АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-7368/2019

г. Петропавловск-Камчатский

15 ноября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 ноября 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 15 ноября 2019 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Лебедевой Е.Ю. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению

муниципального казенного учреждения «Елизовское районное управление строительства»                               (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 4101036307, ОГРН 1024101041470) от 02.09.2019 № 37/06 по результатам проведения внеплановой проверки

третьи лица:

Управление экономического развития администрации Елизовского муниципального района (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>);

Конкурсная комиссия по осуществлению закупки № 0138300000119000278;

общество с ограниченной ответственностью «Корпус» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии:

 

 от заявителя:

ФИО2 – представитель по доверенности от 08.04.2019 № б/н (сроком до 31.12.2019), диплом;

от заинтересованного  

лица:

ФИО3 – представитель по доверенности от 14.01.2019 № 91/06 ( сроком до 31.12.2019), диплом;

от третьих лиц:

не явились

установил:

муниципального казенного учреждения «Елизовское районное управление строительства» (далее – заявитель, МКУ «Елизовское РУС», учреждение) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – заинтересованное лицо, Камчатское УФАС России, Управление, антимонопольный орган) от 02.09.2019 № 37/06 по результатам проведения внеплановой проверки.

Заявленные требования учреждение мотивирует тем, что поскольку в составе вторых частей заявки ООО НИИ «Земля и город» представлена нотариально заверенная копия лицензии ФСБ, выданная ООО «ЦИЭКС», а также копия соглашения о сотрудничестве в области осуществления градостроительной деятельности, в том числе при выполнении работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, то есть указанное лицо представило документы и информацию, предусмотренных пунктами 1 – 3, 7 части 6 статьи 54.4 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ), оснований для признания заявки не соответствующей требованиям у Конкурсной комиссии отсутствовали. Также заявитель указывает, что ограничение на представление лицензии субподрядной организацией предусмотрено конкурсной документацией в отношении рассматриваемого конкурса и в силу Закона о контрактной системе не могло являться основанием для отклонения заявки ООО «Земля и город».

Определением суда от 03.10.2019 в порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление экономического развития администрации Елизовского муниципального района (далее – Управление экономического развития), Конкурсная комиссию по осуществлению закупки № 0138300000119000278 (далее – Конкурсная комиссия), общество с ограниченной ответственностью «Корпус» (далее – ООО «Корпус»).

Третьи лица в заседание суда своих представителей не направили, о времени и месте предварительного и судебного заседания извещены надлежащим образом по правилам статей 121–123 АПК РФ.

До начала предварительного судебного заседания от Управления экономического развития поступили дополнительные документы, от Камчатского УФАС России поступил отзыв на заявление и материалы, послужившие основанием для вынесения оспариваемого решения. 

Представитель заявителя в предварительном судебном заседании заявленные требования поддержала в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении. 

Представитель заинтересованного лица требования заявителя не признал по доводам, изложенным в отзыве на заявление. Полагал требования заявителя не подлежащими удовлетворению, а оспариваемое решение законным и обоснованным. 

Представитель заявителя заявила устное ходатайство об участии в арбитражном процессе ФИО4, ФИО5 в качестве специалистов – членов Конкурсной комиссии.

Представитель заинтересованного лица об участии специалистов не возражал.

 Ходатайство представителя заявителя об участии специалистов судом рассмотрено в порядке статьи 159 АПК РФ и удовлетворено, ФИО4,          ФИО5 на основании статьи 55.1 АПК РФ привлечены к участию в арбитражном процессе в качестве специалистов.

Суд заслушав пояснения специалистов. Специалисты ответили на вопросы суда и представителей лиц, участвующих в деле. 

Суд признал дело подготовленным к рассмотрению по существу и в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле,  перешел к рассмотрению дела по существу в судебном  заседании в порядке части 4 статьи 137 АПК РФ.  

Представители заявителя и заинтересованного лица поддержали ранее изложенные правовые позиции.

В судебном заседании 06.11.2019 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв до 10 часов 30 минут 08.11.2019 

В судебном заседании после перерыва представители лиц, участвующих в деле, поддержали ранее изложенные правовые позиции. 

Представитель заявителя представила для приобщения к материалам дела копию муниципального контракта от 26.08.2019.

Судом представленный документ приобщен к материалам дела.

Выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 09.07.2019 Управлением экономического развития для МКУ «Елизовское РУС» в единой информационной системе размещено извещение о проведении открытого конкурса для закупки № 0138300000119000278 на выполнение работ по внесению изменений в Генеральный план Паратунского сельского поселения и документация для закупки.

Способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя): открытый конкурс в электронной форме.

Место подачи заявок: РТС-тендер.

Дата и время окончания подачи заявок: 12.08.2019 09:00.

Дата и время рассмотрения и оценки первых частей заявок: 13.08.2019 10:00.

Дата и время рассмотрения и оценки вторых частей заявок 16.08.2019 10:00.

Согласно протоколу подведения итогов от 15.08.2019 к участию в конкурсе опущены два участника закупки, подавших заявки № 105633055, 105641788. По результатам рассмотрения и оценки вторых частей заявок, данные заявки признаны Конкурсной комиссией соответствующими требованиям, установленным законодательством о контрактной системе, конкурсной документации. На основании результатов рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе Конкурсной комиссией принято решение о присвоении первого и второго порядкового номеров заявкам: ООО НИИ «Земля и город», ООО «Корпус», соответственно. 

Конкурсная комиссия признала победителем ООО НИИ «Земля и город», заявка которого признана соответствующей требованиям, установленным конкурсной документации. 

26.08.2019 между МКУ «Елизовское РУС» и ООО НИИ «Земля и город» заключен муниципальный контракт № 0138300000119000278 на выполнение научно-исследовательской работы «Подготовка проекта внесения изменений в схему территориального планирования Елизовского муниципального района Камчатского края» с ценой контракта 1 740 000 руб.

   20.08.2019 в Камчатское УФАС России поступила информация от участника закупки ООО «Корпус» о признаках нарушения конкурсной комиссией по осуществлению закупки № 0138300000119000278 статьи 54.7 Закона о контрактной системе.

Согласно представленной информации Конкурсная комиссия необоснованно признала заявку победителя конкурса соответствующей требованиям, установленным конкурсной документацией, поскольку заявка победителя не содержала копии собственной лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну и данный участник не соответствовал требованиям, установленным конкурсной документацией в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе. 

В связи с тем, что контракт на момент рассмотрения информации был заключен, в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 3, подпункта «а» пункта 2 части 15статьи 99 Закона о контрактной системе комиссией Камчатского УФАС России по контролю в сфере закупок была проведена внеплановая проверка соблюдения Конкурсной комиссией требований Закона о контрактной системе при проведении Закупки. 

В ходе осуществления внеплановой проверки комиссией Камчатского УФАС России установлено, что в пункте 10.1.6 Информационной карты документации о Закупке установлены требования к содержанию и составу заявки на участие в конкурсе, в том числе вторая часть заявки на участие в конкурсе должна содержать требуемые заказчиком в конкурсной документации информацию и документа, а именно: документы или копии таких документов, подтверждающих соответствие участника открытого конкурса следующим требованиям: «соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг, являющихся объектом закупки: 

- копия лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну».

Комиссия, изучив представленные ООО НИИ «Земля и город» во второй части заявки копии документов, подтверждающие его соответствие требованиям, установленным в документации о Закупке в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе установила, что обществом во второй части заявки представлена, в том числе лицензия от 11.10.2016 регистрационный номер 29026 на проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, предоставленная ООО «Центр исследований экстремальных ситуаций», соглашение о сотрудничестве в области осуществления градостроительной деятельности, в том числе при выполнении работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну от 03.04.2017 между ООО НИИ «Земля и город» и ООО «Центр исследований экстремальных ситуаций».

Комиссия Камчатского УФАС России пришла к выводам, что вторая часть заявки ООО НИИ «Земля и город» не содержит документы или копии таких документов, подтверждающих соответствие общества требованиям, установленным в документации о Закупке в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе: копию лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну. При этом вторая часть заявки общества содержит копию лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну иного лица, не являющегося участником Закупки.

  По мнению антимонопольного органа, Конкурсная комиссия признала заявку ООО НИИ «Земля и город» соответствующей требованиям, установленным конкурсной документацией, несмотря на  несоответствие указанных документов данным требованиям.

Решением комиссии Камчатского УФАС России от 02.09.2019 № 37/06 в действиях Конкурсной комиссии признано нарушение пункта 1 части 4 статьи 54.7 Закона о контрактной системе. 

В связи с тем, что по итогам Закупки контракт заключен, предписание об устранении выявленного нарушения Закона о контрактной системе антимонопольным органом не выдавалось.   

 Не согласившись с вынесенным решением антимонопольного органа от 02.09.2019, учреждение обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ), которым, в том числе, установлен единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В силу положений статьи 24 Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1); конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений. С учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом, в электронной форме проводятся открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, электронный аукцион, запрос котировок, запрос предложений (далее также - электронные процедуры), а также в случаях, установленных решением Правительства Российской Федерации, предусмотренным частью 3 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс, закрытый аукцион (далее также - закрытые электронные процедуры) (часть 2).

Единые требования к участникам закупки предусмотрены положениями статьи 31 Закона № 44-ФЗ.

Конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать предусмотренные статьей 51 Закона № 44-ФЗ требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса, к форме, составу заявки на участие в открытом конкурсе и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников открытого конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе (пункт 4 части 1 статьи 50 Закона № 44-ФЗ).

Положениями статьи 51 Закона № 44-ФЗ предусмотрен порядок подачи заявок на участие в открытом конкурсе, согласно части 2 которой участник открытого конкурса подает в письменной форме заявку на участие в открытом конкурсе в запечатанном конверте, не позволяющем просматривать содержание заявки до вскрытия, или в форме электронного документа (если такая форма подачи заявки допускается конкурсной документацией). Примерная форма заявки на участие в открытом конкурсе может указываться в типовой конкурсной документации. Заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать всю указанную заказчиком в конкурсной документации информацию

Одним из требований, предъявляемым к участникам закупки, является соответствие требованиям, установленным законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (пункт 1 части 1 статьи 31 Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 5 статьи 51 Закона № 44-ФЗ требовать от участника открытого конкурса иные документы и информацию, за исключением предусмотренных частью 2 названной статьи документов и информации, не допускается.

Согласно части 3 статьи 53 Закона № 44-ФЗ конкурсная комиссия отклоняет заявку на участие в конкурсе в случае, если участник конкурса, подавший ее, не соответствует требованиям к участнику конкурса, указанным в конкурсной документации, или такая заявка признана не соответствующей требованиям, указанным в конкурсной документации, в том числе участник конкурса признан не предоставившим обеспечение такой заявки, а также в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона. Не подлежит отклонению заявка на участие в конкурсе в связи с отсутствием в ней документов, предусмотренных подпунктами «ж» и «з» пункта 1 части 2 статьи 51 настоящего Федерального закона, за исключением случая закупки товара, работы, услуги, в отношении которых установлен запрет, предусмотренный статьей 14 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 части 4 статьи 54.7 Закона о контрактной системе предусмотрено, что заявка на участие в открытом конкурсе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным конкурсной документацией, в случае непредставления документов и информации, предусмотренных пунктами 1 - 3, 7 части 6 статьи 54.4 настоящего Федерального закона, либо несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным конкурсной документацией.

Как следует из материалов дела, в конкурсной документации на выполнение работ по внесению изменений в Генеральный план Паратунского сельского поселения (пункт 10.1.16 Информационной карты конкурса) установлено, что вторая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать требуемые заказчиком в конкурсной документации информацию и документы, в том числе копию лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну. 

Согласно материалам дела и сторонами не оспаривается, что во исполнение требований конкурсной документации о наличии лицензии ФСБ ООО НИИ «Земля и город» к заявке на участие в открытом конкурсе приложило: 

- нотариально заверенную копию лицензии УФСБ России по городу Москве и Московской области от 11.10.2016, выданную ООО «Центр исследований экстремальных ситуаций», на проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну; 

- соглашение о сотрудничестве от 03.04.2017 в области осуществления градостроительной деятельности, в том числе при выполнении работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, заключенного между ООО НИИ «Земля и город» и ООО «Центр исследований экстремальных ситуаций», в котором предусмотрено выполнение ООО «Центр исследований экстремальных ситуаций» в качестве субподрядчика работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, входящих в состав работ, выполняемых названным обществом в качестве подрядчика.

Как следует из пункта 1.6.1 Конкурсной документации участник закупки вправе привлечь к исполнению контракта соисполнителей (субподрядчиков) в случае, если это допускается условиями проекта контракта либо, если в проекте контракта данный вопрос не урегулирован, если это допускается положениями Гражданского кодекса Российской Федерации для соответствующего предмету контракта виду гражданско-правового договора. 

Проект контракта не содержит условие о необходимости выполнения работ по внесению изменений в Генеральный план Паратунского сельского поселения подрядчиком лично.

Исходя из положений статьи 23 Градостроительного кодекса Российской Федерации генеральный план поселения и генеральный план городского не включает сведений, отнесенных к государственной тайне в соответствии с названным Законом Российской Федерации от 21.07.1993 № 5485-1.

Следовательно, выполнение субподрядчиком работ, предполагаемых в рамках спорного открытого конкурса, не означает, что результатом работ будут являться сведения, составляющие государственную тайну.

Таким образом, поскольку выполнение работ по условиям контракта не предусматривает обязательного наличия лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выполнение таких работ не является самостоятельным объектом закупки, они должны будут выполняться исполнителем наряду с иными работами, в связи с чем установление требования о наличии у участника закупки указанной лицензии повлекло бы нарушение требований части 6 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Данный вывод соответствует разъяснениям, приведенным в пункте 7 обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного 28.06.2017 Президиумом Верховного Суда Российской Федерации.

Ограничение на представление лицензии субподрядной организации не предусмотрено конкурсной документации в отношении спорного конкурса и в силу положений части 3 статьи 53 Закона № 44-ФЗ не могло являться основанием для отклонения заявки ООО НИИ «Земля и город».

Таким образом, суд, основываясь на положениях статей 313, 706 Гражданского кодекса Российской Федерации и содержание конкурсной документацией, которой не установлена обязанность исполнения контракта участником открытого конкурса лично, и не предусмотрен запрет на привлечение субподрядной организации для исполнения государственного или муниципального контракта, приходит к выводу о том, что ООО НИИ «Земля и город» при участии в открытом конкурсе для закупки № 0138300000119000278 правомерно представило лицензию ФСБ субподрядной организации и договор с субподрядной организацией.

Следовательно, основания для признания заявки не соответствующей требованиям конкурсной документации у конкурсной комиссии отсутствовали. 

При таких обстоятельствах суд находит ошибочными выводы комиссии Камчатского УФАС России, приведенные в оспариваемом решении, о том, что заявка ООО НИИ «Земля и город» не соответствовала требованиям конкурсной документации, а именно представление обществом лицензии иного юридического лица на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну.

Учитывая обстоятельства рассматриваемого спора, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа от 02.09.2019 № 37/06 не соответствует Закону № 44-ФЗ и тем самым нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем заявленные требования подлежат удовлетворению.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах, заявленные требования подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку заявитель и заинтересованное лицо освобождены от уплаты государственной пошлины в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации вопрос о ее распределении по рассматриваемому делу судом не разрешался. 

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27, 110, 167–170, 176, 197–201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 02.09.2019 № 37/06 по результатам проведения внеплановой проверки признать недействительным, как несоответствующее Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                Е.Ю. Лебедева