ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-3969/2020

Дело № А41-111251/19

08 июня 2020 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена  02 июня 2020 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 июня 2020 года 

 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Диаковской Н.В.,

судей Иевлева П.А., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем ФИО1,\,

при участии в заседании:

от ООО «Спортинг Парк»: представитель не явился, извещено;

от УМВД России по Одинцовскому городскому округу: представитель не явился, извещено,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Спортинг Парк» 

на решение Арбитражного суда Московской области 

от 12 февраля 2020 года по делу  № А41-111251/19

по заявлению Управления Министерства внутренних дел России по Одинцовскому городскому округу

к обществу с ограниченной ответственностью «Спортинг Парк»

о привлечении к административной ответственности, 

 

УСТАНОВИЛ:

Управление Министерства внутренних дел России по Одинцовскому городскому округу (далее - УМВД России по Одинцовскому городскому округу, заявитель, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Спортинг Парк» (далее - ООО «Спортинг Парк», заинтересованное лицо, общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, за нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и нарушение требований к производству или обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Решением Арбитражного суда Московской области от 12 февраля 2020 года по делу № А41-111251/19 заявление удовлетворено (т. 1 л. д. 125-128).

Не согласившись с данным судебным актом, общество обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru).

Изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 29 октября 2019 года УМВД России по Одинцовскому городскому округу в ходе проверки в помещении кафе «Детский клуб», расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский округ, 31-й км Минского шоссе, территория ООО «Спортинг Клуб Москва», принадлежащем ООО «Спортинг Парк», выявлен факт реализации и незаконного оборота алкогольной продукции, при отсутствии специального разрешения (лицензии), на розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции - ООО «Спортинг Парк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Результаты проверки зафиксированы актом покупки с приложением ресторанного счета от 29.10.2019, протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 29.10.2019 с приложением видеозаписи осмотра (т. 1 л. д. 20 – 21, 23).

В ходе осмотра принадлежащих ООО «Спортинг Парк» помещений, сотрудниками административного органа, в порядке, установленном статьей 27.8 и статьей 27.10 КоАП РФ произведено изъятие алкогольной продукции поименованной в протоколе изъятия алкогольной продукции от 29.10.2019 (т. 1 л. д. 22).

По факту установления в действиях общества признаков состава административных правонарушений, административным органом, в присутствии представителя общества, в отношении ООО «Спортинг Парк» составлен протокол об административном правонарушении АД № 0889014, предусмотренном частью  3 статьи 14.17 КоАП РФ (т. 1 л. д. 108).

Поскольку в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, рассматриваются судьями арбитражных судов, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения заявления в связи со следующим.

            Согласно части 3 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации" (далее - Закон N 171-ФЗ) предусмотрено, что производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями при наличии соответствующих лицензий.

В силу статьи 2 Закона N 171-ФЗ спиртосодержащая продукция - пищевая или непищевая продукция с содержанием этилового спирта более 1,5 процента объема готовой продукции; алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Пунктом 16 статьи 2 Закона N 171-ФЗ предусмотрено, что понятие оборот этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции включает в себя: закупку (в том числе импорт), поставку (в том числе экспорт), хранение и розничную продажу.

Согласно пункту 1 статьи 16 Закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) осуществляется организациями. Розничная продажа пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями.

В соответствии со статьей 18 Закона N 171-ФЗ лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в том числе по розничной продажи спиртосодержащей продукции.

Лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности:

- производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата;

- производство, хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

- хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

- закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции; производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции; розничная продажа алкогольной продукции;

- перевозки этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции.

Запрет на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий предусмотрен пунктом 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" разъяснено, что пунктом 2 статьи 18 Закона об алкогольной продукции предусмотрено лицензирование такого вида деятельности, как хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции. В то же время данной нормой предусмотрена также выдача лицензий на производство, хранение и поставку произведенного этилового спирта, в том числе денатурата; производство, хранение и поставку произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; закупку, хранение и поставку алкогольной и спиртосодержащей продукции; производство, хранение и поставку спиртосодержащей непищевой продукции; розничную продажу алкогольной продукции. При этом неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах. В связи с этим при решении вопроса о том, выполнила ли организация требования Закона в части лицензирования своей деятельности, судам надлежит исходить из того, что имеющаяся у нее лицензия на производство (закупку), хранение и поставку либо на розничную продажу соответствующей продукции не охватывает оказание услуг третьим лицам по хранению принадлежащей им одноименной продукции. На осуществление деятельности по оказанию такого рода услуг организации необходимо иметь отдельную лицензию, предусмотренную абзацем пятым пункта 2 статьи 18 Закона об алкогольной продукции. При этом по смыслу пункта 1 статьи 26 Закона об алкогольной продукции хранение продукции, являющейся собственностью другого лица, возможно только в случаях, установленных законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, административным органом в ходе проверочных мероприятий 29.10.2019 установлен факт реализации обществом алкогольной продукции, а именно водки «Байкал ice» объемом 0,1 литр с содержанием 40% этилового спирта по цене 260 руб. при отсутствии специального разрешения (лицензии), на розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции, что подтверждается представленными в материалы дела винной картой содержащей в ассортименте алкогольных напитков водку «Байкал ice», а также составленными по результатам проверки актом покупки с приложением ресторанного счета от 29.10.2019, протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 29.10.2019 с приложением видеозаписи осмотра.

В рассматриваемом случае наличие состава административного правонарушения подтверждается представленными материалами административного производства, в том числе протоколом об административном правонарушении АД № 0889014 от 21.11.2019, составленном в соответствии с требованиями 28.2 КоАП РФ.

Доказательств, свидетельствующих о том, что общество предприняло исчерпывающие меры для соблюдения положений действующего законодательства в сфере оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции в материалы дела не представлено.

Отсутствие лицензии подтверждено материалами дела. 

На основании пункта 10 части 1 статьи 13 Федерального закона от 07.02.2011 N 3?ФЗ "О полиции" для выполнения возложенных на полицию обязанностей ей предоставляется право проводить оперативно-розыскные мероприятия.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" к оперативно-розыскным мероприятиям отнесена проверочная закупка.

Пунктом 2 части 3 статьи 1 Федерального закона N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Закон № 294-ФЗ) предусмотрено, что положения настоящего Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются при проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве дознания, проведении предварительного следствия.

В данном случае контрольные мероприятия в отношении общества проводились в рамках законодательства, регулирующего деятельность полиции, а не в рамках Закона N 294-ФЗ.

Осмотр проводился при участии генерального директора общества. Факт реализации и предложения к реализации алкогольной продукции подтверждается административными материалами в том числе фото-видео съемкой проведенной в ходе осмотра.

На основании изложенного, правонарушение совершено обществом в зоне запретов и ограничений, установленных пунктом 2 статьи 16, подпункта 6 пункта 9 статьи 19 Закона № 171 и постановлением администрации Одинцовского муниципального района от 7 февраля 2019 года N 512 «Об определении границ прилегающих к некоторым организациям и объектам территории, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции на территории Одинцовского муниципального района Московской области».

Доказательств наличия у общества лицензии на розничную продажу алкогольной продукции в материалы дела не представлено.

Согласно пункту 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенных нарушений процессуальных требований КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Спортинг Парк» судом не установлено.

Срок привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ не истек.

В рассматриваемом случае арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о том, что наличие в действиях общества состава вмененного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, подтверждается совокупностью представленных административным органом доказательств.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что присутствующий при составлении протокола об административном правонарушении представитель общества ФИО2 действовал по общей доверенности, арбитражным апелляционным судом отклоняется, поскольку при извещении общества о времени и месте составления протокола указанное обстоятельство не имеет правового значения.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 25 Закона № 171-ФЗ алкогольная продукция, реализуемая без лицензии, подлежит изъятию из оборота.

Изъятие и конфискация алкогольной продукции, находящейся в незаконном обороте, осуществляется в установленном законом порядке.

В силу части 1 статьи 3.7 КоАП РФ конфискацией орудия совершения или предмета административного правонарушения является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей.

В силу части 3 статьи 29.10 КоАП РФ при решении вопроса о привлечении к административной ответственности в судебном акте разрешается вопрос об изъятых вещах и документах.

Так как наличие состава правонарушения, предусмотренный частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ подтвержден материалами дела, то изъятая алкогольная продукция, являющаяся предметом вменяемого административного правонарушения, поименованная в протоколе изъятия алкогольной продукции от 29.10.2019, подлежит конфискации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 N 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" утверждены Правила уничтожения по решению суда изъятых или конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, указанных в подпунктах 1 - 3 пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ, а также сырья, полуфабрикатов, производственной, транспортной, потребительской тары (упаковки), этикеток, средств укупорки потребительской тары, используемых для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральных специальных марок и акцизных марок (в том числе поддельных) для маркировки алкогольной продукции, указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ.

Таким образом, поскольку общество осуществляло реализацию алкогольной продукции без соответствующей лицензии данная алкогольная продукция, перечисленная в протоколе изъятия алкогольной продукции от 29.10.2019, подлежит направлению на уничтожение в порядке, предусмотренном указанными Правилами.

В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Вступая в правоотношения, регулируемые законодательством о государственном регулировании производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, Общество должно в силу публичной известности и доступности не только знать о существовании обязанностей, вытекающих из данного законодательства, но и обеспечить их выполнение, то есть использовать все необходимые меры для недопущения события противоправного деяния при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него в целях надлежащего исполнения требований закона.

Пренебрежительное отношение общества к исполнению возложенных на него обязанностей, а именно в части реализация алкогольной продукции без соответствующей лицензии, создало существенную угрозу охраняемым общественным отношениям.

Санкция части 3 статьи 14.17 КоАП РФ предусматривает наказание в виде административного штрафа для юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Оценив и проанализировав требования части 2 статьи 3.5, статей 4.1, 4.2 КоАП РФ и разъяснений содержащихся в Постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 12.05.1998 N 14-П, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о возможном назначении обществу наказание в виде административного штрафа в минимальном размере предусмотренном санкцией части 3 статьи 14.17 КоАП РФ в сумме 3 000 000 руб. с конфискацией алкогольной продукции, поименованной в протоколе изъятия алкогольной продукции от 29.10.2019.

Возражениями, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 12 февраля 2020 года по делу № А41-111251/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.В. Диаковская

 

Судьи

 

П.А. Иевлев

 

Н.А. Панкратьева