Четвертый арбитражный апелляционный суд

улица Ленина, дом 100б, Чита, 672000, http://4aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А78-12868/2015

г. Чита

25 сентября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 25 сентября 2018 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В., судей Барковской О.В., Даровских К.Н., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 (до перерыва), ФИО2 (после перерыва),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» и акционерного общества «Читаэнергосбыт»

на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 6 апреля 2018 года по делу № А78-12868/2015 по иску акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 672039, 

<

...>) к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 660021, г. Красноярск, Красноярский край, ул. Бограда, д. 144а), третьи лица – 1) Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 672000, г. Чита, Забайкальский край, ул. Чкалова, д.124), 2) акционерное общество «Оборонэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 107140, 

<

...>), 3) общество с ограниченной ответственностью «Забайкальская сетевая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 672027, г. Чита, Забайкальский край, ул. Токмакова, д. 40), 4) открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 107174, 

<

...>) о взыскании 7099073 руб., и по встречному иску публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» к акционерному обществу «Читаэнергосбыт» о взыскании 1 253 500,01 руб.

(суд первой инстанции: судья Шеретеко Н.Ю.),

при участии в судебном заседании:

от АО «Читаэнергосбыт»: представителя по доверенности от 29.12.2017 ФИО3;

от ПАО «МРСК Сибири»: представителя по доверенности от 21.12.2015 ФИО4,

от третьего лица ОАО «РЖД»: представителя по доверенности от 08.11.2016 ФИО5,

установил:

Акционерное общество «Читаэнергосбыт» (далее – АО «Читаэнергосбыт») обратилось к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (далее – ПАО «МРСК Сибири») с требованием, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании стоимости нераспределенных потерь электроэнергии в размере 7099073 руб. руб. за период сентябрь - декабрь 2012 года.

ПАО «МРСК Сибири» заявило встречное исковое заявление с требованием, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о взыскании денежных средств в размере 1253500,01 руб. за ноябрь 2012 года.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края, акционерное общество «Оборонэнерго», общество с ограниченной ответственностью «Забайкальская сетевая компания» и открытое акционерное общество «Российские железные дороги».

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 03.04.2017 с ПАО «МРСК Сибири» в пользу АО «Читаэнергосбыт» взыскана задолженность в сумме 5 965 250,34 руб. В части взыскания суммы 807 430 руб. производство по делу прекращено, в остальной сумме иска отказано. По встречному иску с АО «Читаэнергосбыт» в пользу ПАО «МРСК Сибири» взысканы денежные средства в сумме 1 244 635,34 руб. и расходы по госпошлине 25 446 руб., всего 1 270 081,34 руб. В результате зачета с ПАО «МРСК Сибири» в пользу АО «Читаэнергосбыт» взысканы денежные средства в сумме 4 695 169 руб.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2017 решение суда от 03.04.2017 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25.10.2017 решение суда первой инстанции от 03.04.2017 и постановление суда апелляционной инстанции 28.06.2017 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Забайкальского края.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 6 апреля 2018 года с ПАО «МРСК Сибири» в пользу АО «Читаэнергосбыт» взыскана задолженность в сумме 5 866 741,38 руб. В части взыскания суммы 807 430 руб. производство по делу прекращено. В остальной сумме иска отказано.

С АО «Читаэнергосбыт» в пользу ПАО «МРСК Сибири» взысканы денежные средства в сумме 1 253 500,01 руб. и расходы по госпошлине 25 535 руб., всего 1 279 035,01 руб. В результате зачета с ПАО «МРСК Сибири» в пользу АО «Читаэнергосбыт» взысканы денежные средства в сумме 4587706,37 руб.

Также с АО «Читаэнергосбыт» в доход федерального бюджета взыскана госпошлина в размере 9 654 руб., с ПАО «МРСК Сибири» в доход федерального бюджета взыскана госпошлина в размере 33 759 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ПАО «МРСК Сибири» и АО «Читаэнергосбыт» обжаловали его в апелляционном порядке.

ПАО «МРСК Сибири» в обоснование жалобы ссылается на  то, что часть объема электрической энергии, предъявляемой в качестве нераспределенных потерь, по своей природе не являются нераспределенными потерями, а являются фактическими потерями, которые возникли в бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства и в объектах электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии. Заявитель указывает, что в спорный период сентябрь-декабрь 2012 года на территории Забайкальского края имелись бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые в свою очередь имели непосредственное присоединение к сетям АО «Оборонэнерго», а также объекты электросетевого хозяйства, право собственности на которые зарегистрировано за муниципальными образованиями, что указано в представленных судебных актах судов общей юрисдикции и Арбитражного суда Забайкальского края. По мнению заявителя, часть объема электрической энергии, предъявляемой в качестве нераспределенных потерь, в спорный период должна была взыскиваться АО «Читаэнергосбыт» с сетевой организации АО «Оборонэнерго» - в части бесхозяйных объектов; с администраций соответствующих муниципальных образований - в части объектов, на которые имеется зарегистрированное в установленном порядке право муниципальной собственности. Заявитель полагает, что суд не установил обстоятельство, с применением каких тарифов истец производил расчет исковых требований. По мнению заявителя, поведение истца является недобросовестным и во взаимосвязи со ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, является основанием для отказа в исковых требованиях. Недобросовестность поведения истца выражается, по мнению ответчика, в перекладывании обязанности по оплате фактических потерь с лиц, которые в силу императивных норм права обязаны нести расходы по оплате фактических потерь, на сетевые организации.

АО «Читаэнергосбыт» в обоснование жалобы ссылается на то, что определение объема отпуска в сеть сетевых организаций для распределения потерь между ними необходимо производить без учета их собственного потребления; деятельность по передаче электроэнергии по своим электросетям не является основным и единственным видом деятельности сетевых организаций. Заявитель указывает, что ПАО «МРСК Сибири», вопреки позиции РСТ по Забайкальскому краю, рассчитывает объем нормативных потерь, исходя из объема электрической энергии, поставленной в сети сетевых организаций, в который входит объем электрической энергии, отпущенной на собственное потребление сетевых организаций. Спорными являются объемы фактических потерь в сетях ООО «ЗСК» (140 223 кВт.ч.), при этом АО «Читаэнергосбыт» использовало в расчете нераспределенных потерь данные о величине фактических потерь, представленных ООО «ЗСК» в АО «Читаэнергосбыт» и согласованных в актах приема-передачи. Также имеются разногласия относительно объемов общедомового потребления в МКЖД, подключенных от сетей ОАО «РЖД» (ПАО «МРСК Сибири» считало объем общедомового потребления с учетом площади чердаков и подвалов, АО «Читаэнергосбыт» без учета площади чердаков и подвалов), разногласия составили 14 521 кВтч. Заявитель полагает, расчет объема энергии, отпущенной на общедомовое потребление спорных МКЖД исходя из общей площади мест общего пользования МКЖД, произведенный ПАО «МРСК Сибири», является незаконным и не соответствующим позиции Верховного Суда РФ, а также разъяснениям РСТ Забайкальского края.

От ПАО «МРСК Сибири» поступил отзыв на апелляционную жалобу АО «Читаэнергосбыт», возражения на отзыв на апелляционную жалобу ОАО «РЖД», дополнения к апелляционной жалобе, в которых ссылается на пропуск истцом  срока исковой давности по требованиям за сентябрь 2012 года.

От АО «Читаэнергосбыт» поступил отзыв на апелляционную жалобу ПАО «МРСК Сибири», возражения на отзыв третьего лица ОАО «РЖД», дополнительные пояснения по делу, в которых ссылается на несостоятельность доводов ответчика относительно пропуска срока исковой давности.

От ОАО «РЖД» поступил отзыв на апелляционные жалобы, дополнительные пояснения по делу.

Определением председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2018 года в составе судей, рассматривающего настоящее дело, в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судья Оширова Л.В. заменена на судью Барковскую О.В.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 11.09.2018 по 18.09.2018.

Представитель ПАО «МРСК Сибири» в полном объеме поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в дополнениях к апелляционной жалобе, в отзыве на жалобу АО «Читаэнергосбыт», дал пояснения, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель АО «Читаэнергосбыт» в полном объеме поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в дополнительных пояснениях по делу,  в отзыве на жалобу ПАО «МРСК Сибири», дал пояснения, просил решение суда изменить.

Представитель ОАО «РЖД» в полном объеме поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционные жалобы, дал пояснения, просил решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований сторон отказать в полном объеме.

Иные третьи лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционных жалоб, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Между АО «Читаэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ПАО «МРСК Сибири» (сетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №090041 от 30.12.2008, действующий в 2012 году, по условиям которого сетевая организация ПАО «МРСК Сибири» обязана приобретать у ОАО «Читаэнергосбыт» электрическую энергию для компенсации потерь в сетях.

Согласно представленному РСТ Забайкальского края перечню сетевых организаций, оказывающих услуги по передаче электроэнергии в зоне деятельности АО «Читаэнергосбыт», в 2012 году на территории Забайкальского края услуги по передаче электроэнергии потребителям на розничном рынке осуществляло 13 сетевых организаций (письмо от 27.03.2018г.).

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012г. N442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, которыми предусмотрены правила деятельности гарантирующих поставщиков; порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с организациями технологической инфраструктуры на розничных рынках; правила заключения договоров между потребителями электрической энергии (энергосбытовыми организациями) и гарантирующими поставщиками и правила их исполнения; правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии на розничных рынках; правила организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Пунктом 189,190 Основных положений установлен механизм распределения неизбежно возникающих фактических потерь электрической энергии, рассчитанных как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком, и объемом энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям.

Согласно пункту 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии гарантирующий поставщик в случае непредставления ему сведений о фактических потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, приобретающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации, не предоставившей сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика и не представивших сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), рассчитанный гарантирующим поставщиком, объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями, которые оказывают услуги по передаче электрической энергии в соответствующем расчетном периоде и объемы потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям которых учтены в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период, и учитывается при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению для компенсации потерь указанными сетевыми организациями, следующим образом:

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций;

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций.

По запросу гарантирующего поставщика органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов представляют ему выписку из утвержденного сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, в том числе с учетом внесенных изменений, содержащую данные об объеме потерь электрической энергии в отношении каждой сетевой организации (с разбивкой по каждому расчетному периоду), приобретающей электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Если при этом приобретение потерь электрической энергии сетевой организацией осуществляется у нескольких гарантирующих поставщиков, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, помимо выписки, представляет данные об объемах потерь электрической энергии указанной сетевой организации, учтенных в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций (с разбивкой по каждому расчетному периоду в кВтч по указанным гарантирующим поставщикам). Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов обязан в течение 4 рабочих дней со дня получения такого запроса письменно ответить на него с представлением запрашиваемых сведений в соответствии с поименованным пунктом.

Согласно п.189 Основных положений сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

За спорный период сентябрь-декабрь 2012г. между АО «Читаэнергосбыт» и сетевыми организациями были подписаны акты оказанных услуг, в которых указаны сведения о фактических потерях электрической энергии в сетях соответствующих сетевых организаций.

С учетом предоставленных сетевыми организациями данных об объеме фактических потерях в сетях в сентябре- декабре 2012г. определено наличием разницы между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и объемом электрической энергии, приобретенным гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, АО «Читаэнергосбыт» произвело расчет нераспределенных потерь по всем сетевым организациям за сентябрь в размере 2308408 кВт.ч.; за октябрь- 2315630 кВт.ч.; за декабрь - 1191515 кВт.ч. (т.18 л.д.)

По уточненным расчетам истца на ПАО «МРСК Сибири» отнесены нераспределенные потери в объеме 1939014 кВтч за сентябрь 2012г.; за октябрь- 19412136 кВт.ч.; за декабрь - 1644701 кВт.ч.

За ноябрь 2012г. по данным гарантирующего поставщика нераспределенные потери по данным сетевых организаций больше объема, приобретенного гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, уменьшенного на объем поставленного потребителям, на 822896 кВтч., в том числе на ПАО «МРСК Сибири» отнесен объем 720482 кВтч.

Объемы электроэнергии, приобретенные гарантирующим поставщиком на оптовом рынке, подтверждены отчетами ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электрической энергии и мощности» о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке от 30.09.2012г., от 31.10.2012г., от 30.11.2012г. и от 31.12.2012г. и на розничном рынке согласно актов выполненных работ с ОАО «ТГК №14» №1097 от 30.09.2012г, №1232 от 31.10.2012г., №1430 от 30.11.2012г., №1628 от 31.12.2012 года; актами выполненных работ с ООО «Первомайская ТЭЦ» №3908 от 30.09.2012г., №4361 от 31.10.2012г., №4802 от 30.11.2012г., №5097 от 31.12.2012г; ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ» по договору купли-продажи электрической №090042 от 18.10.2012г. и по договору №090043 от 19.02.2010 г и актами приема - передачи электрической энергии (мощности) от 30.09.2012г, от 31.10.2012г, от 30.11.2012, от 31.12.2012г. и решением Арбитражного суда Забайкальского края по делу №А78- 2670/2013 от 26.08.2015 г. (том 2 л. д. 13-58).

Так, согласно представленных в материалы дела документов и расчетов всего на оптовом и розничном рынке приобретено электроэнергии за сентябрь 2012г.- 229043421 кВтч; за октябрь- 2955256987 кВтч; за ноябрь- 336903767 кВтч, за декабрь -410727373 кВтч.

На основании актов оказанных услуг по данным гарантирующего поставщика и сетевой организации ПАО «МРСК Сибири» объем передачи электрической энергии в сеть сетевых организаций составил за сентябрь 2012г в размере 177235471 кВт.ч.; октябрь- 221888825 кВт.ч.; ноябрь- 244460706 кВтч; декабрь -261109146 кВт.ч.; объем электроэнергии, отпущенной во внутридомовые сети МКЖД, подключенных от сетей ПАО»МРСК Сибири» и ООО «ЗСК», за сентябрь 2012г -2809728 кВт.ч.; октябрь- 1752217 кВт.ч.; ноябрь- 2756578 кВтч; декабрь -2953590 кВт.ч. (том 5 л.д. 69-149, т.8 л.д. 97-136)

Данные объемы передачи электроэнергии за спорный период также подтверждены ответчиком (т.17 л.д.149)

По расчету гарантирующего поставщика для компенсации потерь всеми сетевыми организациями приобретено электрической энергии за сентябрь 2012г в размере 46679713 кВт.ч.; за октябрь -68432778 кВтч; за ноябрь- 89114040 кВтч, за декабрь- 120228360 кВтч., и нераспределенные потери составляют за сентябрь в размере 2308408 кВт.ч.; за октябрь- 2315630 кВт.ч.; за декабрь - 1191515 кВт.ч. и за ноябрь -822896 кВтч.

Согласно расчету ПАО «МРСК Сибири» фактические потери всех сетевых организаций составляют за сентябрь- 47103611 кВтч; за октябрь-68867438 кВтч, за декабрь - 120228360 кВтч. и за ноябрь 89254261 кВт.ч.; и нераспределенные потери составляют за сентябрь в размере 1869989 кВт.ч.; за октябрь- 1866450 кВт.ч.; за декабрь - 1176994 кВт.ч. и за ноябрь -936420 кВтч.

В обоснование объема полезного отпуска электроэнергии сетевым организациям истец представил ведомости электропотребления, акты согласования объемов передачи и стоимости потерь электрической энергии по ООО "Стройкомплекс, ОАО "Ростелеком", ОАО "РЖД", ОАО «Оборонэнерго», ОАО "Прииск Усть-Кара", ООО "Читауголь", ОАО "Аэропорт Чита", ОАО "Ксеньевский прииск", ООО "Импульс", ООО «Комбинат хлебопродуктов» за сентябрь - декабрь 2012 года, по ПАО МРСК «Сибири» акты об оказании услуг от 30.09.2012, от 31.10.2012, от 31.12.2012г. (т.2 л.д. 76-168, т.8 л.д. 55-66, 97-101, 113-115, 134-136),

В материалы дела третьим лицом - ОАО «РЖД» представлен перечень многоквартирных жилых домов, технологически присоединенных к сетям ОАО «РЖД», которые в спорный период не были оборудованы ОДПУ и ведомости снятия показаний приборов учета за спорный период (т.11 л.д.121-130, т.14-17).

Поскольку объем электрической энергии по данным многоквартирным домам определялся по показаниям индивидуальных приборов учета, стороны произвели расчеты полезного отпуска с учетом расхода электроэнергии ОДН многоквартирных домов в сетях ОАО «РЖД» с применением норматива, установленного Приказом Региональной службы по тарифам ценообразованию Забайкальского края от 17.08.2012 № 207.

По расчету ПАО «МРСК Сибири» объем электроэнергии, поставленной на ОДН многоквартирных домов, по нормативу составляет 24622 кВч в месяц (т.17 л.д.153-163).

Согласно расчету АО «Читаэнергосбыт» объем электроэнергии, поставленной на ОДН многоквартирных домов, по нормативу составляет 10101 кВч в месяц. (т.18 л.д. 9¬12)

По заявлению сторон разногласия по объему электроэнергии на ОДН многоквартирных домов составляют 14521 кВтч за каждый месяц, поскольку при расчете ОДН по нормативу гарантирующим поставщиком из площади общего имущества исключены подвальные и чердачные помещения со ссылкой на приложение №5 к приказу РСТ Забайкальского края об установлении норматива потребления коммунальной услуги по электроснабжению на общедомовые нужды от 17.08.2012 г. №207.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, с учетом статьи 36 ЖК РФ, пункта 37 Правил N306, утв. Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 г.  и разъяснениям Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 29.12.2015 г. №42868-ОД/04, о том, что при расчете нормативов потребления коммунальной услуги по электроснабжению на общедомовые нужды в многоквартирном доме необходимо учитывать все площади помещений, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, а не только площади лестничных клеток и общих коридоров.

Соответственно, при расчете полезного отпуска в сети ТСО объем электроэнергии на ОДН многоквартирных домов по нормативу составляет 24622 кВтч в месяц, который подлежит учету в объеме полезного отпуска в сетях ОАО «РЖД» при расчете нераспределенных потерь. Поэтому при расчете потерь истцом необоснованно не включен в полезный отпуск в сетях ОАО «РЖД» электроэнергия на ОДН МДК в объеме 14251 кВтч.

Из пунктов 185, 186, 189, 190 Основных положений следует, что лицом, обязанным оплачивать фактические потери в сетях, является сетевая организация, в объектах электросетевого хозяйства которой они возникли.

При расчете объема фактических потерь спорными являются объемы по двум сетевым организациям- ООО «ЗСК» за сентябрь 2012г. - 7641 кВтч , за октябрь- 67263 кВтч и АО «Оборонэнерго» за сентябрь- 416257 кВтч и за октябрь- 367397 кВтч.

Суд первой инстанции руководствовался пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, пунктом 185 Основных положений №442.

Согласно сводному акту первичного учета перетоков электроэнергии за сентябрь 2012г. отпуск в сети смежной сетевой организации- ОАО «Оборонэнерго» составил 12784282 кВтч; за октябрь- 16133125 кВтч; и по акту об оказания услуг по передаче электроэнергии №129 от 30.09.2012г., подписанный между ПАО «МРСК Сибири» и АО «Оборонэнерго», полезный отпуск из сетей АО "Оборонэнерго" потребителям в сентябре 2012 года составляет 11138807 кВт.ч.; в октябре 2012г. по акту №148 от 31.10.2012г. без учета Оловяннинской КЭЧ в объеме - 14126199 кВтч. (т.8 л.д. 53-54, 91-95, 102-103,108-111, 116-117)

Поскольку размер потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшей в сеть, и объемом полезного отпуска, на основании представленных первичных актов объем фактических потерь в сетях АО «Оборонэнерго» в сентябре 2012г. составляет 1645475 кВтч и в октябре- 2006926 кВтч.

По актам оказания услуг по передаче электроэнергии передано электроэнергии по сетям ООО «Забайкальская сетевая компания» по акту от 30.09.2012г. в объеме 1891645 кВтч, по акту от 31.10.2012г.- в объеме 2684104 кВтч , по акту от 30.11.2012г. - в объеме 3249873 кВтч, по акту от 31.12.2012г. в объеме 3855131 кВтч (т.7 л.д. 49- 56)

Согласно подписанным актам между ООО «Забайкальская сетевая компания» и ОАО «Читаэнергосбыт» за сентябрь согласован объем потерь 1157333 кВтч, за октябрь 1236026 кВтч и за ноябрь- 1670778 кВтч, за декабрь -2335168 кВтч - (т. 2 л.д. 157-168)

По актам снятия показаний приборов учета, подписанных сторонами, в сети ООО «Забайкальская сетевая компания» в сентябре 2012г. отпущено 3205638 кВтч, в октябре- 4068045 кВтч в ноябре -5060874 кВтч, в декабре- 6282208 кВтч (т.7 л.д.49,51, 53,55)

С учетом объема полезного отпуска электроэнергии за сентябрь 2040664 кВтч, за октябрь-2764756 кВтч, фактический объем потерь в сетях ООО «Забайкальская сетевая компания» составляет в сентябре- 1164974 кВтч и в октябре- 1303289 кВтч.

Поэтому указанные сведения сетевыми организациями- АО «Оборонэнерго» и ООО «Завбайкальская сетевая компания» - в ведомостях электропотребления за сентябрь- октябрь 2012г., представленные гарантирующему поставщику, не подтверждают баланс электрической энергии на основании фактических показателей за расчетный период.

Следовательно, за период сентябрь-октябрь 2012г. ответчиком обоснованно включены в расчет непринятые истцом фактические потери по ООО «ЗСК» за сентябрь 2012г. в объеме 7641 кВтч , за октябрь- 67263 кВтч и по АО «Оборонэнерго» за сентябрь- 416257 кВтч и за октябрь- 367397 кВтч.

Изложенные выводы суда первой инстанции относительно объема потерь апелляционный суд считает обоснованными.

Из представленных отчетов о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке от 30.09.2012г., от 31.10.2012г., от 30.11.2012г. и от 31.12.2012г. следует, что при расчете объем отпуска энергии определен на основании показаний счетчиков, установленных в точках поставки, и не включают в себя нагрузочные потери, которые являются расчетной величиной, учитываемой в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электроэнергии.

На 2012 год нормативы технологических потерь в сетях утверждены для ОАО «РЖД» в размере 9,10%, ОАО «Оборонэнерго», филиал «Забайкальский» в размере 10,42% и ПАО «МРСК-Сибири», филиал «Читаэнерго» в размере 13,26% приказами Министерства энергетике РФ от 08.11.2011 г. №511, от 27.12.2011 №623 и от 29.03.2012г. №127.

АО «Читаэнергосбыт» произведен расчет нераспределенных потерь с применением норматива потерь, установленного для указанных сетевых организаций, и в отношении сетевых организаций, для которых норматив потерь не был установлен, применен норматив потерь, установленный для вышестоящей сетевой организации, что подтверждено письмом Министерства энергетики РФ от 24.11.2016г. №09-6298.

Кроме того, производя расчет объема нераспределенных потерь, АО «Читаэнергосбыт» с учетом позиции РСТ и ценообразования Забайкальского края производит расчет объема нормативных потерь, исходя из объема энергии, поступившей в сети сетевых организаций, за минусом объема электрической энергии отпущенной на собственное потребление.

По заявлению сетевой организации расчет объема энергии, поступившей в сети сетевых организаций, производится с учетом объема собственного потребления электрической энергии.

Суд первой инстанции, ссылаясь на.4 Основных положений №442, абзац 1 п.190 Постановления Правительства РФ №442 в редакции от 04.05.2012г., действующей в спорный период, позицию, изложенную в решении Верховного Суда РФ от 21.12.2016 по делу №АКПИ16-1041, обоснованно учел, что применение механизма распределения объема электрической энергии, рассчитанного как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, с учетом особенностей регулирования отношений по энергоснабжению, соответствует законодательству об электроэнергетике и направлено как на компенсацию поставщику электрической энергии потерь, так и на обеспечение баланса интересов всех участников этих отношений.

Поскольку сетевые организации одновременно являлись потребителями электроэнергии, при распределении объема электроэнергии учитывается объем электрической энергии, вошедшей в объекты электросетевого хозяйства каждой сетевой организации с учетом их собственного потребления, что соответствует п.190 Основных положений №442.

Таким образом, с учетом применения механизма распределения объема электрической энергии, установленного п.190 Основных положений №442, общий объем нераспределенных потерь составляет за сентябрь 2012г.- 1869989 кВтч, за октябрь - 1866450 кВтч, за декабрь - 1176994 кВтч.

Соответственно, расчет ПАО «МРСК Сибири» от 27.03.2018 о распределении пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организациях суд признал обоснованным, и на ПАО «МРСК Сибири» относится объем нераспределенных потерь за сентябрь- 1524637 кВтч на сумму 2166370,12 руб., за октябрь - 1520947 кВтч на сумму 2113836,17 руб., за декабрь- 1018569 кВтч на сумму 1586535,09 руб., всего на сумму 5866741,38 руб. с учетом определенной средневзвешенной цены электрической энергии в спорный период.

С учетом изложенного требования истца о взыскании нераспределенных потерь за сентябрь 2012г. в сумме 588791,94 руб., за октябрь- 585374,40 руб. и за декабрь- 58165,90 руб., всего на сумму 1232332,24 руб. не подтверждены материалами дела и удовлетворению не подлежат.

Согласно расчету на основании представленных первичных документов и с учетом объема приобретенного на оптовом и розничном рынках электрической энергии за ноябрь 2012 г., объема отпуска в сесть ТСО и переданной потребителям АО «Читаэнергосбыт» электрической энергии и объема приобретенной сетевыми организациями электрической энергии для компенсации фактических потерь, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше объема электрической энергии, приобретенного гарантирующим поставщиком на 936420 кВтч, в том числе доля ПАО «МРСК Сибири» составляет 765420 кВтч.

Оплата за компенсацию потерь за ноябрь 2012г. была произведена сетевой организацией платежными поручениями №23969 от 15.11.2012г. и №26964 от 25.12.2012г.

В соответствии с абзацем четвертым п.190 Основных положений №442, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы.

С применением норматива потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевых организаций на ПАО «МРСК Сибири» относится объем потерь 765420 кВтч. на сумму 1253500,01 руб.

По первоначальному иску ответчик заявил о пропуске срока исковой давности по требованию о взыскании нераспределенных потерь за сентябрь 2012г. в сумме 2755162,06 руб., поскольку с иском истец обратился в суд 15.10.2015.

Судом отклоняется указанный довод. С учетом того, что срок оплаты определенных по п.190 Основных положений №442 потерь электроэнергии сетевым организациям, нормативно не установлен, суд полагает возможным принять во внимание норму п.82 Основных положений №442, согласно которой приобретение электроэнергии у гарантирующего поставщика оплачивается (за вычетом аванса) до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. Соответственно,  срок исковой давности по требованию о взыскании нераспределенных потерь за сентябрь 2012г. истцом, обратившимся в суд 15.10.2015, не пропущен.

При изложенных обстоятельствах по первоначальному иску требования истца подлежат удовлетворению на сумму 5866741,38 руб. и по встречному иску на сумму 1253500,01 руб.

АО «Читаэнергосбыт» заявило об отказе от иска в части взыскания суммы 807430 руб. за ноябрь 2012г., в связи с чем производство по делу в части взыскания суммы 807430 руб. прекращено.

Доводы ответчика о включении в объем нераспределенных потерь объема фактических потерь, отклоняется, поскольку объем по указанным сетям определен по приборам учета по входу в сети в точках приема.

Тариф использован сторонами одинаковый, разногласий не возникало.

Недобросовестного поведения со стороны истца, злоупотребления им своими правами, из обстоятельств настоящего спора не усматривается.

Иные доводы, приведенные как истцом, так и ответчиком и третьим лицом в жалобах и отзывах, суд апелляционной инстанции оценил, так же как и пояснения сторон в судебном заседании, и приходит к выводу о том, что все доводы сторон получили в обжалуемом судебном акте надлежащую оценку. Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, с применением норм права и с приведенной в решении суда оценкой фактических обстоятельств дела.

Арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено по существу законное и обоснованное решение. Соответственно, основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 6 апреля 2018 года по делу №А78-12868/2015 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                                      А.В. Гречаниченко

 

Судьи                                                                                               О.В. Барковская

 

К.Н. Даровских