АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ФИО1 ул., д. 45, 

<

...>, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1625/2025

17 июля 2025 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2025 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 июля 2025 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Серги Д.Г., 

судей Камалиевой Г.А., Яшкиной Е.К., 

при участии:

от ООО «Икс Роуд»: ФИО2 – представитель по доверенности от 13.02.2025 №12; 

от ООО «Стройдорсервис»: ФИО3 – представитель по доверенности от 27.12.2024 №б/н; ФИО4 – представитель по доверенности от 04.04.2024 №б/н;

от Министерства транспорта и дорожного хозяйства Приморского края: не явились; 

рассмотрев в судебном заседании путем использования системы веб-конференции кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Икс Роуд»

на решение от 11.12.2024, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2025

по делу № А73-15062/2022 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «Икс Роуд» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 690014, 

<

...>/2) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Стройдорсервис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680003, 

<

...>) 

третье лицо: Министерство транспорта и дорожного хозяйства Приморского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 690033, 

<

...>) 

о взыскании 77 668 741 руб. 11 коп.   

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Икс Роуд» (далее – ООО «Икс Роуд», истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Стройдорсервис» (далее – ООО «Стройдорсервис», ООО «СДС», ответчик) о взыскании 90 209 329 руб. 54 коп., составляющих основной долг в размере 77 505 066 руб. 22 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 12 704 263 руб. 32 коп. за периоды с 17.12.2021 по 25.01.2024, исключая периоды моратория с 01.04.2022 по 01.10.2022, начислении с 26.01.2024 открытых процентов по день фактической оплаты основного долга.

В порядке статьи 51 АПК РФ Министерство транспорта и дорожного хозяйства Приморского края привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего обязательных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика.

Решением суда от 11.12.2024, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2025, в удовлетворении исковых требований отказано.

ООО «Икс Роуд», не согласившись с вышеуказанными решением и апелляционным постановлением, обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что в период исполнения договора от 19.10.2020 № 606/20-субп. была выявлена необходимости выполнения дополнительных работ по вырубке растительности и планировке земляного полотна, а также произошло увеличение затрат, связанных с доставкой материалов для выполнения работ. Судами не дана оценка необходимости немедленных действий истца при выполнении дополнительных работ, связанных с приведением автомобильной дороги в нормативное состояние. Экспертным заключением установлено, что невыполнение истцом дополнительных работ привело бы к невозможности устройства дорожного полотна заданным параметрам и создания устойчивого основания. Акты осмотра объектов от 10.05.2021, от 13.05.2021, от 14.05.2021, от 01.06.2021, составленные с представителями ответчика, также подтверждают необходимость выполнения дополнительных работ. Ответчик согласовал действия по проведению дополнительных работ, что подтверждается письмом от 28.09.2021 № 1234/21, в котором ООО «СДС» отметило о необходимости выполнения дополнительного объема работ. Выводы судов об отсутствии исполнительной документации относительно вырубки леса опровергается письмом ООО «СДС» от 28.09.2021 № 1234/21 заказчику о передаче актов форм КС-2, КС-3 и исполнительной документации. Кроме того, в силу статьи 726 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) отсутствие исполнительной документации не освобождает заказчика от оплаты выполненных работ если он не докажет, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре. В настоящем случае невозможность использования результата работ по вырубке леса без исполнительной документации не доказана, исполнительная документация по перевозке груза не требуется. Отмечает, что в силу части 4 статьи 753 ГК РФ немотивированный односторонний отказ от подписания акта выполненных работ не является основанием для отказа в их приемке и соответственно оплаты. Ответчик, получивший акт выполненных работ, мотивированный отказ от его подписания не выразил. Считает неправомерным отказ суда в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств по делу, которые у ответчика отсутствуют. Факт выполнения спорных работ подтверждается, в том числе экспертным заключением. 

В судебном заседании представитель ООО «Икс Роуд» на отмене судебных актов настаивала по основаниям, изложенным в кассационной жалобе. 

В судебном заседании представители ООО «СДС» относительно отмены судебных актов возражали по основаниям, изложенным в кассационной жалобе. 

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем размещения соответствующей информации на сайте арбитражного суда в сети «Интернет», своих представителей для участия в судебном заседании суда кассационной инстанции не направили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность решения и апелляционного постановления, Арбитражный суд Дальневосточного округа не находит предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены судебных актов.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 19.10.2020 между ООО «Стройдорсервис» (генподрядчик) и ООО «Икс Роуд» (субподрядчик) заключен договор № 606/20-субп., в соответствии с которым генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования регионального значения Шкотово-Партизанск на участке км 33+517 – 50+764 в Шкотовском муниципальном районе Приморского края, а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями договора. 

Согласно пункту 1.1. указанный договор заключен во исполнение государственного контракта от 19.10.2020 № 606/20, заключенного между заказчиком - Министерство транспорта и дорожного хозяйства Приморского края и генподрядчиком – ООО «Стройдорсервис».

Согласно пункту 1.2. договора сроки выполнения работ, указанные в пункте 1.1. договора: с момента заключения договора субподряда по 30.09.2021 (включительно) в соответствии с графиком выполнения подрядных работ (приложение № 4 к договору), с учетом дополнительного соглашения от 10.12.2021 № 6. 

Как указано в пункте 1.3. договора, объем и состав работ определяются сметной документацией, все работы должны осуществляться в соответствии с требованиями нормативных документов, регламентирующих данный вид деятельности.

Впоследствии приложения к договору – ведомость объемов работ, локальный ресурсный сметный расчет, график выполнения подрядных работ, график оплаты, сводный сметный расчет стоимости претерпевали изменения в соответствии с дополнительными соглашениями, последнее из которых от 10.12.2021 № 6. 

В соответствии с пунктом 2.1. договора (в редакции дополнительного соглашения от 10.12.2021 № 6) цена договора является твердой и определяется на весь срок исполнения договора, включает в себя прибыль субподрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов субподрядчика, связанных с выполнением обязательств по договору, при котором цена договора составляет 415 822 943 руб. 86 коп., в том числе НДС по налоговой ставке 20%. Возвратные суммы составляют 1 506 849 руб. 27 коп. Итого оплата за вычетом возвратных сумм составляет 414 316 094 руб. 59 коп., в том числе НДС по налоговой ставке 20%, в том числе:

- 2020 – 73 354 934 руб. 71 коп. Возвратные суммы составляют 218 338 руб. 50 коп. Итого оплата за вычетом возвратных сумм составляет 73 136 596 руб. 21 коп.;

- 2021 – 342 468 09 руб. 15 коп. Возвратные суммы составляют 1 288 510 руб. 77 коп. Итого оплата за вычетом возвратных сумм составляет 341 179 498 руб. 38 коп. 

Цена договора является твердой и определяется на весь срок исполнения договора. В ходе исполнения договора возможно изменение его цены по согласованию сторон в соответствии с действующим законодательством РФ (пункт 2.2 договора).

Пунктом 5.1. договора предусмотрено, что приемке и оплате подлежат фактически выполненные и соответствующие техническому заданию, условиям договора и всем нормативным требованиям в рамках договора работы.

В соответствии с пунктом 5.7. договора приемка работ производится ежемесячно, в соответствии с Техническим регламентом Таможенного союза «Безопасность автомобильных дорог» (ТР ТС 014/2011), утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 9 декабря 2011 №859 Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 18 сентября 2012 № 159; Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12 октября 2015 №135, с оформлением документов по приемке-сдаче выполненных работ в соответствии с утвержденными постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 №100 унифицированными формами: 

- акт о приемке выполненных работ по унифицированной форме № КС-2 (п. 5.7.1.); 

- справка о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме № КС-3 (пункт 5.7.2. договора).

Как указано в пункте 5.8. договора, субподрядчик до 25 числа текущего месяца представляет генподрядчику в 4 экземплярах акт КС-2 и в 4 экземплярах справку КС-3, подписанные субподрядчиком. 

В соответствии с пунктом 5.33 договора оплата выполненных работ производится ежемесячно в течение 30 дней с даты подписания государственным генподрядчиком документа о приемке выполненных работ – акта о приемке выполненных работ по унифицированной форме №КС-2. Государственный генподрядчик вправе производить ежемесячную оплату выполненных работ в размере 70% от стоимости выполненных и принятых работ по акту КС-2, справки КС-3, 30% от стоимости выполненных работ в текущем месяце удерживается в счет погашения аванса, выплаченного субподрядчику.

Истцом выполнены работы по договору на общую сумму 415 822 943 руб. 86 коп., что подтверждается актами о приемке выполненных работ от 28.12.2020 № 1, от 26.01.2021 № 2, от 05.03.2021 №3, от 21.04.2021 №4, от 14.05.2021 № 5, от 09.06.2021 №6, от 24.06.2021 №7, от 06.07.2021 № 8, от 15.07.2021 № 9, от 18.08.2021 №10, от 03.09.2021 №11, от 05.10.2021 №12, от 03.11.2021 № 13, от 19.11.2021 №14, от 09.12.2021 №15, справками о стоимости выполненных работ и затрат от 28.12.2020 №1, от 26.01.2021 № 2, от 05.03.2021 №3, от 21.04.2021 №4, от 14.05.2021 №5, от 09.06.2021 № 6, от 24.06.2021 №7, от 06.07.2021 №8, от 15.07.2021 №9, от 18.08.2021 № 10, от 03.09.2021 №11, от 05.10.2021 №12, от 03.11.2021 №13, от 19.11.2021 № 14, от 09.12.2021 №15, подписанными сторонами и скрепленными печатями. 

Ответчиком произведена оплата выполненных работ на сумму 424 999 847 руб. 79 коп., что сторонами не оспаривалось.

Истец указал, что при исполнении работ по договору возникла необходимость выполнения дополнительных работ, не включенных в проектно-сметную документацию, без которых не представлялось возможным завершение работ, предусмотренных договором. 

В обоснование заявленных требований истец указал, что в силу предварительной договоренности и производственной необходимости субподрядчиком выполнены следующие дополнительные работы на общую сумму 72 526 326 руб. 52 коп.: 

- расчистка площадей от кустарника и мелколесья вручную: при средней поросли на сумму 756 623 руб.; 

- дробление древесно-кустарниковой растительности в щепу на сумму 497 006 руб.; 

- планировка откосов выемок и насыпей экскаваторами, группа грунтов: 1-2 на сумму 1 209 992 руб.; 

- планировка откосов выемок и насыпей экскаваторами при погрузке в транспортное средство, группа грунтов: 1-2 на сумму 7 231 115 руб.; 

- выравнивающий слой 7 см и досыпка обочин С5+скала на сумму 30 223 915 руб.; 

- увеличение расходов асфальтобетона на толщину покрытия поворотных участков на сумму 8 626 436 руб.; 

- дополнительная деятельность перевозок смеси С5 на сумму 6 404 588 руб.; 

- дополнительная деятельность перевозок смеси С4 на сумму 4 290 012 руб.; 

- дополнительная деятельность перевозок смесей асфальтобетона на сумму 13 286 640 руб.

В качестве доказательств выполнения дополнительных работ истцом представлены акт о приемке выполненных работ от 18.10.2021 № 16 (л.д.88-89 т.6) на сумму 72 526 326 руб. 52 коп., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 18.10.2021 № 16 (л.д.90 т.6) на сумму 72 526 326 руб. 52 коп., подписанные и скрепленные печатью ООО «Икс Роуд» в одностороннем порядке. 

Истцом в материалы дела представлены акты осмотра объекта, акты замера толщины существующего асфальтобетонного покрытия, в соответствии с которыми установлена необходимость выполнения дополнительных работ.

Так, например актом осмотра объекта от 10.05.2021 (д.д.98 т.1) решено: в целях обеспечения сохранности автомобильной дороги, а также обеспечения безопасности дорожного движения рассмотреть на техническом совете Министерства транспорта и дорожного хозяйства Приморского края необходимость выполнения дополнительных работ. 

К указанному акту представлены ведомость подсчета площади вырубки кустарника и подлеска в местах устройства кюветов, исполнительные схемы вырубки кустарников и подлеска вручную, ведомость планировки откосов землеполотна.

В материалы дела истцом и ответчиком представлена переписка относительно дополнительных работ. 

Государственный контракт от 19.10.2020 № 606/20, во исполнение которого заключен спорный договор, расторгнут с 09.12.2021, что подтверждается соглашением от 09.12.2021 № 465/21 (л.д.65 т.2). 

В указанном соглашении зафиксирована стоимость фактически выполненных работ – 592 569 976 руб. 74 коп., в том числе НДС.

В материалы дела представлены письма генподрядчика в адрес заказчика для согласования увеличения цены государственной контракта, в которые входили дополнительные работы, выполненные ООО «Икс Роуд». 

В материалы дела истцом представлены письма ООО «Стройдорсервис» от 28.09.2021 № 1234/21 (л.д.111 т.1) о передаче форм КС-2, КС-3 заказчику, от 29.09.2021 № 1259/21 (л.д. 113 т.1) о перенаправлении генподрядчиком заказчику (Министерству транспорта и дорожного хозяйства Приморского края) письма субподрядчика от 28.09.2021 № 472 об оплате дополнительных работ для ознакомления и принятия решения.

В материалы дела представлено письмо ООО «Икс Роуд» от 05.10.2021 № 474 (л.д.110 т.1), в котором он сообщает ответчику о невозможности представить исполнительную документацию, поскольку представитель заказчика отказывается подписывать исполнительную документацию (акты скрытых работ и ответственных конструкций), подтверждающую выполнение работ, ввиду отсутствия заключенного дополнительного соглашения. 

Письмом от 04.10.2021 № 06-07/2497 заказчик возвратил формы КС-2, КС-3 без подписания.

Истец в обоснование требований о взыскании расходов на перевозку материалов указал, на то, что часть карьеров, на которые рассчитывал истец при заключении договора, не смогли поставить необходимое количество материалов и ввиду необходимости соблюдения сроков выполнения работ, истцом принято решение воспользоваться материалами из других более удаленных карьеров, что привело к удорожанию доставки материалов, необходимых для выполнения работ.

Истец в адрес ответчика направил претензию от 01.11.2021 с требованием об оплате дополнительных работ в размере 72 526 326 руб. 52 коп. 

Оставление ООО «Стройдорсервис» претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Судами верно квалифицированы правоотношения сторон как регулируемые положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также общими положениями об обязательствах.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

В соответствии со статьями 702, 708, 709, 720, 740 ГК РФ обязательственное правоотношение по договору подряда состоит из двух основных встречных обязательств, определяющих тип этого договора: обязательства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего качества в согласованный срок и обязательства заказчика уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном сделкой (статья 328 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно пункту 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

В соответствии с пунктом 6 статьи 709 ГК РФ подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

Из положений пунктов 4, 6 статьи 709 ГК РФ следует, что цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Согласно статье 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Пунктом 1 статьи 743 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

На основании пункта 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (пункт 4 статьи 743 ГК РФ).

В судебной арбитражной практике является устоявшимся правило, согласно которому подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ, в том числе в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика (пункт 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», далее - Обзор № 51).

Изложенный подход вытекает из содержания пункта 3 статьи 743 ГК РФ, направленного на защиту правомерных ожиданий заказчика и недопустимость навязывания ему подрядчиком несогласованных работ. Непременными условиями возникновения у заказчика обязанности по оплате подобных работ являются явная необходимость их выполнения, а также уведомление об этом заказчика, прямо или косвенно такое выполнение одобрившего (определения Верховного Суда Российской Федерации от 07.04.2016 № 302-ЭС15-17338, от 13.08.2019 № 305-ЭС19-6167, от 22.12.2020 № 306-ЭС20-9915, от 24.05.2021 № 305-ЭС20-15344).

Определением от 16.02.2023 по настоящему делу назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр экспертиз», экспертам ФИО5, ФИО6.

Перед экспертами поставлены следующие вопросы: 

1. Определить фактические виды, объемы и стоимость дополнительных работ, выполненных по договору субподряда от 19.10.2020 № 606/20-субп. обществом с ограниченной ответственностью «ИКС РОУД». 

2. Определить качество дополнительных работ, выполненных в рамках договора субподряда от 19.10.2020 № 606/20-субп. на дату ввода объекта в эксплуатацию на 16 ноября 2021. 

3. Определить, имелась ли у общества с ограниченной ответственностью «ИКС РОУД» возможность выполнить работы, предусмотренные договором субподряда от 19.10.2020 № 606/20-субп. с надлежащим качеством, достичь предусмотренного договором результата и сдать объект в эксплуатацию без выполнения дополнительных работ. Если да, то каких: установить их виды, объем и стоимость. 

4. Определить, являлось ли необходимостью выполнения обществом с ограниченной ответственностью «ИКС РОУД» дополнительных работ. Если да, то каких: установить их виды, объем и стоимость.

После проведения судебной экспертизы в материалы дела поступило заключение эксперта от 13.11.2023 № 022-03/2023/С, в соответствии с которым экспертом сделаны следующие выводы.

По результатам проверки всех видов и объемов работ, фактически выполненных на объекте по государственному контракту № 606/20 от 19.10.2020 с дополнительными соглашениями № 709/20 от 14.12.2020, № 418/2.1 от 29.10.2021 к контракту установлено, что фактически выполненные объемы работ по замене грунта, устройству оснований из щебеночно-песчаных смесей, АГБ (методом холодной регенерации), устройству дорожной одежды из двух слоев асфальтобетона, отсыпке обочин выше, чем предусмотрено контрактом и принято по Актам КС-2, кроме того на объекте выполнены дополнительные работы, которые контрактом предусмотрены не были, в итоге стоимость всех выполненных генподрядчиком работ составила 684 149 827,43 рублей (с учетом НДС и коэффициента снижения цены контракта 0,99). Кроме того, экспертами установлено, что перевозка материалов, учтенная локальными сметными расчетами к государственному контракту, не соответствует фактическому расстоянию, на который осуществлялась перевозка необходимых для строительства объектов материалов. Перерасчет дальности перевозок приведен в Локальном сметном расчете № 5 Приложения № 4 и для материалов, по договору генподряда стоимость дополнительных затрат составила 39 059 822 рублей (с учетом НДС - 20%, коэффициентом снижения цены контракта 0,99). Итого общая стоимость понесенных затрат составила 723 209 649,43 рубля. 

Поскольку работы по договору субподряда № 606/20-суб от 19.10.2020 (с дополнительными соглашениями) являются неотъемлемой частью работ по государственному контракту, в результате проведенного исследования установлено, что по отношению к видам и объемам работ, а также объему материалов для выполнения работ, предусмотренных условиями Договора субподряда № 606/20-суб от 19.10.2020 (с дополнительными соглашениями), а также принятых у субподрядчика по Актам КС-2 №№ 1 - 15, общий объем работ и затраченных материалов на объекте выше, кроме того на объекте выполнены дополнительные виды работ, необходимость и объемы которых подтверждены Актами совместных осмотров, а фактическое выполнение установлено экспертным осмотром участков производства работ. Ведомость видов и объемов фактически выполненных дополнительных работ и затрат приведена в таблице 8. В результате расчетов установлено, что общая стоимость фактически выполненных на объекте работ по договору субподряда № 606/20-суб от 19.10.2020 составила 461 377 241,39 руб. (с учетом НДС - 20 %, коэффициентом снижения цены контракта 0,99 и коэффициентом генподрядных работ - 0,92). Стоимость дополнительных работ и затрат отдельно учтена в Локальном сметном расчете № 4 Приложение № 4 и составила 45 870 565,02 руб. (с учетом НДС - 20%, коэффициентом снижения цены контракта 0,99 и коэффициентом генподрядных работ - 0,92).

Кроме того, экспертами установлено, что перевозка материалов, учтенная локальными сметными расчетами к государственному контракту и к договору субподряда в редакции дополнительных соглашений, не соответствует фактическому расстоянию, на которое осуществлялась перевозка необходимых для строительства объектов материалов. Перерасчет дальности перевозок приведен в Локальном сметном расчете № 6 Приложения № 4 и для материалов, по договору субподряда стоимость дополнительных затрат составила 31 634 501 руб. (с учетом НДС - 20%, коэффициентом снижения цены контракта 0,99 и коэффициентом генподрядных работ - 0,92). 

Итого общая стоимость дополнительных работ и затрат фактически понесенных ООО «ИКС РОУД» при выполнении работ по Договору субподряда составляет 77 505 066,02 руб. (с учетом НДС – 20%, коэффициентом снижения цены контракта 0,99 и коэффициентом генподрядных работ - 0,92).

Таким образом, стоимость работ по расчистке площадей от кустарника и мелколесья вручную: при средней поросли, дробление древесно-кустарниковой растительности в щепу, планировка откосов выемок и насыпей экскаваторами, группа грунтов: 1-2, планировка откосов выемок и насыпей экскаваторами при погрузке в транспортное средство, группа грунтов: 1-2, выравнивающий слой 7 см и досыпка обочин С5+скала, увеличение расходов асфальтобетона на толщину покрытия поворотных участков, дополнительная деятельность перевозок смеси С5, дополнительная деятельность перевозок смеси С4, дополнительная деятельность перевозок смесей асфальтобетона составляет 77 505 066 руб. 02 коп.

Изучив и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, в том числе заключение эксперта от 13.11.2023 № 022-03/2023/С, судами установлена необходимость выполнения дополнительных работ, объемы которых подтверждены актами совместных осмотров, а фактическое выполнение установлено экспертным осмотром участков производства работ. Между тем суды пришли к выводу о недоказанности истцом факта согласования с ответчиком выполнения дополнительных работ и их стоимости в порядке, предусмотренном статьей 743 ГК РФ и условиями договора.

Суд округа не усматривает оснований для несогласия с вышеуказанным выводом судов. 

Подтверждением одобрения заказчика на изменение условий договора может быть только явное и утвердительное его согласие на увеличение стоимости договора в связи с необходимостью выполнения дополнительных работ.

Вместе с тем доказательств, подтверждающих то обстоятельство, что ответчик самостоятельно обратился к истцу с просьбой выполнить дополнительные работы материалы дела не содержат (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Доказательства того, что выполнение спорных работ обусловлено необходимостью немедленных действий в интересах ответчика, в материалы дела не представлены (пункт 4 статьи 743 ГК РФ).

Кроме того, согласно пункту 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор.

Между тем подписанное сторонами дополнительное соглашение к договору о выполнении дополнительных работ или об изменении условий договора в материалах дела отсутствуют.

Выполняя работы на заявленную сумму до получения согласия ответчика на их выполнение и оплату в отсутствие обоснования необходимости немедленных действий, истец, не воспользовавшись правом на приостановление работ, принял все риски выполнения работ на себя. Кроме того, истец, как профессиональный участник спорных отношений, не мог не знать, что работы выполняются им при отсутствии обязательства.

При таких обстоятельствах, установив, что основания для оплаты дополнительных работ отсутствуют, поскольку выполнение таких работ и их оплата в установленном порядке подрядчиком не согласовано; в отсутствие обоснования необходимости немедленных действий в интересах подрядчика, суды правомерно отказали в удовлетворении иска.

Кроме того, судами верно учтено, что договор заключен во исполнение государственного контракта от 19.10.2020 № 606/20, заключенного между заказчиком - Министерство транспорта и дорожного хозяйства Приморского края и генподрядчиком – ООО «Стройдорсервис», в рамках которого, с учетом специфики Закона о контрактной системе, согласование дополнительных работ является существенным обстоятельством. 

При этом суд округа принимает во внимание противоречивое поведение истца, поскольку, зная о необходимости проведения дополнительных работ фактически с мая 2021 года, дополнительными соглашениями от 29.10.2021 № 5, от 10.12.2021 № 6 давал согласие на уменьшение цены договора субподряда от 19.10.2020 №606/20-субп. до 415 822 943 руб. 86 коп. (первоначальная цена 522 705 146 руб. 33 коп.).

Согласно материалам дела спорные работы не были приняты генподрядчиком по причине отсутствия исполнительной документации, что подтверждается письмами ООО «Стройдорсервис» от 05.10.2021 № 1255/21 о запросе исполнительной документации, письмом ООО «ИКС РОУД» от 05.10.2021 № 474, уведомлением заказчика от 04.10.2021 № 06-07/2497.

Доводы кассатора о том, что исполнительная документация представлена истцом ответчику, а в силу статьи 726 ГК РФ отсутствие исполнительной документации не освобождает заказчика от оплаты выполненных работ, если он не докажет, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре, не свидетельствует о правомерности предъявления к оплате дополнительных работ при отсутствии факта их согласования.

Суд округа отмечает, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика (пунктом 10 Обзора № 51). 

Иных доводов, способных повлиять на результат рассмотрения спора, не приведено.

В целом доводы, изложенные в кассационной жалобе, основаны на неверном понимании норм права при установленных судами обстоятельствах дела, сводятся к несогласию заявителя с выводами судов, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установление новых обстоятельств, отличных от установленных судами, в связи с чем не могут быть приняты во внимание, учитывая предусмотренные статьей 286 АПК РФ пределы компетенции суда кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены судебных актов в любом случае, судом округа не установлено.

С учетом вышеизложенного, решение и апелляционное постановление подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 11.12.2024, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2025 по делу № А73-15062/2022 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья Д.Г. Серга                   

Судьи Г.А. Камалиева         

Е.К. Яшкина