Арбитражный суд Краснодарского края

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А32-50897/2019

г. Краснодар

22 марта 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 февраля 2022 года

Полный текст решения изготовлен 22 марта 2022 года

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Меньшиковой О.И.,

при ведении протокола судебного заседании помощником судьи Благодатской Н.Э.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" в лице филиала "КраснодарЭнергоСбыт" (г. Краснодар, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью "Олиферчук-Сервис" (г. Краснодар, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

третье лицо: акционерное общество "НЭСК-Электросети" (г. Краснодар, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 005873 от 01.07.2019 в размере 2 114 112,80 рублей, пени в размере 45 697,36 рублей, расходов по оплате государственной пошлины в размере 33 799 рублей, 

по встречному иску: о признании не подлежащим исполнению денежного требования за неучтенно потребленную электроэнергию по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873,

при участии в заседании:

от истца: ФИО1 (доверенность от 01.01.2022), ФИО2 (доверенность от 01.01.2022),

от ответчика: ФИО3 (доверенность от 12.01.2022),

от третьего лица: ФИО4 (доверенность от 01.01.2022),

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" в лице филиала "КраснодарЭнергоСбыт" (далее – истец по первоначальному иску, ответчик по встречному) обратилось в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Олиферчук-Сервис" (далее – ответчик по первоначальному иску, истец по встречному) о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 005873 от 01.07.2019 в размере 2 114 112,80 рублей, пени в размере 45 697,36 рублей, расходов по оплате государственной пошлины в размере 33 799 рублей.

 В рамках дела № А32-57035/2019 общество с ограниченной ответственностью "Олиферчук-Сервис" обратилось в суд с иском к акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" (АО "НЭСК") в лице филиала "КраснодарЭнергоСбыт" о признании не подлежащим исполнению денежного требования за неучтенно потребленную электроэнергию по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873. 

Определением суда от 17.11.2020 дела № А32-50897/2019 и № А32-57035/2019 объединены в одно производство. 

Объединенному делу присвоен номер А32-50897/2019.

Представитель истца по первоначальному иску настаивал на удовлетворении иска, возражал против удовлетворения встречного иска.

Представитель третьего лица представил дополнительное пояснение по делу, которое приобщено судом к материалам дела, поддержал позицию истца по первоначальному иску.

Представитель ответчика по первоначальному иску возражал против удовлетворения иска, настаивал на удовлетворении встречного иска, подтвердил, что за март, апрель, июнь 2019 года потребление было.

В ходе судебного разбирательства ответчиком по встречному иску заявлено ходатайство об истребовании доказательств, которое было принято судом к рассмотрению.

Ходатайство судом рассмотрено и оставлено без удовлетворения, в связи с тем, что сведения, запрашиваемые ответчиком, не входят в предмет доказывания и не относятся к существу спора.

В ходе судебного разбирательства повторно просмотрен CD-диск с материалами фиксации.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 18.02.2022 объявлен перерыв до 18.02.2022 до 15 часов 45 минут.

После перерыва заседание продолжено.

В соответствии с частью 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд, исследовав материалы дела и оценив в совокупности все представленные доказательства, установил следующее.

Между акционерным обществом "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" (далее – АО «НЭСК») в лице директора филиала "КраснодарЭнергоСбыт" и обществом с ограниченной ответственностью "Олиферчук-Сервис" (далее – ООО «Олиферчук-Сервис») заключен договор энергоснабжения от 13.11.2008 № 4547 (далее – договор).

Согласно приложению № 2 к договору местом установки прибора учета (точкой поставки) является магазин «Продукты», расположенный по адресу: 

<

...>.

01.07.2019 представителями филиала акционерного общества «НЭСК-электросети» «Краснодарэлектросеть» была произведена проверка узла учета по адресу: 

<

...>.

Проверка проведена в присутствии представителя потребителя – ФИО5. 

В результате осмотра узла учета были обнаружены следующие нарушения:

- вмешательство в работу узла учета с целью искажения (сокрытия) данных об объеме потребленной электроэнергии, что подтверждается журналом (профилем мощности) из прибора учета, где зафиксировано длительное отсутствие потребления электроэнергии (нулевое) в марте, апреле и июне 2019 г.;

- на пломбе № 24194290, установленной на клемной крышке счетчика, имеются следы механического воздействия.

На основании выявленных нарушений был составлен Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 (далее – Акт), в котором были перечислены вышеназванные нарушения. 

В акте также указана дополнительная информация о том, что пломба № 24194290 упакована в пакет и опломбирована пломбами № 17013799, № 17013798.

От подписания Акта представитель потребителя ФИО5 отказался без указания причины.

К Акту приложены фото- и видеоматериалы.

Объем безучетно потребленной электроэнергии на объекте, расположенном по адресу: 

<

...>, был рассчитан сетевым филиалом и составил 217 862 кВтч (Расчет по Акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873).

Стоимость безучетно потребленной электроэнергии составила 2 114 112,80 рублей (217 862 кВт х 8,08659 руб.).

АО «НЭСК» на основании Акта был выставлен ответчику счет от 14.08.2019 № 12345 на сумму 2 114 112,80 рублей.

Истец направил ответчику претензию от 23.08.2019 № 38.6НЭ-02-7392 с требованием об оплате задолженности за безучетное потребление электроэнергии.

Названная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с исковым заявлением.

ООО «Олиферчук-Сервис», полагая, что Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 является незаконным и не может служить основанием для начисления денежных средств к уплате потребителем, обратился в суд с иском к АО «НЭСК» о признании не подлежащим исполнению денежного требования за неучтенно потребленную электроэнергию по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873.

После объединения дел в одно производство, указанный иск ООО «Олиферчук-Сервис» к АО «НЭСК» стал встречным иском.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения № 442).

Как следует из материалов дела, проверка проведена 01.07.2019.

На момент проведения проверки Правила № 6 действовали в редакции от 17.09.2018 № 1096.

Согласно пункту 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электроэнергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Пунктом 167 Основных положений № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с абзацем 8 пункта 2 Основных положений № 442 безучетное потребление – потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В случае если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться также следующие данные: величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанная в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке; величина мощности, используемая потребителем; способ, с применением которого было выявлено превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке; действия потребителя, которые повлекли превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке (при наличии таких данных).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Довод истца по встречному иску о том, что Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 является незаконным и не может служить основанием для начисления денежных средств к уплате потребителем, отклоняется судом на основании следующего.

Материалами дела подтверждается, что 01.07.2019 сетевой организацией была проведена проверка состояния приборов учета (далее – ПУ) ответчика по первоначальному иску после длительного отсутствия потребления электроэнергии потребителем в марте, апреле и июне 2019 года.

По результатам проверки сетевой организацией был составлен Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873. 

Акт подписан представителями сетевой организации ФИО6 и ФИО7

Суд установил, что в Акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 01.07.2019 № 005873 содержатся следующие данные: 

- указано лицо, осуществляющее безучетное потребление электрической энергии: ООО «Олиферчук-Сервис»; 

- указаны способ и место осуществления безучетного потребления электрической энергии: в РУ 0,4 кВ от ТП 572 СИП 4х25 L≈50м нежилых помещений (магазин, пекарня), расположенных по адресу: 

<

...>, на ПУ выявлено вмешательство в работу узла учета с целью искажения (сокрытия) данных об объеме потребленной электроэнергии, что подтверждается журналом (профилем мощности) из прибора учета, где зафиксировано длительное отсутствие потребления электроэнергии (нулевое) в марте, апреле и июне 2019 г.; на пломбе № 24194290, установленной на клемной крышке счетчика, имеются следы механического воздействия; 

- указан прибор учета на момент составления акта: тип Меркурий 236АRT02PQRS, заводской номер 33677337; 

- дату предыдущей проверки на месте установить не удалось;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта, отсутствуют;

- замечания к составленному акту отсутствуют.

- указана величина максимальной мощности энергопринимающих устройств (по договору): 8 кВт;

- указана величина мощности, используемая потребителем: 22,7 кВт;

- указан способ выявления превышения максимальной (разрешенной) мощности энергопринимающих устройств (при наличии превышения): клещи АКТАКОМ АТК 2040 № 14210278 IV 2018 снятием мгновенных значений при помощи ноутбука;

- указаны действия потребителя, которые повлекли превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств: изменение технических характеристик вводного устройства с целью незаконного увеличения мощности;

- зафиксировано, что представитель потребителя ФИО5 отказался от подписи.

Дата предыдущей проверки прибора (системы) учета потребителя - 09.11.2018 указана в Расчете по Акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873, что подтверждается актом о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1000 В от 09.11.2018 № 67944.  

В ходе судебного разбирательства в качестве свидетелей опрошены представители сетевой организации ФИО6 и ФИО7

Как следует из протоколов допроса проверка была плановой; ПУ установлен внутри здания, а не в отдельно стоящем помещении.

Таким образом, ввиду того, что ПУ установлен в закрытом помещении, допуск представителей сетевой организации внутрь помещения не был возможен без представителей ООО «Олиферчук-Сервис».

Из протоколов допроса свидетелей также следует, что для допуска к месту, где расположен прибор учета, представители сетевой организации сначала связывались с потребителем по контактному номеру из базы данных представителей потребителя, им сказали, что перезвонят, в ходе ответного звонка представителя потребителя в сетевую организацию договорились о времени допуска.

Допуск к ПУ ответчика по первоначальному иску представителям сетевой организации обеспечил представитель потребителя, который указан в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 01.07.2019 № 005873, ФИО5. Он согласно протоколу допроса ФИО7 присутствовал на всех этапах, кроме составления акта.

На вопрос суда, был ли уведомлен ФИО5 о выявленных нарушениях, свидетель ФИО7 ответил утвердительно, свидетель ФИО6 ответил, что ФИО5 было озвучено устно о выявленных нарушениях и сообщено, что будет составлен Акт.

Учитывая обстановку, в которой действовали проверяющие, данные, идентифицирующие точку учета, наличие у ФИО5 доступа к ПУ и предоставление им этого доступа к ПУ представителям сетевой организации, полномочия ФИО5 как представителя потребителя явствовали из обстановки (статья 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, суд приходит к выводу, что проверка проведена в присутствии представителя ответчика по первоначальному иску.

Судом установлено, что от подписания Акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 01.07.2019 № 005873 ФИО5 отказался без объяснения причин.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений № 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии. При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Заблаговременное уведомление сетевой организацией потребителя о планируемой проверке имеет своей целью обеспечение сотрудникам сетевой организации доступа к энергопринимающим устройствам потребителя и расчетным приборам учета, что необходимо для проведения полноценной и эффективной проверки (п. 177 Основных положений № 442). По обстоятельствам дела такой доступ был предоставлен представителем потребителя ФИО5 Также, как указывалось выше, о времени допуска потребитель и сетевая организация договорились по телефону.

Суд приходит к выводу об отсутствии нарушений истцом по первоначальному иску Основных положений № 442 в части уведомления потребителя о предстоящей проверке.

Судом установлено, и материалами дела подтверждается, что представителями сетевой организации велась видеозапись проводимой проверки в соответствии с пунктом 193 Основных положений № 442.

Таким образом, ввиду того, что представителями сетевой организации, осуществляющими проверку ПУ потребителя, велась видеозапись проводимой проверки, присутствие двух незаинтересованных лиц не требовалось.

На основании изложенного, суд делает вывод о том, что при составлении Акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 сетевой организацией не были нарушены положения действующего на тот момент законодательства.

Пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

В силу пункта 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Пунктом 147 Основных положений № 442 предусмотрено, что места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании. В соответствии с пунктом 145 Основных положений № 442, собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора).

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Аналогичные положения, обязывающие потребителей обеспечивать надлежащее техническое состояние приборов учета и немедленно сообщать энергоснабжающей организации об их неисправностях, а также возлагающие на потребителей ответственность за сохранность приборов учета, их пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям, за поддержание средств измерений в исправном и готовом к работе состоянии, предусмотрены пунктами 1.2.2, 2.11.6, 2.11.15 - 2.11.17 Правил № 6.

Исходя из пункта 2.11.18 Правил № 6, энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В силу изложенного, обязанность содержать в исправности приборы учета и оборудование электрической энергии, обеспечивать сохранность пломб, а также соблюдать установленный режим потребления энергии лежит на потребителе.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, из понятия безучетного потребления, приведенного в пункте 2 Основных положений № 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Судом установлено, что в связи с составлением акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 ПУ ООО «Олиферчук-Сервис» Меркурий 236 ART-02 PQRS заводской № 33677337 был выведен из расчетов, что подтверждается актом вывода из расчетов узла учета электрической энергии от 01.07.2019 № 005873. 

Также потребителю электрической энергии ООО «Олиферчук-Сервис» было выдано предписание от 01.07.2019 № 005873, согласно которому необходимо приобрести и установить электросчетчик класса точности не ниже 2,0 (1,0). В примечании предписания от 01.07.2019 № 005873 указано, что прибор учета № 33677.337 оставлен под ответственность потребителя, корпус счетчика опломбирован пломбами № 67*0085484, № 67*0085485; в случае необходимости проведения экспертизы предоставить счетчик АО «НЭСК-электросети» для проведения совместной экспертизы.

ООО «Олиферчук-Сервис» без участия гарантирующего поставщика и сетевой организации направило ПУ Меркурий 236 ART-02 PQRS заводской № 33677337 для исследования на завод-изготовитель ООО «НПК Инкотекс», что лишило возможности истца по первоначальному иску и третье лицо задать собственные вопросы заводу-изготовителю о вмешательстве в работу ПУ. Кроме того, неизвестно, какие вопросы ответчик по первоначальному иску задавал заводу-изготовителю.

При рассмотрении в судебном заседании ходатайства третьего лица о направлении прибора учета на завод-изготовитель для проведения судебной экспертизы в ответчик заявил об отсутствии у него прибора учета.

Согласно акту технического исследования ПУ завода-изготовителя ООО «НПК «Инкотекс» от 31.07.2019:

- при визуальном осмотре изделия повреждений гарантийных наклеек и пломб завода-изготовителя не обнаружено; обнаружено повреждение пломбировочной проволоки пломбы государственного поверителя; показания учтенной активной электроэнергии счетчиком на момент проведения исследования составляют: Т1 – 18977,636 кВт*ч, Т2 – 3882,592 кВт*ч, Т3 – 0 кВт*ч, Т4 – 0 кВт*ч, сумма 22880,228 кВт*ч;

- по внешним проявлениям неисправности: несоответствий в функционировании счетчика не обнаружено;

- по результатам технической диагностики электронного узла: электронный модуль находится в работоспособном состоянии; в счетчике установлен пароль 2 уровня доступа; на основании результатов поверки было установлено, что погрешность счетчика соответствует заявленному предприятием-изготовителем классу точности 1; следов несанкционированного вмешательства не обнаружено; устройств/ЭРЭ, непредусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, не обнаружено; электросчетчик годен к эксплуатации;

- отказов и повреждений в счетчике не обнаружено;

- дефект не подтвердился.

Таким образом, согласно акту технического исследования ПУ завода-изготовителя ООО «НПК «Инкотекс» от 31.07.2019 заводом-изготовителем при осмотре обнаружено повреждение пломбировочной проволоки пломбы государственного поверителя, при подключении к журналу событий ПУ зафиксировано вскрытие/закрытие ПУ 09.11.2018, а также потребление электроэнергии в спорный период: март 2019 года – 1,5 кВт*ч, апрель 2019 года – 241 кВт*ч, июнь 2019 года – 1,2 кВт*ч.

Следовательно, в журнале событий ПУ имеются сведения о вмешательстве в работу ПУ, а также сведения, подтверждающие минимальное электропотребление в спорный период.

Как следует из материалов дела, по адресу 

<

...> у ООО «Олиферчук-Сервис» на основании договора безвозмездного пользования помещением от 06.02.2019 в пользовании находится часть нежилого помещения первого этажа литер Б общей площадью 23 кв.м, предназначенное под складское помещение. Срок действия указанного договора составляет 11 месяцев с момента подписания акта приема-передачи с возможностью пролонгации на тот же срок и на тех же условиях. Ссудодатель – ООО «Кевлар».

Согласно выписке из ЕГРЮЛ основным видом деятельности ООО «Олиферчук-Сервис» является торговля розничная пищевыми продуктами, напитками и табачными изделиями в специализированных магазинах (ОКВЭД 47.2).

 Осуществление указанного вида деятельности невозможно без потребления электроэнергии при наличии энергопринимающих устройств, обеспечивающих освещение помещений, круглосуточную работу холодильного оборудования, сплит-систем, кассовых аппаратов, систем охранной и противопожарной безопасности. 

В материалах дела представлены сведения, имеющиеся в общем доступе в сети «Интернет»: просмотр улиц с помощью «Гугл карты», «Яндекс карты», 2ГИС, из которых следует, что до и после составления Акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 01.07.2019 № 005873 начиная с 2014 года по 2022 год объект, являющийся точкой поставки по договору энергоснабжения от 13.11.2008 № 4547, находился и находится по адресу 

<

...> с круглосуточным режимом работы.

Также, в судебном заседании от 14.02.2022 ответчик по первоначальному иску подтвердил, что в спорный период (март, апрель и июнь 2019 года) на объекте по адресу 

<

...> продолжал осуществлять свою предпринимательскую деятельность.

Вышесказанное не соотносится со сведениями из журнала событий ПУ завода-изготовителя о минимальном электропотреблении в спорный период.

Сетевой организацией был направлен запрос в Департамент потребительской сферы и регулирования рынка алкоголя Краснодарского края от 24.01.22 № 38.22.НС-08/735 о предоставлении информации о реализации алкогольной продукции ООО «Кевлар» в июне 2019 года. Ответ Департамента судом не принимается во внимание, поскольку ООО «Кевлар» не является стороной рассматриваемого дела.

По ходатайству сторон была назначена судебная экспертиза пломбы № 24194290. 

Согласно заключению эксперта об исследовании пломбировочного устройства «Силтек-2» № 24194290 с логотипом АО «НЭСК» от 16.09.2021 № 634 имеющиеся внутри пломбы № 24194290 повреждения являются производственным дефектом, следов механических повреждений и прочих деформаций, указывающих на вскрытие представленной пломбы не обнаружено.

При рассмотрении в судебном заседании ходатайства третьего лица о направлении прибора учета на завод-изготовитель для проведения судебной экспертизы, ответчик заявил об отсутствии прибора учета.

На допросе от 09.07.2021 свидетель ФИО6 на вопрос, какие идентифицирующие признаки безучетного потребления были установлены, ответил, что нарушена пломба на клеммной крышке ПУ; на вопрос: какие конкретно нарушения знаков визуального контроля установлены, ответил: механические повреждения внутренней части корпуса вставки. 

Свидетель ФИО7 на вопрос, какие идентифицирующие признаки безучетного потребления установлены, ответил: отсутствие потребления электроэнергии в марте, апреле, июне 2019 года при установленной мощности; на вопрос: возможно ли при работающем магазине и нагрузке в 22 кВт потребление электроэнергии в 1 кВт, зафиксированное счетчиком, ответил: не может, во время проверки оборудование работало.

Судом установлено, и материалами дела подтверждаются доказательства использования мощности, превышающей установленную в договоре.

Так, согласно акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 замеренная мощность на момент технической проверки объекта, принадлежащего ответчику по первоначальному иску, составила 22,7 кВт при том, что установленная к использованию мощность согласно договору энергоснабжения составляет только 8 кВт.

Следовательно, объем потребления исходя из мощности, зафиксированной на момент проверки, составляет за 1 день 544,8 кВт*ч (22,7 кВт х 24 ч), за 1 месяц – 16 344 кВт*ч (22,7 кВт * 24 ч * 30 дней). 

Однако согласно журналу учета событий ПУ в марте, апреле и июне 2019 года на объекте ответчика по первоначальному иску прибором учета зафиксировано нулевое значение электроэнергии, в спорный период ООО «Олиферчук-Сервис» передавались и оплачивались показания в адрес гарантирующего поставщика: за март 2019 года – 1 665 кВт, за апрель 2019 года – 1 907 кВт, за июнь 2019 года  - 602 кВт, а после составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 и установки нового ПУ на объекте электропотребления резко возросло количество потребляемой электроэнергии: за июль 2019 года – 16 360 кВт, за август 2019 года – 16 889 кВт, за сентябрь 2019 года – 16 344 кВт, за октябрь 2019 года – 16 889 кВт, за ноябрь 2019 года – 16 344 кВт.

Таким образом, учитывая фактические замеры на момент проверки, при отсутствии внешних повреждений ПУ, видимых несанкционированных вмешательств журналом событий ПУ зафиксировано минимальное энергопотребление при том, что в спорный период (март, апрель, июнь 2019 года) предприятие работало, а после проверки ПУ и его замены показатели потребления электрической энергии значительно увеличились.

С учетом изложенного суд считает доказанным факт искажения данных об объеме потребления электрической энергии ООО «Олиферчук-Сервис» в марте, апреле  и июне 2019 года, как и доказанным факт безучетного потребления электрической энергии ввиду совершения иных действий, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений № 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений № 442 соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок не позднее 3 рабочих дней с даты его составления.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений № 442 объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В силу пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 «Расчетные способы учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках электрической энергии» к Основным положениям № 442 (далее – приложение № 3 к Основным положениям № 442).

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442.

Согласно договору энергоснабжения от 13.11.2008 № 4547 на момент проведения проверки, составления Акта о безучетном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873 и Расчета по этому Акту от 01.07.2019 № 005873 разрешенная мощность истца по встречному иску составляла 8 кВт.

Однако, как указывалось выше, при проведении проверки ПУ и составлении Акта замеренная мощность потребителя составила 22,7 кВт.

Из подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 следует, что если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, отсутствуют данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств или если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, то расчет по акту о безучетном потреблении электрической энергии производится по величине допустимой длительной токовой нагрузке вводного кабеля.

Таким образом, ввиду того, что при проверке ПУ истца по встречному иску было выявлено превышение максимальной мощности, что отражено в Акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.07.2019 № 005873, Расчет по Акту верно произведен сетевой организацией по сечению вводного кабеля.

Величина допустимой длительной токовой нагрузки для проводов с резиновой и поливинилхлоридной изоляцией с алюминиевыми жилами (в данном случае СИП 4х25) составляет 105А (таблица 1.3.5 Седьмое издание "Правил устройства электроустановок").

Соответственно, объем потребленной электроэнергии (бездоговорное потребление) правомерно рассчитан сетевой организацией по формуле для трехфазного ввода, приведенной в подпункте «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442.

Пунктом 195 Основных положений № 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Суд установил, что расчет по Акту от 01.07.2019 № 005873 правомерно произведен с 09.11.2018 (с даты предыдущей проверки) по 01.07.2019 (дату составления Акта).

Проверив расчет истца по первоначальному иску, суд первой инстанции пришел к выводу, что начисление безучетного потребления электроэнергии произведено методологически верно, размер стоимости безучетного потребления составил 2 114 112,80 рублей.

Ответчиком по первоначальному иску расчет не оспорен, контррасчет не представлен.

Истцом по первоначальному иску также заявлено требование о взыскании с ответчика по первоначальному иску пени в размере 45 697,36 рублей. 

В силу статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

На основании статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Истец рассчитывает неустойку на основании абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", согласно которому потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Проверив расчет истца, суд пришел к выводу о том, что он составлен арифметически и методологически неверно. Истцом применена неверная ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Согласно расчету суда истец имеет право на взыскание пеней в большем размере, нежели заявлено. Поскольку суд не вправе выходить за пределы заявленных требований, увеличивая тем самым сумму исковых требований, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма пеней в заявленном размере - 45 697,36 рублей.

С учетом изложенного, требования по первоначальному иску являются законными, обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме. 

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 65, 66, 71, 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Ходатайство истца по первоначальному иску об истребовании доказательств оставить без удовлетворения. 

Исковые требования истца по первоначальному иску удовлетворить. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Олиферчук-Сервис" (г.Краснодар, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" (г. Краснодар, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в лице филиала "КраснодарЭнергоСбыт" задолженность по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 005873 от 01.07.2019 в размере 2114112,80 рублей, пени в размере 45 697,36 рублей, в возмещение расходов по оплате государственной 33 799 рублей. 

Встречный иск оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края 

Судья                                                                                                                      О.И. Меньшикова