АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1585/2024

14 июня 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июня 2024 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Луговой И.М.

судей Михайловой А.И., Никитиной Т.Н.

при участии:

от индивидуального предпринимателя ФИО1:                              ФИО2, представитель по доверенности от 20.12.2023 № б/н;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО3, представитель по доверенности от 03.11.2023                    № ТТ/11099/23;

от Краевого государственного казенного учреждения «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края»: ФИО4, представитель по доверенности                            от 01.03.2022 № 12-2-15; ФИО5,  представитель по доверенности                    от 18.03.2024 № 12-3-5; ФИО6, представитель по доверенности                    от 10.06.2024 № 12-3-8; 

от Комитета государственного заказа Правительства Хабаровского края:  ФИО7, представитель по доверенности от 24.04.2024 № 4;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1

на решение от 31.10.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2024

по делу № А73-12626/2023 Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030,            

<

...>)

третье лицо: Краевое государственное казенное учреждение «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>), Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края                      (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>, кабинет 512)

о признании незаконным решения   

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – заявитель, предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 05.07.2023 №133.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Краевое государственное казенное учреждение «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (далее – учреждение, заказчик, МЧС); Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края (далее - комитет).

Решением от 31.10.2023, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2024, в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции и постановлением апелляционного суда, предприниматель обратился в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

Предприниматель в жалобе и его представитель в судебном заседании полагали выводы судов относительно верного описания заказчиком объекта закупки и отсутствии необходимости утвердить технические условия для земляных работ в связи с наличием на земельном участке газопровода, ошибочными. Также считали, что ни управлением, ни судами необоснованно не учтены опасность и угроза жизни для работников исполнителя работ по контракту, нарушение прав и интересов предпринимателя.

Управление в отзыве и его представитель в судебном заседании суда округа, доводы кассационной жалобы отклонили, предлагая судебные акты оставить без изменения.

Учреждение, комитет в отзывах и их представители в суде округа с доводами предпринимателя не согласились, считая судебные акты законными и обоснованными.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для её удовлетворения.

Судами из материалов дела установлено, что во исполнение требований Федерального Закона от 21.12.1994 № 69-ФЗ «О пожарной безопасности» целях обеспечения надлежащего состояния защищенности личности, имущества, общества и государства от пожаров, а также в связи с необходимостью усиления сил и средств гражданской обороны Хабаровского края, губернатором Хабаровского края принято распоряжение от 20.07.2022 № 385-р о создании в с. Краснореченское Хабаровского муниципального района Хабаровского края пожарной части штатной численностью 37 человек с отделением поисково-спасательного отряда аварийно-спасательной службы Хабаровского края штатной численностью 15 человек. Срок исполнения до 01.01.2023.

01.04.2022 Администрацией Хабаровского муниципального района  сообщено о резервировании земельного участка под строительство пожарного депо с кадастровым номером 27:17:0601001:816, и о том, что в непосредственной близости расположены сети: электроснабжения, теплоснабжения, централизованного водоснабжения и водоотведения. Сведений об охранных зонах на участке и в пределах его границ  в связи с размещением газопроводов письмо не содержит.

Письмом 30.06.2022 комитет уведомил Администрацию Хабаровского муниципального района, что зарезервированный участок подходит под условия установки сборно-разборного модуля, подлежащего использованию в качестве пожарного депо, и предложил рассмотреть вопрос об обустройстве двух выездов с участка с дорожным покрытием не ниже 4 категории.

Согласно выписке из ЕГРН от 05.09.2022 сведения о наличии ограничений и охранных зон в связи прохождением вдоль границ земельного участка газопроводов, реестр не содержит; указано о необходимости согласования границ охранной зоны объекта электросетевого хозяйства: В Л 35 кВт. «Ак-Бычиха».

Постановлением от 16.09.2022 № 1344 главы Администрации Хабаровского муниципального района земельный участок с кадастровым №27:17:0601001:816 предоставлен в постоянное (бессрочное) пользование учреждению с видом разрешенного использования - обеспечение внутреннего правопорядка.

Комитетом в интересах заказчика организовано проведение электронного аукциона на предмет «оказания услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля» и в ЕИС 22.09.2022 размещено извещение № 0122200002522005889.

Согласно извещению предмет работ определен кодом ОКПД 2 - 43.99.70.000 «Работы по сборке и монтажу сборных конструкций»: услуги по установке, сборке и монтажу сборных конструкций. К сборным конструкциям относится сборно-разборный модуль.

В разделе III «Техническая часть» аукционной документации указан перечень работ, а также показатели товара, изготовленного в результате оказания услуг, установленным заказчиком требованиям, максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться. Товар - сборно-разборный модуль, бухгалтерском учете, как основное средство - движимое имущество.

Согласно извещению начальная (максимальная) цена контракта -                         30 761 333,36 руб.; дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - 04.10.2022.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 04.10.2022, победителем торгов признан предприниматель с ценовым предложением 22 916 193,33 руб.

Письмом от 10.10.2022 предприниматель направил учреждению на предварительное согласование предварительные конструктивные решения.

Письмом от 11.10.2022 администрация сообщила комитету, что обустройство выезда с предоставленного под пожарное депо земельного участка, запланировано на 2023 год.

17.10.2022 между учреждением и предпринимателем заключен контракт №114 (реестровый номер 2272112360522000351) по предмету аукциона. Сроком исполнения до 31.12.2022.

Письмом от 18.10.2022 направлен ответ заказчика о частичном согласовании и необходимости доработки материалов.

Письмом от 28.10.2022 в ответ на повторное обращение предпринимателя заказчик сообщил о рассмотрении материалов и частичном исправлении исполнителем замечаний.

Учреждение письмом от 23.11.2022 в адрес АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» сообщало о проведении работ  по монтажу модуля, обнаружении при обследовании земельного участка параллельно одной из сторон участка нитки газопровода; просило в целях исключения нарушения охранной зоны трассы подземного газопровода направить специалиста для определения размеров охранной зоны газопровода на месте.

Письмом от 30.11.2022 учреждение в адрес АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» сообщило о закреплении на праве оперативного управления  земельного участка и проведении на нем работ по монтажу сборно-разборного модуля на площадке без фундамента; в связи с тем, что 28.11.2022 при обследовании участка было выявлено прохождение подземного газопровода среднего давления просили согласовать проведение работ по монтажу модуля в соответствии с прилагаемой схемой, а также выдать временные технические условия на переход подземного провода на период проведения работ исполнителем по контракту – предпринимателем.

13.02.2023 контракт расторгнут в связи с неисполнением исполнителем обязательств по контракту.

Предприниматель обратился в антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика, связанные с ненадлежащей подготовкой аукционной документации, привлечении учреждения к административной ответственности по части 1.4 статьи 7.30 КоАП РФ.

Управление решением от 05.07.2023 № 133 признало жалобу предпринимателя необоснованной, поскольку в действиях заказчика и  уполномоченного органа нарушения положений Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон) не установлено.

Не согласившись с решением антимонопольного органа, предприниматель обратился с соответствующим заявлением в арбитражный суд, который придя к выводу об отсутствии правовых оснований признания оспариваемого ненормативного правового акта незаконным, в удовлетворении заявления отказал.

Выводы суда первой инстанции поддержаны апелляционным судом.

Суд округа поддерживает суды, которые в данном случае исходили из следующего.

Частью 1 статьи 4 АПК РФ предусмотрено, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Защита гражданских прав осуществляется способами, закрепленными в статье 12 ГК РФ, а также иными способами, предусмотренными законом. Способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок регулируются положениями Закона о контрактной системе.

В силу установленного в статье 8 Закона принципа обеспечения конкуренции контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно статье 24 Закона конкурентным способом организации закупки является и аукцион в электронной форме, под которым исходя из части 1 статьи 59 Закона понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона (в редакции спорного периода) заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Пунктом 8 части 1 статьи 1 Закона предусмотрено, что описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документаций, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 настоящего Федерального закона, при которых предметом контракта является, в том числе проектирование объекта капитального строительства. 

Включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований пунктов 1 - 3 настоящей части, части 2 настоящей статьи.

В силу части 5  данной статьи особенности описания отдельных видов объектов закупок могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Таким образом, анализ приведенных положений Закона позволил управлению и в дальнейшем судам, прийти к верному выводу о том, что при описании объекта закупки по правилам Закона разработка и отражение в составе закупочной проектной документации, утвержденной в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовой проектной документацию обязательно только в случаях предусмотренных градостроительным законодательством, а именно в случае закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства и т.п., то есть работ, которые, в том числе предполагают строительство капитального объекта, то есть объекта прочно связанного с землей.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

В рассматриваемом случае судами установлено, материалами дела подтверждается, заявителем не опровергнуто, что закупка проводилась на предмет изготовления и монтажа сборно-разборной конструкции (модуля), подлежащей размещению на площадке без фундамента на закрепленном за учреждением для указанных целей земельном участке.

Иными словами, объект закупки - СРМ, являющейся результатом работ, требуемых заказчику, не относится к объектам капитального строительства, в связи с чем, по обоснованным выводам судов, включения в состав аукционной документации и при описании предмета закупки проектных материалов, как этого требуют нормы ГрК РФ для объектов недвижимости, не требовалось.

При таких обстоятельствах, выводы судов о согласии с решением антимонопольного органа об отсутствии нарушений Закона со стороны заказчика при формировании аукционной документации, правильны, соответствуют материалам дела.

Вместе с этим, довод предпринимателя о нарушении его прав заказчиком в связи с отсутствием сведений о расположении газопровода рядом с предоставленным для размещения модуля земельном участке, судами мотивировано отклонен, в том числе потому, что суды пришли к выводу, что заказчик оказывал всё возможное с его стороны содействие для обеспечения заявителю условий исполнения контракта.

Так, суды сослались на ответ АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» на запрос учреждения от 01.08.2023 письмом от 24.08.2023, в котором владелец нитки газопровода сообщил заказчику, что в районе земельного участка с кадастровым номером 27:17:0601001:816 проходит подземный газопровод среднего давления, на публичной кадастровой карте данный газопровод не отмечен, так как плановая дата регистрации права собственности на объект газораспределения - 4 квартал 2023 года

Оснований для утверждения о несоответствии выводов судов установленным по делу обстоятельствам, как и полномочий для переоценки сделанных выводов у суда округа в силу предоставленных полномочий не имеется. 

Таким образом, доводы кассационной жалобы не нашли подтверждения при рассмотрении дела в суде округа.

Следовательно, в удовлетворении заявления о признании решения антимонопольного органа недействительным, судами отказано правомерно.

Иные доводы правильных выводов судов не отменяют, правого значения для разрешения настоящего спора не имеют.

Поскольку судом первой инстанции и апелляционным судом правильно установлены все имеющие существенное значение для разрешения спора обстоятельства, верно применены нормы материального права, нарушений процессуальных норм, в том числе влекущих безусловную отмену обжалуемых судебных актов, не выявлено, кассационная жалоба - удовлетворению, а судебные акты - отмене, не подлежат.

Руководствуясь статьями 104, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 31.10.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2024 по делу № А73-12626/2023 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Гвазава Олесе Николаевне из федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение кассационной жалобы в размере 2 850 руб., как излишне уплаченную по чеку-ордеру от 04.04.2024.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           И.М. Луговая                   

Судьи                                                                                    А.И. Михайлова         

 

Т.Н. Никитина