид дохода, место его получения и осуществление (неосуществление) иностранной организацией деятельности на территории Российской Федерации с образованием (без образования) постоянного представительства 

При выплате иностранной организации, не имеющей постоянного представительства дохода в виде дивидендов, процентов, роялти и аналогичных выплат, в т.ч. лизинговых платежей, не связанных с ведением иностранной организацией деятельности в Российской Федерации (совершением операций по продаже товаров (работ, услуг), имущественных прав), налоговый агент обязан удержать налог на прибыль, поскольку источником возникновения такого дохода является территория Российской Федерации и на такого рода пассивный доход по общему правилу распространяется налоговая юрисдикция Российской Федерации. Данный вывод содержится в пункте 36 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2018).

Контрагент заявителя является иностранной организацией, расположенной в Республике Беларусь, не имеющей постоянного представительства в Российской Федерации, правоотношения с которой в части налогообложения регулируются соглашением «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество» между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995. 

В соответствии со статьёй 1 Соглашения оно применяется к лицам, которые являются лицами с постоянным местопребыванием в одном или в обоих договаривающихся государствах. Согласно статье 2 Соглашения существующими налогами, на которые распространяется настоящее соглашение, являются: а) применительно к Российской Федерации – налог на прибыль организаций… б) применительно к Республике Беларусь - налог на доходы и прибыль юридических лиц… Настоящее Соглашение применяется также к любым идентичным или по существу аналогичным налогам, которые взимаются договаривающимися государствами. В силу пункта 1 статьи  4, пункта 1 статьи 5 Соглашения термин «лицо с постоянным местопребыванием в одном договаривающемся государстве» означает любое лицо, которое по законодательству этого государства подлежит в нем налогообложению на основе своего местожительства, постоянного места пребывания, места регистрации в качестве юридического лица или любого иного аналогичного критерия; термин «постоянное представительство» означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом государстве. В соглашении содержатся общие положения, в т.ч. процитированные выше, а также виды облагаемых доходов и порядок их налогообложения: доходы от использования недвижимого имущества (статья 6), прибыль от международных перевозок (статья 8), дивиденды (статья 9), проценты (статья 10), доход от авторских прав и лицензий (статья 11), доходы от продажи имущества (статья 12), доходы от независимых личных услуг (статья 13), доходы от работы по найму (статья 14), гонорары директоров (статья 15), пенсии (статья 16), суммы, выплачиваемые студентам и стажерам (статья 17). Согласно статье 18 Соглашения виды доходов, возникающие из источников в договаривающемся государстве, о которых не говорится в предыдущих статьях настоящего соглашения, могут облагаться налогом в этом государстве). Статья 7 посвящена обложению прибыли от предпринимательской деятельности. 

Стороны по-разному толкуют указанную норму. Общество полагает, что выплачиваемые им иностранной организации лизинговые платежи являются прибылью контрагента, а в силу отсутствия у него постоянного представительства в Российской Федерации, не подлежат обложению у источника выплаты. Инспекция считает, что норма носит общий характер, не регулирует вопрос обложения лизинговых платежей, в связи с чем, с учётом статьи 18 Соглашения, статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации, а также статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации общество обязано было удержать налог на прибыль при перечислении лизинговых платежей своему контрагенту.

Из пункта 1 указанной статьи Соглашения следует, что под прибылью предприятия понимается общий результат хозяйственной деятельности предприятия без разбивки такого результата по странам источникам такой прибыли. В указанной статье закрепляется общее правило, что результат хозяйственной деятельности предприятия подлежит налогообложению только по месту нахождения предприятия, в случае если предприятие не осуществляло предпринимательскую деятельность в другом государстве через постоянное представительство. Указанный принцип является общим для большинства стран и закреплен их национальным законодательством, в том числе и российским, так в пункте 3 статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации закреплено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, признаются только доходы, полученные от источников в Российской Федерации. Основная часть нормативных положений статьи 7 посвящена налогообложению прибыли постоянного представительства, когда такое постоянное представительство находится в одном договаривающемся государстве, а само предприятие в другом договаривающемся государстве (в этих нормах и заключается основное значение статьи 7 Соглашения). В то же время, согласно пункту 5 статьи 7 Соглашения в случае, когда прибыль включает виды доходов, о которых говорится отдельно в других статьях соглашения, положения этих статей не затрагиваются положениями настоящей статьи. Эта норма прямо закрепляет, что из под регулирования статьей 7 Соглашения выведены виды доходов, о которых говорится в других статьях соглашения, в том числе, и в статье 18, регулирующей налогообложение доходов, возникающих из источников в договаривающемся щосударстве (исключая отдельные доходы о которых говорится в других статьях соглашения). Согласно статье 18 Соглашения виды доходов, возникающие из источников в договаривающемся государстве, о которых не говорится в специальных статьях соглашения, могут облагаться налогом в этом государстве. При этом очевидно, что прибыль предприятия, как общий результат хозяйственной деятельности предприятия, по смыслу статьи 18 Соглашения не является отдельным видом дохода, возникающего из источника в договаривающем государстве.

Таким образом, из системного толкования статей Соглашения следует, что в статье 18 Соглашения Российская Федерация и Республика Беларусь закрепили право государства, в котором возникает доход, облагать такой доход налогом, если это предусматривается его законодательством. Само Соглашение (пункт 2 статьи 3) прямо предписывает, что при применении соглашения договаривающимся государством любой не определенный в нем термин будет, если из контекста не вытекает иное, иметь то значение, которое он имеет по законодательству этого государства. Термин «доход, возникающий из источников в договаривающемся государстве» в соглашении не определяется, в то же время, в Налоговом кодексе Российской Федерации (п. 1 ст. 309) определено, какие доходы относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации. К указанным доходам относятся и доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций (подпункт 7 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации).

Такое толкование аналогичной статье 7 («прибыль от предпринимательской деятельности») Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады от 05.10.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» дано Верховным Судом Российской Федерации в определении от 07.09.2018 по делу № А50-16961/2017, согласно которому указанная норма посвящена налогообложению доходов от активных операций. Налогообложение пассивных доходов или прямо урегулировано соглашением, или должна применяться статья 21 «Другие доходы» (аналогичная статье 18 Соглашения между Республикой Беларусь и Российской Федерацией.

Относительно представленных заявителем документов в подтверждение вида и места осуществления иностранной организацией – обществом «Промагролизинг», получающей доход от источника в Российской Федерации, предпринимательской деятельности следует отметить следующее.

В ходе налоговой проверки заявителем в инспекцию представлена письмо открытого акционерного общества «Промагролизинг» от 09.03.2017 № 01-13/574 «О лизинговых платежах», из содержания которого следует, что указанное общество зарегистрировано 06.02.2001 в едином государственном реестре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь; осуществляет деятельность по адресу: г. Минск, пр-т. Победителей, д. 51, к. 2, пом. 30; и является конечным получателем всех лизинговых платежей в рамках договоров международного лизинга, заключенных заявителем; а также справка от 13.01.2017, выданная Министерством по налогам и сборам Республики Беларусь, о постоянном месте нахождения общества «Промагролизинг» на территории Республики Беларусь с указанием вида осуществления деятельности – финансовый лизинг. Наравне с иным, в ходе рассмотрения настоящего дела заявителем в материалы дела представлена выписка из единого государственного реестра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по состоянию на 18.01.2019, из содержания которой следует, что открытое акционерное общество «Промагролизинг» зарегистрирован в качестве юридического лица 06.02.2001 и осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Республики Беларусь: г. Минск, пр-т. Победителей, д. 51, к. 2, пом. 30. Согласно доводам заявителя инспекция необоснованно не приняла во внимание представленные в ходе проверки документы. 

Инспекция ссылается на то, что налоговым агентом не представлено документов для определения фактического получателя дохода; иностранной организацией не представлено налоговому агенту доказательств, подтверждающих право на получение соответствующего дохода. В обоснование своих возражений инспекция ссылается на разъяснения Министерства финансов России, изложенные в письме от 17.03.2017 №  03-08-05/15450, согласно которому такими документами могут быть:

1)  документы (информация), подтверждающие (опровергающие) наличие у получателя дохода права усмотрения в отношении распоряжения и пользования полученным доходом, в том числе:

документы, подтверждающие (опровергающие) наличие договорных или иных юридических обязательств перед третьими лицами (местом резидентства или регистрации которых является государство (территория), с которым Российской Федерацией не заключен международный договор об избежании двойного налогообложения), ограничивающих права получателя дохода при использовании полученных доходов в целях извлечения выгоды от альтернативного использования;

документы, подтверждающие (опровергающие) предопределенность последующей передачи получателем дохода денежных средств третьим лицам (местом резидентства или регистрации которых является государство (территория), с которым Российской Федерацией не заключен международный договор об избежании двойного налогообложения);

2) документы (информация), подтверждающие возникновение у получателя дохода, местом регистрации или резидентства которого является государство (территория), с которым Российской Федерацией заключен международный договор об избежании двойного налогообложения, налогообложения, налоговых обязательств, подлежащих уплате, наличие которых подтверждает отсутствие экономии на налоге у источника в Российской Федерации при последующей передаче полученных денежных средств третьими лицами (местом резидентства или регистрации которых является государство (территория), с которым Российской Федерацией не заключен международный договор об избежании двойного налогообложения);

3) документы (информация), подтверждающие осуществление получателем дохода в государстве (территории), местом регистрации или резидентства которого является государство (территория), с которым Российской Федерацией заключен международный договор об избежании двойного налогообложения, фактической предпринимательской деятельности.

На основании изложенного, инспекция полагает, что заявитель не доказал, что общество «Промгролизинг» является фактическим получателем дохода, в связи с чем основания для применения подпункта 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации отсутствуют.

Согласно пункту 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода. В силу подпункта 4 пункта 2 указанной статьи  исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением: случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса. 

Согласно пункту 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода. Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Оценив доводы сторон и представленные в материалах дела документы, учитывая, что разъяснения Министерства финансов России носят рекомендательных характер, в то время как положениями налогового законодательства Российской Федерации конкретного перечня документов не установлено, суд полагает, что представленные заявителем документы подтверждают место нахождения и основной вид экономической деятельности получателя лизинговых платежей - открытого акционерного общества «Промагролизинг».

Вместе с тем, учитывая, что из системного толкования положений Соглашения следует, что Российская Федерация и Республика Беларусь закрепили право государства, в котором возникает доход, облагать такой доход налогом, если это предусматривается его законодательством; в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации определено, какие доходы относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации: указанным доходам относятся и доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций, - суд полагает, что положения подпункта 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации на спорные отношения не распространяется.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу о том, что доначисление инспекцией заявителю налога на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство за 3 месяца 2017 года в размере 38 072 руб., начисления пени за его несвоевременную уплату в сумме 5 216,92 руб. и штраф в размере 951,80 руб. является обоснованным.

Принимая во внимание изложенное, заявленные требования о признании решения инспекции от 18.06. 2018 № 2033 удовлетворению не подлежит.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенными лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Принимая во внимание результат рассмотрения настоящего спора, учитывая, что при обращении с заявлением о признании решения инспекции незаконным обществу представлена отсрочка уплаты государственной пошлины, 3 000 руб. государственной пошлины подлежит взысканию с заявителя в доход федерального бюджета.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Агросельхозтехника» в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

Е.Р. Смольникова