АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-2930/2024

22 июля 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 июля 2024 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи: Ширяева И.В.

судей: Луговой И.М., Михайловой А.И.

при участии:

от лиц, участвующих в деле, представители не явились

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Трансэнерго»

на решение от 26.12.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2024

по делу №  А73-16151/2023

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «Региональные энергетические системы»; общества с ограниченной ответственностью «Трансэнерго»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю 

третьи лица: администрация Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края; Комитет по управлению имуществом администрации Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края; акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания» 

о признании недействительным решения    

 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Региональные энергетические системы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 685000, 

<

...>, далее - ООО «РЭС») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680030, 

<

...>, далее - управление,  антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 06.09.2023 по делу № 027/10/18.1-1304/2023 (далее – решение от 06.09.2023).

К участию в деле в качестве в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены администрация Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 682800, 

<

...>, далее - администрация), Комитет по управлению имуществом администрации Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (ОГРН 

<

***>,                  ИНН 

<

***>; адрес: 682800, 

<

...>, далее - комитет), Общество с ограниченной ответственностью «Трансэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 198328, 

<

...>, литера А, помещ. 8-Н, офис/раб.уч. 405/1, далее - ООО «Трансэнерго»), Акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 675004, 

<

...>, далее - АО «ДРСК»).

ООО «Трансэнерго» также обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным решения от 06.09.2023.

Определением суда от 14.11.2023 судебные дела № А73-16151/2023 и                № А73-16516/2023 объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Решением суда от 26.12.2023 судом принят отказ ООО «РЭС» от заявленных требований, производство по делу в этой части прекращено. В удовлетворении требования ООО «Трансэнерго» отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2024 решение суда от 26.12.2023 оставлено без изменений.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО «Трансэнерго» обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просило их отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в части необоснованного включения в конкурсную документацию требования о подтверждении финансовой самостоятельности участников конкурса за последние два года. Считает, что включение данных требований в конкурсную документацию может привести к необоснованному ограничению доступа к участию в конкурсе, что является нарушением части 3 статьи 23 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ).

Антимонопольный орган в отзыве на кассационную жалобу изложенные в ней доводы отклоняет в полном объеме и просит принятые судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе посредством размещения определения о принятии кассационной жалобы к производству на официальном сайте www.arbitr.ru в сети Интернет, явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечили.

Проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность обжалуемых судебных актов, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренные статьей 288                    АПК РФ основания для их отмены отсутствуют.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 24.07.2029 администрацией на основании постановления от 21.07.2023 № 505 «О проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов по передаче и распределению электрической энергии (электросетевой комплекс муниципального образования «Советско-Гаванский муниципальный район Хабаровского края)» опубликовано сообщение о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов по передаче и распределению электрической энергии (электросетевой комплекс муниципального образования «Советско-Гаванский муниципальный район Хабаровского края»).

Пунктом 4.1 конкурсной документации предусмотрено, что заявители, имеющие намерение участвовать в конкурсе, должны соответствовать требованиям, предусмотренным конкурсной документацией.

Согласно подпункту 5 пункта 4.1 конкурсной документации заявитель, в числе прочего, должен представить документы, подтверждающие наличие опыта в осуществлении деятельности по передаче электрической энергии при отсутствии негативных изменений финансового состояния (наличие убытка и его увеличение) за последние два года, подтвержденного бухгалтерским балансом за последний отчетный период.

28.08.2023 в антимонопольный орган поступила жалоба ООО «Трансэнерго» на действия администрации и комитета - организатора торгов, мотивированная тем, что конкурсная документация не соответствует требованиям Закона № 115-ФЗ, поскольку к участникам конкурса установлены требования, необоснованно ограничивающие доступ к участию в конкурсе (абзац 3 подпункта 5 пункта 4.1 раздела 4 конкурсной документации). Неправомерное включение в проект концессионного соглашения абзаца 2 пункта 56, согласно которому концессионер может быть освобожден от исполнения обязательств по реконструкции переданных ему объектов электросетевого хозяйства.

Решением управления от 06.09.2023 по делу № 027/10/18.1-1304/2023 жалоба ООО «Трансэнерго» признана обоснованной. Антимонопольный орган признал организатора торгов - комитет и администрацию нарушившими требования части 2 статьи 13, пункта 1.1 статьи 36 Закона                   № 115-ФЗ, пункта 2 Постановления Правительства РФ № 673 от 11 ноября 2006 года «Об утверждении примерного концессионного соглашения в отношении объектов по производству, передачи и распределению электрической и тепловой энергии».

ООО «Трансэнерго», считая, что по тексту решения антимонопольного органа довод о том, что к участникам конкурса установлены требования, необоснованно ограничивающие доступ к участию в конкурсе (абзац 3 подпункта 5 пункта 4.1 раздела 4 конкурсной документации), фактически признан необоснованным, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, в удовлетворении которого судом первой инстанции отказано.

Выводы суда первой инстанции поддержаны апелляционным судом.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды обеих инстанций правомерно исходили из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Частью 3 статьи 23 Закона № 115-ФЗ предусмотрено, что конкурсная документация не должна содержать требования к участникам конкурса, необоснованно ограничивающие доступ какого-либо из участников конкурса к участию в конкурсе и (или) создающие кому-либо из участников конкурса преимущественные условия участия в конкурсе.

Конкурсная документация должна содержать требования, которые предъявляются к участникам конкурса (в том числе требования к их квалификации, профессиональным, деловым качествам) и в соответствии с которыми проводится предварительный отбор участников конкурса (пункт 3 части 1 статьи 23 Закона № 115-ФЗ).

Судами обеих инстанция установлено, что действующее законодательство не содержит исчерпывающего перечня требований, предъявляемых к участникам конкурса, поэтому организатор торгов вправе самостоятельно определять критерии допуска к участию в конкурсе.

Таким образом, включение в подпункт 5 пункта 4.1 конкурсной документации требования о наличии у претендента на участие в конкурсе опыта финансирования создания аналогичных объектов и отсутствии негативных изменений финансового состояния не противоречит положениям Закона № 115-ФЗ и преследует цель выявить риск неисполнения концессионного соглашения со стороны концессионера на более ранних этапах.

Антимонопольным органом, обоснованно указано, что требование к претендентам на участие в рассматриваемом конкурсе о наличии у них опыта финансирования создания аналогичных объектов и отсутствии негативных изменений финансового состояния обусловлено имеющейся негативной практикой неисполнения концессионных соглашений в различных субъектах Российской Федерации ввиду невозможности победителей конкурсов обеспечить финансирование реализации таких проектов.

По существу организатор торгов стремится заключить концессионное соглашение по итогам проведения конкурса с тем хозяйствующим субъектов, который имеет реальный опыт финансирования и привлечения денежных средств, способен исполнить принятые на себя обязательства и подтвердивший данную способность на практике.

Включение спорного требования является дополнительной гарантией наряду с установленными конкурсной документацией способами обеспечения исполнения обязательств, способное подтвердить финансовое состояние заявителя.

Исходя из изложенного, суды обоснованно установили, что оспариваемое в части решение антимонопольного органа соответствует положениям Закона № 115-ФЗ и Федерального закона от 26.07.2006                  № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В связи с чем правомерно отказали ООО «Трансэнерго» в удовлетворении заявленных требований.

Доводы, приведенные заявителем в кассационной жалобе, свидетельствуют о несогласии общества с той оценкой, которую дали суды,  вновь заявлены в суде кассационной инстанции и подлежат отклонению, поскольку направлены на переоценку представленных в дело доказательств, что противоречит положениям статьи 286 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебных актов в обжалуемой части, судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного и исходя из конкретных фактических обстоятельств дела, установленных судами, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Государственная пошлина, излишне уплаченная обществом при подаче кассационной жалобы, подлежит возврату в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.  

Руководствуясь статьями 104, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 26.12.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2024 по делу № А73-16151/2023 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью                           «Трансэнерго» из федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение кассационной жалобы в размере 1 500 руб., как излишне уплаченную по платёжному поручению от 05.04.2024 № 335.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           И.В. Ширяев

 

Судьи                                                                                    И.М. Луговая

А.И. Михайлова