АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА

Кремль, корпус 4, Нижний Новгород, 603082

 http://fasvvo.arbitr.ru/ E-mail: info@fasvvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции 

Нижний Новгород

Дело № А28-16873/2017

18 апреля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12.04.2019.

Полный текст судебного акта изготовлен 18.04.2019.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Чернышова Д.В.,

судей Бабаева С.В., Кислицына Е.Г.,

при участии в заседании 14.02.2019 представителя

от ОАО «Коммунэнерго»: ФИО1 

(доверенность от 29.12.2018 № 17-01/165)

 в судебном заседании 12.04.2019

 от ООО «Ресурс» и ООО «ТК Ресурс»: 

ФИО2 (доверенности от 01.04.2019),

от ОАО «Коммунэнерго»: ФИО1 

(доверенность от 29.12.2018 № 17-01/165)

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы 

общества с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс», 

общества с ограниченной ответственностью «Ресурс»,

открытого акционерного общества «Коммунэнерго»,

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.07.2018,

принятое судьей Погудиным С.А.,

на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018,

принятое судьями Савельевым А.Б., Поляковой С.Г., Тетерваком А.В.,

по делу № А28-16873/2017 

по иску администрации Фаленского городского поселения Фаленского района 

Кировской области 

(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс»

(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Ресурс»

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о присуждении к исполнению обязанности в натуре,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, – открытое акционерное общество «Коммунэнерго»,

общество с ограниченной ответственностью «Вятский лес»,

Западно-Уральское управление Федеральной службы по экологическому,

 технологическому и атомному надзору, 

администрация Фаленского района Кировской области, 

и   у с т а н о в и л : 

администрация Фаленского городского поселения Фаленского района Кировской области (далее – Администрация) обратилась с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  в Арбитражный суд Кировской области к обществу с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (далее – ООО «ТК Ресурс», ответчик -1), обществу с ограниченной ответственностью «Ресурс» (далее – ООО «Ресурс», ответчик-2) об обязании ответчиков разработать проект реконструкции котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 506, в целях теплоснабжения одного абонента здания мастерского участка открытого акционерного общества    «Коммунэнерго» (далее – ОАО «Коммунэнеро»), расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, с максимальной тепловой нагрузкой - 0,0257 Гкал/час; обязать ответчиков произвести реконструкцию котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 506, согласно разработанному проекту, а также восстановить систему теплоснабжения - теплотрассу с наружным диаметром 57 см от здания котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 506 до мастерского участка                               ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, необходимую для теплоснабжения мастерского участка                                                               ОАО «Коммунэнерго», в соответствии с утвержденной схемой теплоснабжения п. Фаленки Кировской области в срок до 15.08.2018; обязать ответчиков после реконструкции котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 506, и восстановления системы теплоснабжения, возобновить подачу тепловой энергии для отопления мастерского участка ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, с даты начала отопительного сезона 2018 - 2019 годов, установленной постановлением муниципального образования, на период действия договора.

Исковые требования основаны на статье  21 Федерального закона Российской Федерации от 27.07.2010 № 190 «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении), статьях 8 и 15 Федерального закона Российской Федерации от 21.07.2005 № 115 «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях) и мотивированы неисполнением ответчиком обязательств, вытекающих из заключенного сторонами концессионного соглашения, что выразилось в прекращении теплоснабжения мастерского участка ОАО «Коммунэнерго» от переданной в пользование ответчика котельной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, д. 50 «б». 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, в соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены                                                    ОАО «Коммунэнерго», общество с ограниченной ответственностью «Вятский лес» (далее – ООО «Вятский лес»), Западно-Уральское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее – Западно-Уральское управление Ростехнадзора), администрация Фаленского района Кировской области.

Арбитражный суд Кировской области решением от 16.07.2018 удовлетворил исковые требования, обязав ООО «Ресурс» в срок до 15.09.2018 разработать проект реконструкции котельной, расположенной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, в целях теплоснабжения здания мастерского участка ОАО «Коммунэнерго» по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2 с максимальной тепловой нагрузкой 0,0257 Гкал/час, а также на его основе произвести реконструкцию указанной котельной, восстановить теплотрассу от здания котельной, расположенной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, до мастерского участка, расположенного по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, необходимую для теплоснабжения мастерского участка, в соответствии с утвержденной схемой теплоснабжения пгт. Фаленки Кировской области; а также суд обязал ООО «ТК Ресурс» после реконструкции котельной, расположенной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, и восстановления системы теплоснабжения, обеспечить теплоснабжение мастерского участка ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2 не позднее установленной постановлением муниципального образования даты начала отопительного сезона 2018-2019 годов на период действия концессионного соглашения от 09.03.2016.

Руководствуясь статьей 12, 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 3, 8,  10 и 13 Закона о концессионных соглашениях, статьями 2, 6, 13-15 Закона о теплоснабжении, суд пришел к выводу о ненадлежащем исполнении ответчиками  соответствующих обязательств, вытекающих из условий концессионного соглашения.

Второй арбитражный апелляционный суд постановлением от 29.10.2018 изменил решение суда первой инстанции и принял новый судебный акт, которым удовлетворил исковые требования частично, обязав ООО «ТК Ресурс» и  ООО «Ресурс» в течение одного месяца с момента вступления в законную силу судебного акта солидарно восстановить теплотрассу от здания котельной, расположенной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, до мастерского участка, расположенного по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, необходимую для теплоснабжения мастерского участка, в соответствии с утвержденной схемой теплоснабжения пгт. Фаленки Кировской области, и обеспечить теплоснабжение мастерского участка ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, на период действия концессионного соглашения от 09.03.2016. В остальной части в удовлетворении требований суд отказал. 

Сославшись на статьи 313, 322 и 403 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 3, 4, 8 Закона о концессионных соглашениях, статьи 2, 15, 18, 21 и 23 Закона о теплоснабжении, суд пришел к выводу о наличии правовых оснований для возложения на ответчиков солидарной ответственности за ненадлежащее исполнение условий концессионного соглашения в части восстановления спорной теплотрассы и обеспечения теплоснабжения мастерского участка ОАО «Коммунэнерго». Суд не усмотрел правовых оснований для удовлетворения требований истца в части  обязания ответчиков разработать проект реконструкции спорной котельной в связи с отсутствием соответствующей инвестиционной программы, разработанной  концессионером. Так же суд пришел к выводу, что названная обязанность не предусмотрена ни условиями концессионного соглашения, ни законом.  

Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО «Ресурс», ООО «ТК Ресурс» и ОАО «Коммунэнерго» обратились в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационными жалобами, в которых ООО «Ресурс» и ООО «ТК Ресурс» попросили отменить постановление суда апелляционной инстанции и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска, а ОАО «Коммунэнерго» – изменить оспоренные судебные акты.

В кассационных жалобах ООО «Ресурс» и ООО «ТК «Ресурс» сослались на отсутствие у суда правовых оснований для частичного удовлетворения иска; указали на ошибочность вывода суда о том, что реконструкция спорной котельной не предусмотрена концессионным соглашением; суд неправомерно обязал ответчиков обеспечить теплоснабжение спорного участка и дал ошибочную оценку термину «Схема теплоснабжения».  ООО «ТК «Ресурс» указало также на неверное применение судом норм о солидарной ответственности.

ОАО «Коммунэнерго» полагает, что суд апелляционной инстанции неверно применил к спорным отношениям Закон о концессионных соглашениях и ошибочно не усмотрел правовых оснований для возложения на ответчиков обязанности по разработке проекта реконструкции и проведении реконструкции котельной.

В судебном заседании представители заявителей поддержали доводы, изложенные в кассационных жалобах.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 09 часов 30 минут 20.02.2019 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд отложил судебное разбирательство до 10 часов 30 минут 12.04.2019.

При надлежащем извещении участвующих в деле лиц о времени и месте судебного разбирательства  третьи лица  не обеспечили явку представителей в третью инстанцию.

В соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд округа проверяет правильность применения судом первой и апелляционной инстанции норм права, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражений относительно жалобы.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 16.07.2018 и постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018 проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и заслушав явившихся представителей сторон и ОАО «Коммунэнерго», окружной суд не усмотрел оснований для отмены обжалованных судебных актов в силу следующего.

Как видно из документов и установил суд, истец (концедент) и ответчик-1 (концессионер) заключили концессионное соглашение от 09.03.2016, по условиям которого концессионер обязался за свой счет реконструировать, проводить капитальный и текущий ремонт имущества, состав и описание которого приведены в соглашении (далее - объект соглашения), право собственности, на которое принадлежит концеденту, и осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии, предоставление услуг теплоснабжения населению и иным потребителям с использованием объекта соглашения, а концедент обязался предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (пункт 1 соглашения).

В силу пункта 2 соглашения проведение работ по реконструкции в рамках настоящего соглашения предусматривает проведение следующих работ: проведение капитальных и текущих ремонтных работ на объектах.

Объектом соглашения являются объекту теплоснабжения, указанные в приложении № 1 к соглашению (пункт 3 соглашения).

В пункте 12  соглашения определено, что перечень реконструируемых объектов и перечень мероприятий по реконструкции и капитальному ремонту объекта устанавливается в соответствии с инвестиционной программой концессионера, утверждаемой в порядке, установленном законодательством РФ в сфере регулирования цен (тарифов).

В силу пункта 15 соглашения концессионер вправе привлекать к выполнению работ и реконструкции и капитальному ремонту объекта соглашения третьих лиц, за действия которых он отвечает как за свои собственные.

Концессионер обязан за свой счет разработать и согласовать с концедентом сметную документацию, необходимую для реконструкции и капитального ремонта объекта соглашения (пункт 16 соглашения).

В соответствии с пунктом 17 соглашения концедент обязуется в течение 10 рабочих дней с момента подачи заявления предоставить концессионеру технические условия для разработки сметной документации, необходимой для технического перевооружения объекта, реконструкции, капитального ремонта, а также обеспечить концессионеру необходимые условия для выполнения работ по реконструкции объекта соглашения, в том числе принять необходимые меры по обеспечению свободного доступа концессионера и уполномоченных им лиц к объекту соглашения.

Пунктом 24 соглашения концессионер вправе осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в инвестиционной программе концессионера, утверждаемой в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов).

Согласно пункту 25 концессионного соглашения предельный размер расходов на реконструкцию, капитальный ремонт объекта соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия соглашения концессионером, равен 3 500 000 рублей.

Объем и источники инвестиций, привлекаемых концессионером в целях реконструкции, капитального и текущего ремонта объекта соглашения, определяются в соответствии с инвестиционными программами концессионера на 2016-2025 годы, утвержденными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования тарифов.

В соответствии с пунктами 33 и 34 соглашения концессионер обязан использовать (эксплуатировать) объект соглашения и иное имущество в установленном настоящим соглашением порядке в целях осуществления деятельности, указанной в пункте 1 настоящего соглашения; поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет капитальный и текущий ремонт, нести расходы на содержание объекта соглашения, иного имущества.

Концессионер имеет право с согласия концедента передавать объект соглашения в пользование третьим лицам на срок, не превышающий срока действия соглашения при условии соблюдения обязательств Концессионера, предусмотренных настоящим соглашением. Прекращение настоящего соглашения является основанием для прекращения прав пользования третьих лиц объектом соглашения (пункт 35 соглашения).

В пункте  36 соглашения предусматривает право концессионера передать с согласия концедента иное имущество в пользование третьим лицам на срок, не превышающий срока действия соглашения, при условии соблюдения обязательств концессионера, предусмотренных соглашением.

Согласно пункту 53 соглашения концессионер обязан на условиях, предусмотренных настоящим соглашением, осуществлять деятельность, указанную в пункте 1 настоящего соглашения, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации.

Концессионер имеет право исполнять настоящее соглашение, включая осуществление деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, своими силами и (или) с привлечением других лиц, при этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные.

В соответствии с пунктами 63, 63 соглашение вступает в силу со дня подписания и действует в течение 10 лет; срок реконструкции, капитального и текущего ремонта объекта - в течение действия соглашения.

В силу пункта 76 соглашения при обнаружении концедентом в ходе осуществления контроля за деятельностью концессионера нарушений, который могут существенно повлиять на соблюдение концессионером условий соглашения, концедент обязан сообщить об этом концессионеру в течение 10 календарных дней со дня обнаружения указанных нарушений.

В пункте 84 соглашения определено, что сторона, не исполнившая или исполнившая ненадлежащим образом свои обязательства, предусмотренные настоящим соглашением, несет ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации и настоящим соглашением, если не докажет, что надлежащее исполнение указанных обязательств оказалось невозможным вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы.

В силу пункта 87 соглашение может быть изменено по соглашению сторон, за исключением условий настоящего соглашения и конкурсного предложения, а также случаев, предусмотренных Федеральным законом «О концессионных соглашениях» в письменной форме.

Согласно приложению № 1 к концессионному соглашению в перечень реконструируемых объектов концессионного соглашения вошло здание котельной, расположенное по адресу: 

<

...>»б».

В приложении № 2 к соглашению определено, что указанная котельная предназначена для теплоснабжения потребителей п. Фаленки по тарифам, установленным Региональной службой по тарифам Кировской области в установленном законом порядке.

По акту приема-передачи от 09.03.2016 концессионер принял имущество согласно приложениям к соглашению.

Администрация 01.07.2016 дала согласие на передачу объектов концессионного соглашения, а также иного имущества в пользование ООО «ТК Ресурс».

ООО «ТК Ресурс» и ООО «Ресурс»  подписали соглашение от 01.09.2016, в соответствии с которым ООО «ТК Ресурс» с согласия Администрации передало                      ООО «Ресурс» объекты и имущество по приложениям № 1 и 3 к концессионному соглашению, ООО «ТК Ресурс» обязалось исполнять условия концессионного соглашения.

Решением Региональной службы по тарифам Кировской области от 27.12.2016                       № 5015-тэ-2017 утвержден тариф на тепловую энергию, поставляемую ООО «ТК Ресурс», в том числе от котельной по ул. Труда, д. 50б.

Также ответчику-1 выдан паспорт готовности указанной котельной к отопительному сезону 2017-2018.

ООО «ТК Ресурс» (теплоснабжающая организация) и ОАО «Коммунэнерго» (абонент) подписали договор от 10.01.2017 на поставку тепловой энергии № 1  сроком действия с 01.01.2017 по 31.12.2017, согласно которому теплоснабжающая организация обязалась предоставить абоненту тепловую энергию для объекта, расположенного по адресу: пгт. Фаленки, Сельская ул., д. 2.

ООО «ТК Ресурс» в адресованном ОАО «Коммунэнерго» письме от 10.08.2018                     № И/20/17 уведомило о расторжении договора на поставку тепловой энергии с 10.09.2017 в связи с планируемой консервацией спорной котельной.

В ответ на указанное уведомление ОАО «Коммунэнерго» в письме от 15.08.2017                            № 21-16/6570  указало на нарушение ответчиком-1 порядка согласования консервации котельной, недопустимость одностороннего уведомления потребителей со стороны собственника источника тепловой энергии о выводе котельной из эксплуатации.

В связи с указанными обстоятельствами ОАО «Коммунэнерго» обратилось в прокуратуру Фаленского района Кировской области с заявлением от 16.08.2017 № 18-04/6601 с просьбой провести проверку в отношении ООО «ТК Ресурс».

Прокуратура Фаленского района в ответе от 14.09.2017 на указанное обращение сообщила о том, что нарушений, препятствующих пуску тепловой энергии, не выявлено.

На повторное обращение третьего лица прокуратура в письме от 25.10.2017 № 154ж-2015 сообщила, что в нарушение требований закона с начала отопительного сезона 19.09.2017 теплоснабжение Фаленского мастерского участка ОАО «Коммунэнерго» не осуществляется, в связи с чем прокуратурой в адрес главы Администрации внесено представление.

Решением Зуевского районного суда Кировской области от 29.01.2018 удовлетворен иск прокурора Фаленского района Кировской области об обязании Администрацию организовать обеспечение надежного теплоснабжения мастерского участка                               ОАО «Коммунэнерго». Решение суда вступило в законную силу.

В материалы дела представлен акт осмотра от 27.09.2017, в котором отражено, что комиссия в составе представителей Администрации и ООО «ТК Ресурс», осмотрев котельную, пришла к выводу о том, что без проведения реконструкции путем замены оборудования, дальнейшая эксплуатация котельной невозможна по причине отказа от услуги теплоснабжения более 90% абонентов и ее избыточной мощности, что может повлечь аварийную ситуацию.

В письме  от 27.09.2017  ООО «ТК Ресурс» обратилось к Администрации с просьбой рассмотреть возможность вывода из эксплуатации котельной в связи с тем, что более 90% абонентов добровольно отказались от услуг теплоснабжения.

В ответном письме от 27.10.2017 № 1281 Администрация сослалась на непредставление ООО «ТК Ресурс» письменного согласия всех потребителей тепловой энергии, подключенных к Котельной, и отказала в согласовании вывода ее из эксплуатации.

В письме ООО «ТК Ресурс» вновь указало на отказ большинства потребителей от услуг теплоснабжения, оказываемых с использованием котельной, и просило изменить условия концессионного соглашения путем исключения из перечня объектов концессии спорной котельной.

Администрация отказала во внесении изменений в условия концессионного соглашения в письме от 11.12.2017 № 1472.

Согласно заключению общества с ограниченной ответственностью «Экспертиза Промышленной Безопасности Спринт» водогрейный котел КСВа-1,0Гн, расположенный в котельной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, эксплуатировать нецелесообразно.

Полагая, что ООО «ТК Ресурс» неправомерно уклоняется от исполнения предусмотренных концессионным соглашением обязательств по теплоснабжению спорного объекта, Администрация обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в стаье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также иными способами, предусмотренными законом. Абзацем седьмым статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена защита гражданских прав путем присуждения к исполнению обязанности в натуре.

Исполнение обязанности в натуре означает понуждение должника выполнить действия, которые он должен совершить в силу закона или имеющегося гражданско-правового обязательства.

Обязательства сторон основаны на концессионном соглашении.

Правовые отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, установлением гарантий прав и законных интересов сторон концессионного соглашения, регулируются Законом о концессионных соглашениях.

Согласно части 1 статьи 3 указанного закона  по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу пункта 10 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях объектами концессионного соглашения являются, в том числе объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии.

В целях настоящего Федерального закона к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения (часть 3 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях).

В пунктах 1-4 статьи 8 Закона о концессионных соглашениях определено, что при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации); использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением; осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случая, указанного в части 3.7 статьи 13 настоящего федерального закона; обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

По условиям заключенного сторонами концессионного соглашения истец передал в пользование ответчика-2 спорную котельную, оборудование и тепловую сеть.

В силу пункта 2 соглашения проведение работ по реконструкции в рамках настоящего соглашения предусматривает проведение следующих работ: проведение капитальных и текущих ремонтных работ на объектах.

В пунктах  12 и 24 соглашения определено, что перечень реконструируемых объектов и перечень мероприятий по реконструкции и капитальному ремонту объекта устанавливается в соответствии с инвестиционной программой концессионера, утверждаемой в порядке, установленном законодательством РФ в сфере регулирования цен (тарифов), а концессионер вправе осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в указанной инвестиционной программе.

В соответствии с письмом Министерства энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Кировской области от 23.03.2018 № 636-43-01-05 утвержденных министерством инвестиционных программ в сфере теплоснабжения ООО «Ресурс» и ООО «ТК Ресурс» не имеется.

Из материалов дела видно, что Администрация заявила требование об обязании ответчиков разработать проект реконструкции котельной с максимальной тепловой нагрузкой - 0,0257 Гкал/час и производстве реконструкции данного объекта. 

Суд апелляционной инстанции установил, что утвержденная в установленном порядке инвестиционная программа концессионера, содержащая перечень реконструируемых объектов и мероприятий по реконструкции, отсутствует.

В соответствии  с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд второй инстанции оценил представленную в материалы дела доказательственную базу, в том числе условия заключенного сторонами концессионного соглашения применительно к требованиям Закона о концессионных соглашениях, и пришел  к правильному выводу об отсутствии у концессионера обязанностей по разработке проекта реконструкции и ее проведению в требуемом истцом виде, поэтому обоснованно отказал в удовлетворении соответствующих требований Администрации.

Доводы ОАО «Коммунэнерго» об обратном направлены на переоценку представленной в материалы дела доказательственной базы и сделанных на ее основе выводов, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда округа.

Администрация  также заявила требования о восстановлении системы теплоснабжения – теплотрассы с наружным диаметром 57 см от здания котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, до мастерского участка                             ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, а также о возобновлении подачи тепловой энергии для отопления указанного объекта.

Из материалов дела следует и ответчиками не оспаривается, что указанная выше часть теплотрассы демонтирована.

В соответствии с пунктами 33 и 34 соглашения концессионер (ООО «Ресурс») обязан использовать (эксплуатировать) объект соглашения и иное имущество в установленном настоящим соглашением порядке в целях осуществления деятельности, указанной в пункте 1 настоящего соглашения; поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет капитальный и текущий ремонт, нести расходы на содержание объекта соглашения, иного имущества.

По соглашению ООО «Ресурс» переданы помимо котельной № 2 и оборудования тепловая сеть протяженностью 1 км. Следовательно, обязанность поддерживать спорное имущество в исправном состоянии и отвечать за демонтаж возложена на концессионера (ответчика-2).

Из условий  соглашения от 01.09.2016 усматривается, что ООО «ТК Ресурс» приняло на себя обязанности по исполнению обязательств, предусмотренных концессионным соглашением, поскольку ему переданы объекты и иное имущество концессионного соглашения.

С учетом указанных обстоятельств суд второй инстанции сделал правильный вывод о том, что концессионер возложил исполнение своих обязанностей на третье лицо –                 ООО «ТК Ресурс».

Согласно пункту 5 статьи 313 Гражданского кодекса Российской Федерации, если третье лицо исполнило обязанность должника, не являющуюся денежной, оно несет перед кредитором установленную для данного обязательства ответственность за недостатки исполнения вместо должника.

В силу статьи 403 Гражданского кодекса Российской Федерации должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

В соответствии  с пунктом 2 статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Поскольку объект соглашения передан 01.09.2016 от ООО «Ресурс» ООО «ТК Ресурс» суд второй инстанции пришел к правильному выводу о том, что обязанность поддерживать объект в исправном состоянии наряду с ответчиком-2 также несет ответчик-1.

Из материалов дела усматривается, что ответчик-1 обладает статусом теплоснабжающей организации, поскольку в его пользовании находится источник тепловой энергии и тепловые сети, к которым присоединен объект ОАО «Коммунэнерго», так же  утвержден в установленном порядке регулирующим органом тариф на тепловую энергию на 2017 год.

Согласно пункту 11 статьи 2 Закона о теплоснабжении теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

В пункте 1 части 2 статьи 15 указанного закона предусмотрено, что в системе теплоснабжения определенная схемой теплоснабжения единая теплоснабжающая организация обязана заключить договор теплоснабжения с любым обратившимся потребителем тепловой энергии, теплопотребляющие установки которого находятся в данной системе теплоснабжения.

В силу части 3 статьи 15 Закона о теплоснабжении единая теплоснабжающая организация и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 15 упомянутого закона при разработке схемы теплоснабжения должна быть обеспечена безопасность системы теплоснабжения, определяемая, в том числе бесперебойной работой источников тепловой энергии, тепловых сетей и системы теплоснабжения в целом.

С учетом приведенных норм права на ответчика -1 возложена обязанность, как на теплоснабжающую организацию, по обеспечению объекта ОАО «Коммунэнерго» тепловой энергией.

В пункте 53  соглашения предусмотрена обязанность концессионера осуществлять деятельность, указанную в пункте 1 настоящего соглашения, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации.

Согласно пункта 1 части 1 статьи 8 Закона о концессионных соглашениях определено право концессионера передавать с согласия концедента в порядке, установленном федеральными законами и условиями концессионного соглашения, объект концессионного соглашения и (или) иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество в пользование третьим лицам на срок, не превышающий срока использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения по концессионному соглашению, при условии соблюдения такими лицами обязательств концессионера по концессионному соглашению. При этом концессионер несет ответственность за действия таких лиц как за свои собственные.

Концессионер также вправе исполнять концессионное соглашение своими силами и (или) с привлечением в соответствии с условиями соглашения других лиц, при этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные.

В пункте  36 соглашения предусмотрено право концессионера передать с согласия концедента объект соглашения в пользование третьим лицам.

В силу статьи 403 Гражданского кодекса Российской Федерации должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

Согласно статье 322 Гражданского кодекса Российской Федерации солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

С учетом приведенных норм права и условий спорного концессионного соглашения, суд апелляционной инстанции пришел к правильному  выводу о    том, что обязанность ответчиков в части требований о возобновлении теплоснабжения объекта ОАО «Коммунэнерго» является солидарной, поэтому обоснованно возложил на ответчиков обязанность по восстановлению спорной теплотрассы и обеспечению теплоснабжения мастерского участка ОАО «Коммунэнерго».

Иные доводы заявителей основаны на неправильном понимании сути спорных правоотношений и правовых норм, подлежащих применению к ним, поэтому суд округа отклонил их, как ошибочные.

 Оснований для отмены обжалованных судебных актов по приведенным в кассационной жалобе доводам не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судами первой и апелляционной инстанций не допущено.

В соответствии со статьями 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по кассационной жалобе относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа 

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.07.2018 и  постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018 по делу № А28-16873/2017 оставить без изменения, кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс», общества с ограниченной ответственностью «Ресурс», открытого акционерного общества «Коммунэнерго» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

           Председательствующий

 

Д.В. Чернышов

 Судьи

С.В. Бабаев

Е.Г. Кислицын