АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-1788/2020

г. Оренбург

24 сентября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена       17 сентября 2020 года

В полном объеме решение изготовлено        24 сентября 2020 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи                        Пархомы С.Т., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по  исковому заявлению государственного учреждения «Главное управление дорожного хозяйства Оренбургской области», г.Оренбург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к государственному унитарному предприятию Оренбургской области «Оренбургремдорстрой», г.Оренбург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 15 429 646 руб. 28 коп.

при участии представителей:

от истца: ФИО2, доверенность от 27.04.2018, сроком действия на три года,

от ответчика: ФИО3, доверенность от 18.09.2019, сроком на один год. 

В судебном заседании в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв с 10.09.2020 до 17.09.2020.

Государственное учреждение «Главное управление дорожного хозяйства Оренбургской области» (далее – истец, ГУ «ГУДХОО») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к государственному унитарному предприятию Оренбургской области «Оренбургремдорстрой» (далее – ответчик, ГУП Оренбургской области «Оренбургремдорстрой») о взыскании   15 429 646 руб. 28 коп. штрафа.

Представитель истца в судебном заседание поддержал исковые требования в полном объеме, указал, что ответчик, действуя как подрядчик при исполнении государственного контракта, в соответствии с положениями пункта 5.15 контракта, обязан был привлечь к исполнению обязательств субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. 

Представитель ответчика в судебном заседании, отзыве на иск, дополнении к отзыву (т.1 л.д. 50, 123) возражал против удовлетворения иска,  полагает, что из смысла ч. 1 ст. 94, ч.ч. 5, 6 ст. 30 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44, Закон о контрактной системе) следует, что привлечение как субподрядчиков, так и иных соисполнителей в рамках исполнения государственного контракта как мера, направленная на достижение целей контракта, является надлежащим исполнением подрядчиком требования заказчика о привлечении к исполнению контракта субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. Аналогичная позиция содержится в разъяснениях Министерства финансов Российской Федерации от 20.06.2017 № 24-02-06/38404, а также в письме Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области № 11/3593 от 26.08.2016. 

Ответчик указывает, что фактическая доля участия субъектов малого и среднего предпринимательства в исполнении контракта составила                  487 830 523 рубля (15/8 % от цены контракта), из них соисполнителем - ООО "Пром ТрансСервис", оказаны  услуги по перевозке инертных материалов в целях содержания автомобильных дорог на общую сумму                                        47 497 708 руб. 60 коп.

В случае вынесения решения в пользу истца, ответчик ходатайствовал об уменьшении размера штрафа до 100 000 руб.

Ходатайств о необходимости предоставления дополнительных доказательств сторонами не заявлено, в связи с чем, суд рассматривает дело, исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений статьи 65 АПК РФ.

При  рассмотрении материалов дела, судом установлены следующие обстоятельства. 

Между истцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик) заключен государственный контракт № 14/02-56 от 10.08.2016 (т.1 л.д. 11), по условиям пункта 1.1 которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог регионального и межмуниципального значения Южной зоны Оренбургской области в 2017-2019 годах,  в том числе по обеспечению круглогодичного безопасного и бесперебойного движения транспортных средств по автомобильным дорогам, а также сохранности имущественного комплекса, включая дорожные сооружения, на автомобильных дорогах общего пользования регионального и межмуниципального значения Южной зоны Оренбургской области, в соответствии с требованиями Технического задания (Приложение №1 к контракту) и сметной документации (Приложение №2 к контракту).

Цена контракта составляет 3 085 929 255 руб. 00 коп., в том числе НДС 470 734 971 руб. 10 коп. (пункт  2.1 контракта). 

Согласно пункту 7.1 контракта: начало выполнения работ – 01.01.2017, окончание выполнения работ – 31.12.2019.

В судебном заседании стороны подтвердили, что государственный контракт, подписанный между истцом и ответчиком, выполнен в полном объеме в установленный срок, оплата также произведена полностью. 

Вместе с тем, истец указывает на следующие обстоятельства.

В соответствии с пунктом 23 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ, в случае, если  начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги превышает размер, установленный Правительством Российской Федерации, в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

В пункте 5.15  контракта стороны согласовали, что подрядчик обязан привлекать к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 15 % от цены контракта.

На основании пункта 14.2 контракта  за неисполнение подрядчиком условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, установленного пунктом 5.15 контракта, подрядчик уплачивает заказчику штраф в размере 0,5 % от цены контракта, что составляет 15 429 646 руб. 28 коп.

В соответствии с условиями контракта подрядчик обязан заключить договора субподряда на сумму 462 889 388 руб. 25 коп., что составляет 15% от суммы 3 085 929 255 руб.

При исполнении контракта ГУП Оренбургской области «Оренбургремдорстрой» в письме №04-06/7 от 27.02.2019  сообщил истцу о заключении договоров субподряда на сумму 421 285 802 руб. 

Как указал истец, в представленной информации отсутствуют сведения о том, что указанные субподрядные организации являются субъектами малого предпринимательства, социально ориентировочных некоммерческих организаций, в связи с чем письмом №01-07-14/1070 от 01.03.2019 истец предложил уточнить сведения и предоставить их документальное подтверждение об организациях с которыми заключили договора субподряда (т.1 л.д.25).

В ответ на указанное письмо ответчик направил в адрес истца реестр договоров СМП по содержанию автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения Южной зоны Оренбургской области в 2017-2019 годах, о заключении договоров субподряда на сумму 507 896 711 руб. (т.1 л.д.29).

Полагая, что предмет данных договоров не соответствует требованиям государственного контракта по назначению, так как заключены договора на поставку и оказание услуг, что нарушает требования пункта 5.15 контракта, истец вручил ответчику требования об уплате штрафа на основании пункта 14.2 контракта (л.д. 27, 32).

Поскольку требования истца оставлены ответчиком без ответа и без удовлетворения, истец обратился с рассматриваемым иском в арбитражный суд.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

Проанализировав условия государственного контракта № 14/02-56 от 10.08.2016 (т.1 л.д. 11), суд приходит к выводу о том, что возникшие между сторонами правоотношения регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) с учетом норм Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ).

В соответствии с п. 8 ст. 3 Федерального закона N 44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Государственный контракт содержит все существенные условия договоров данного вида о предмете, сроках выполнения работ и их стоимости, а также об ответственности сторон за неисполнение обязательства.

Согласно п. 2 ст. 763 ГК РФ по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов (ст. 309 ГК РФ). Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 АПК РФ). При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в частности по представлению доказательств (ч. 2 ст.9, ч. 1 ст. 41 АПК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе установлено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов (часть 8 статьи 34 Закона N 44-ФЗ).

На основании пункта 14.2 контракта  за  неисполнение подрядчиком условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, установленного пунктом 5.15 контракта, подрядчик уплачивает заказчику штраф в размере 0,5 % от цены контракта, что составляет 15 429 646 руб. 28 коп.

Согласно п. 1 ст. 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. 

В соответствии с п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. 

Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (ст. 422 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

В соответствии с пунктом 23 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ, в случае, если  начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги превышает размер, установленный Правительством Российской Федерации, в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

В пункте 15.5 государственного контракта стороны согласовали, что подрядчик обязан привлекать к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 15% от цены контракта.

Вместе с тем, суд обращает внимание на следующее.

Согласно пункту 5 статьи  30 Закона о контрактной системе заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Пунктом 6 статьи  30 Закона о контрактной системе установлено, что условие о привлечении к исполнению контрактов - субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций  (также нет  сопоставления  по виду обязательства) в случае, предусмотренном частью 5 указанной статьи, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи.  

В связи с чем, пунктом 23 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрена необходимость указания в контракте обязанности поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

Исходя из совокупного толкования указанных норм, суд приходит к выводу о том, что законодателем  установлены положения о привлечении в рамках контракта  любого  контрагента, в том числе субподрядчика, соисполнителя  из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой  организации, подпадающего под  требования   статей 30, 34 ФЗ № 44-ФЗ.

Основная цель указанных положений законодательства и условий  любого контракта, основанного  на данных требованиях  закона, – привлечение субъектов малого предпринимательства  при исполнении условий контракта. 

При этом нет указания на конкретные виды работ, в отношении которых необходимо привлечение субъектов малого предпринимательства. 

Формулировки  пунктов   5.15, 14.2  контракта «обязан привлекать субподрядчиков», не полностью дублирующие  положения статей 23, 30, 34 ФЗ № 44-ФЗ (за изъятием "соисполнителей")  подлежат расширительному толкованию, соответствующему содержанию самих  норм законодательства, не ограничивая ответчика в возможности привлечения иного лица не только к процессу работ, но и к иным действиям, необходимым для получения конечного результата, в частности для оказания транспортных услуг (не только субподрядчика, но и соисполнителя в частности). 

Указанные положения законодательства не содержат  градации,  подразделения  субъектов на  подрядчиков, субподрядчиков  и  исполнителей, соисполнителей, постольку поскольку  подобное разделение нивелировало бы, сводило на нет  значимость  стороны, выигравшей  право на заключение контракта, ставя под условие замены подрядчика только на субподрядчика, без права привлечения иных соисполнителей из  числа субъектов малого предпринимательства в целях достижения целей, поставленных законодателем и контрактом.  

Указанная позиция согласуется с основной целью законодателя – повысить возможность некрупных участников рынка, которые не имеют достаточных возможностей для полноценного конкурирования с крупными участниками рынка в разных его секторах,  реализовать свои права,  тем самым поддержать субъекты  малого предпринимательства.    

То есть возможность привлечения соисполнителей (а не только субподрядчиков) к выполнению отдельного вида обязательств по контрактам предусмотрена самим законодателем.

Суд считает обоснованной ссылку ответчика на письмо Министерства финансов Российской Федерации от 20.06.2017 № 24-02-06/38404, согласно которому в случае, если в рамках исполнения контракта на оказание услуг предполагается поставка товара, то договор поставки такого товара может являться подтверждением надлежащего выполнения требования о привлечении к исполнению контракта субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организациями.

В соответствии  с пунктами 1, 5 статьи 3 Федерального закона № 209-ФЗ от 24.07.2007 "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" субъекты малого и среднего предпринимательства - хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными настоящим Федеральным законом, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям, сведения о которых внесены в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

Поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства - деятельность органов  государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляемая в целях развития малого и среднего предпринимательства в соответствии с государственными программами (подпрограммами) Российской Федерации, государственными программами (подпрограммами) субъектов Российской Федерации и муниципальными программами (подпрограммами), содержащими мероприятия, направленные на развитие малого и среднего предпринимательства (далее - государственные программы (подпрограммы) Российской Федерации, государственные программы (подпрограммы) субъектов Российской Федерации, муниципальные программы (подпрограммы), а также деятельность акционерного общества "Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства", осуществляемая в соответствии с настоящим Федеральным законом, в качестве института развития в сфере малого и среднего предпринимательства (далее также - корпорация развития малого и среднего предпринимательства), и деятельность акционерного общества "Российский экспортный центр" (далее - Российский экспортный центр) по поддержке экспортной деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляемая в соответствии с настоящим Федеральным законом и Федеральным законом от 8 декабря 2003 года N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности".

Согласно  части 1 статьи 4.1 Федерального закона № 209-ФЗ от 24.07.2007 "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным статьей 4 настоящего Федерального закона, вносятся в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с настоящей статьей.

В рамках рассмотрения настоящего спора судом установлен и сторонами не отрицается  тот факт, что ООО «ПромТрансСервис» является субъектом малого предпринимательства, указанное общество включено в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

При исполнении контракта ГУП «ОренбургРемДорСтрой» привлекло к исполнению обязательств общество с ограниченной ответственностью «ПромТрансСервис» (исполнитель), заключив с указанным обществом договора на оказание услуг по осуществлению железнодорожных перевозок № 02-11/282 от 05.06.2017, №20-11/81-АСМП19 от 25.03.2019 (л.д. 55, 58).

Истец указал, что перевозка интерных материалов необходима для выполнения объемных видов работ  при содержании автомобильных дорог в летний период, а именно: ремонт асфальтобетонного, гравийного, щебеночного покрытий (расшифровка локального сметного расчета №3, позиции с 52 по 60), ямочный ремонт (расшифровка локального сметного расчета №3, позиции с 61 по 104), ликвидация пучинистых мест (расшифровка локального сметного расчета №4, позиции с 5 по 71), ямочный ремонт асфальтобетонного покрытия картами (расшифровка локального сметного расчета №4, позиции с 75 по 146), ликвидация колей (расшифровка локального сметного расчета №4, позиции с 148 по 153), в том числе для изготовления асфальтобетонных смесей при выполнении указанных видов работ.

Всего на содержание автомобильных дорог Южной зоны, в соответствии со сметной документацией, ежегодно необходимо 25 935 тонны интерных материалов, за период действия контракта необходимо было доставить в Южную зону 77 805 тонн интерных материалов.

По договору №02-11/282 от 05.06.2017 обществом с ограниченной ответственностью «ПромТрансСервис» фактически оказаны услуги по доставке в Южную зону материалов общей стоимостью 29 522 662 руб., стоимость услуг оплачена в полном объеме.

По договору №20-11/81-АСМП19 от 25.03.2019 обществом с ограниченной ответственностью «ПромТрансСервис» фактически оказаны услуги по доставке в Южную зону материалов общей стоимостью 17 975 047 руб., стоимость услуг оплачена в полном объеме.

Ответчик указывает, что фактическая доля участия субъектов малого и среднего предпринимательства в исполнении контракта составила                  487 830 523 рубля (15/8 % от цены контракта), из них соисполнителем - ООО "Пром ТрансСервис", оказаны  услуги по перевозке инертных материалов в целях содержания автомобильных дорог на общую сумму                                        47 497 708 руб. 60 коп.

Ответчик уведомил истца о привлечении субъекта малого предпринимательства к исполнению контракта письмом от 23.12.2019.

Таким образом, ответчиком  обеспечено участие субъекта малого предпринимательства при исполнении государственного контракта № 14/02-56 от 10.08.2016, в связи с чем основания для вывода о нарушении ответчиком  пунктов   5.15, 14.2  контракта, у суда не имеется.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о неправомерности начисления штрафа истцом.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении исковых требований  государственного учреждения «Главное управление дорожного хозяйства Оренбургской области» следует отказать.

В соответствии с положениями ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по делу также относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований государственного учреждения «Главное управление дорожного хозяйства Оренбургской области» отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Судья                                       С.Т. Пархома