ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-87774/2016

29 мая 2019 года

г. Санкт-Петербург

/тр.3

Резолютивная часть постановления объявлена     22 мая 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 мая 2019 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Медведевой И.Г.

судей  Глазкова Е.Г., Савиной Е.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Бойко К.Б.

при участии:  

от АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2»: Береза О.В. по доверенности от 09.01.2019,

от к/у ООО «Строительная компания «АтомСпецСтрой»: Дубинин И.В. по доверенности от 28.06.2018,

от ООО «СпецПромСтрой»: Иванов А.А. по доверенности от 11.03.2019,

от ФНС России: Михайлов Э.А. по доверенности от 22.05.2019,

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-5678/2019)  ООО «СпецПромСтрой» на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.01.2019 по делу № А56-87774/2016/тр.3 (судья Голоузова О.В.), принятое по заявлению кредитора АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» к должнику ООО «Строительная компания «АтомСпецСтрой» о включении требования в реестр требований кредиторов должника, 

 

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.06.2017 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «АтомСпецСтрой», место нахождения: 196247, Санкт-Петербург, пл. Конституции, д. 3, лит. А, ИНН 5320020534, ОГРН 1075331001481 (далее – Общество, должник), введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Елисоветский Олег Ильич.

В рамках дела о банкротстве в арбитражный суд обратилось АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» (далее – кредитор) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 112 902 329,87 руб. (с учетом уточнений). 

Определением арбитражного суда от 12.01.2018, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2018, удовлетворены требования АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» в размере 112 902 329,87 руб. основного долга и включены в реестр требований кредиторов ООО «Строительная компания «Атомспецстрой» в третью очередь. 

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.08.2018 г. отменены определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.01.2018 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2018, дело направлено на новое рассмотрение с указанием на необходимость исследования всех обстоятельств возникновения и наличия у должника аванса, переданного АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» по соглашению, а также стоимости выполненных должником работ по договору подряда и произведенных кредитором оплат в последующие годы, в целях установления наличия и размера неотработанного должником аванса по договору, подлежащего включению в реестр требований кредиторов должника.

При новом рассмотрении дела АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» представило дополнительные доказательства, обосновывающие возникновение суммы аванса.

Определением от 13.01.2019 арбитражный суд включил требование АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» в размере 112 902 329,87 руб. основного долга в реестр требований кредиторов ООО «Строительная компания «Атомспецстрой» с отнесением указанного требования в третью очередь удовлетворения требований кредиторов.

В апелляционной жалобе ООО «СпецПромСтрой» просило отменить указанное определение как незаконное и необоснованное. Податель жалобы  указал, что размер неотработанного аванса в размере 51 022 868,36 руб. возник в ходе исполнения ООО «Строительная компания «Атомспецстрой» и ОАО «Санкт-Петербургский научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт «АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ» (ОАО «СПбАЭП»; Генеральный подрядчик) своих обязанностей по договору №LEN2/1826 от 02.03.2009г. Указанный размер неотработанного аванса переходил от прежнего генподрядчика к новому и, как следствие, перешел к АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2». Размер неотработанного аванса был уменьшен в связи с последующей приемкой работ от ООО «Строительная компания «Атомспецстрой». Между тем, 15.11.2016г. между ООО «Строительная компания «Атомспецстрой», подрядчиком, и ООО «СпецПромСтрой», субподрядчиком,  был заключен договор № 3/2016-ЛАЭС подряда на строительно-монтажные работы по объектам Ленинградской АЭС-2. Субподрядчик оказал услуги подрядчику на общую сумму 14 473 371,77 руб., соответствующая оплата в адрес субподрядчика не поступила. Должником не представлено суду сведений о том, что 31.05.2017г. им были приняты работы, выполненные ООО «СпецПромСтрой». Объект, на котором ООО «СпецПромСтрой» производились работы, сдан генподрядчику, т.е. АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2», в полном объеме. В настоящее время весь комплекс введен в эксплуатацию. Таким образом, по мнению подателя жалобы, АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» необоснованно заявило о включении в свои требования стоимости работ, произведенных ООО «СпецПромСтрой», как невыполненных. 

Возражая против удовлетворения апелляционной жалобы, АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» в отзыве на нее указало, что работы, выполненные и предъявленные должником по договору подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г. на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2 (далее - договор подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г.) были приняты АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» и оплачены (либо путем внесения оплаты, либо путем уменьшения суммы аванса). Первичные документы (акты по форме КС-2, КС-3, платежные поручения, акты оказанных генподрядных услуг, прочее), подтверждающие выполнение, сдачу и оплату работ за весь период действия договора подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г., содержатся в материалах настоящего дела, включая, бухгалтерские документы от прежних Генеральных подрядчиков (ОАО «СПбАЭП», ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России»). У АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» отсутствуют правовые основания уменьшить сумму неотработанного аванса в связи со сдачей работ ООО «Спецстромстрой» должнику, поскольку указанное общество не является стороной по договору подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г.; должником не выполнялись и не предъявлялись АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» работы, кроме тех, которые ранее были сданы и оплачены. Таким образом, кредитор считает возражения ООО «Спецпромстрой» необоснованными и не подлежащими принятию арбитражным судом. Обстоятельства ввода комплекса в эксплуатацию, предъявление/непредъявление должником работ, на которые ссылается ООО «Спецстромстрой», в рассматриваемом случае не подлежат установлению в суде апелляционной инстанции.

В судебном заседании представитель ООО «СпецПромСтрой» поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ФНС России поддержал позицию подателя жалобы. Представители АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» и конкурсного управляющего должником возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. 

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, апелляционный суд не усматривает оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 02.03.2009 между ОАО «Санкт-Петербургский научно-исследовательский и проектно-конструкторский институт «АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ» (ОАО «СПбАЭП»; Генеральный подрядчик) и ООО «Строительная компания «АтомСпецСтрой» (Подрядчик) заключен договор подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2 (далее - Договор подряда). 

18.08.2011 Стороны заключили Соглашение об изменении Договора подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2 от 02.03.2009, которым изложили текст Договора подряда в новой редакции.

21.02.2012 г. между ОАО «СПбАЭП» и ООО «Строительная компания «Атомспецстрой» (Подрядчик) и ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России» (Новый  Генподрядчик) заключено соглашение о замене стороны по Договору подряда. Права и обязанности Генерального подрядчика перешли от ОАО «СПбАЭП» к ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России». 

Соглашением от 29.11.2013 о замене стороны в договоре подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2 права и обязанности Генерального подрядчика перешли к ЗАО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» (с 27.02.2015 АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2»).

29.06.2017 в связи с просрочкой выполнения работ, руководствуясь п. 32.5, 32.5.6, 32.5.7 Договора подряда АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» направило в адрес ООО «Строительная компания «АтомСпецСтрой» уведомление о расторжении Договора подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2. 

Указанное уведомление было получено Подрядчиком 29.06.2017, что согласно п. 32.9 Договора подряда является датой расторжения Договора подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2.

Таким образом, основанием для расторжения договора LEN2/1826 от 02.03.2009 на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта ЛАЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2 явилось нарушение должником сроков выполнения работ (пп. 32.5.6, 32.5.7 договора), с чем согласился суд кассационной инстанции.

После расторжения Договора подряда на стороне должника остался неотработанный аванс в размере 177 657 376,85 руб. (112 902 329,87 руб. заявлены в рамках рассмотрения настоящего требования как реестровые).

При новом рассмотрении дела судом первой инстанции дополнительно исследованы обстоятельства, связанные с исполнением АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» пунктов 9, 10 Соглашения от 29.11.2013 о замене стороны в договоре подряда, а именно:

В пункте 7 Соглашения от 29.11.2013 указано, что на момент его подписания имеется незачтенная часть аванса, отраженная в акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 29.11.2013 (приложение N 1 к Соглашению), которая признается должником в качестве задолженности перед АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2». 

Согласно названному акту сверки на дату подписания Соглашения у должника имеется задолженность в размере 51 022 868 руб. 36 коп., являющаяся авансом за 2012 год. 

При этом в пункте 9 Соглашения указано, что на момент его подписания у должника имеются денежные требования к генеральному подрядчику, связанные с выполнением работ, результаты которых надлежащим образом оформлены, но еще не приняты генеральным подрядчиком, и АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» приняло на себя обязательства урегулировать с должником вопросы приемки и оплаты выполненных работ (приложение N 3 к Соглашению). 

В соответствии с пунктом 10 Соглашения у должника также имеются затраты по незавершенному строительством производству, сведения о которых представлены в приложении N 4 к Соглашению, и которые АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» также обязалось принять и оплатить.

Судом первой инстанции из представленных кредитором документов установлено, что Приложение №3 «Перечень дополнительных работ, выполненных подрядчиком при исполнении Договора» и Приложение №4 «Затраты Подрядчика по незавершенному строительством производству по Договору» разрабатываются Подрядчиком и согласовываются в течение 30 дней с момента подписания настоящего Соглашения, что прямо закреплено в Соглашении.

Между тем, указанные Приложения не были разработаны и подписаны сторонами ввиду не представления Подрядчиком надлежащих доказательств в подтверждение ранее выполненных и не принятых работ. 

Судом первой инстанции дополнительно исследованы обстоятельства возникновения и наличия у должника неотработанного аванса, переданного АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» по Соглашению от 29.11.2013, а также стоимость выполненных должником работ по Договору и произведенных АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» оплат в последующие годы.

Кредитором в целях установления факта возникновения аванса в размере 51 022 868,36 руб., перешедшего АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» от ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России», представлены в материалы дела следующие документы: письмо АО «АТОМПРОЕКТ» (до 29.06.2013 г. ОАО «СПбАЭП») исх. №46-4с-1с/20872 от 12.11.2018 г. по письменному запросу Кредитора, Акт сверки взаимных расчетов, подписанный ОАО «СПбАЭП» и ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России», платежные поручения с назначением платежа о внесении аванса, а также Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, подписанные ОАО «СПбАЭП» и ООО «Строительная Компания «Атомспецстрой».

Перечисленными документами подтверждается, что на момент заключения Соглашения от 21.02.2012 г. между ОАО «СПбАЭП» и ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России» размер неотработанного аванса по Договору подряда составил 51 022 868,36 руб. и перешел ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России». 

Также Кредитором представлен Акт сверки по данным ФГУП «ГВСУ №3» (до 18.01.2018 г. правопреемник ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России»), из которого следует, что 21.02.2012 г. (дата Соглашения о перемене стороны по Договору подряда ОАО «СПбАЭП» к ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России») последний принял к учету сумму неотработанного аванса в размере 52 464 436,78 руб., а также обязанность по выплате гарантийных удержаний на сумму 1 441 568,42 руб. При свернутом сальдо размер задолженности составлял 51 022 868,36 руб. (52 464 436,78 руб. - 1 441 568,42 руб.). 

Из данного акта сверки также следует, что ФГУП «ГВСУ №3» 30.11.2013 г. внес строку об отсутствии задолженности ООО «Строительная компания «Атомспецстрой» перед ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России», что обусловлено заменой на стороне Генерального подрядчика 29.11.2013 г. и переходом всех прав и обязанностей по Договору подряда АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2». 

При этом, согласно указанного Акта в период взаимоотношений между ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России» и ООО «Строительная компания «Атомспецстрой» работы Подрядчиком не выполнялись, Генеральным подрядчиком внесение дополнительной оплаты не производилось.

Таким образом, суд первой инстанции верно установил, что размер неотработанного аванса в размере 51 022 868,36 руб. возник в ходе исполнения ООО «Строительная компания «АтомСпецСтрой» и ОАО «СПбАЭП» своих обязанностей по договору №LEN2/1826 от 02.03.2009 г. Указанный размер неотработанного аванса переходил от прежнего Генподрядчика к Новому и как следствие, перешел к АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2». Размер неотработанного аванса был уменьшен в связи с последующей приемкой работ от ООО «Строительная компания «Атомспецстрой».

Выполненные и предъявленные должником по договору подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г. на выполнение комплекса работ и услуг для ввода в эксплуатацию объекта Ленинградской АЭС-2 в составе энергоблоков №1 и №2  были приняты АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» и оплачены (либо путем внесения оплаты, либо путем уменьшения суммы аванса).

Первичные документы (акты по форме КС-2, КС-3, платежные поручения, акты оказанных генподрядных услуг, пр.), подтверждающие выполнение, сдачу и оплату работ за весь период действия договора подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г., содержатся в материалах настоящего время, включая, бухгалтерские документы от прежних Генеральных подрядчиков (ОАО «СПбАЭП», ФГУП «ГУССТ№3 при Спецстрое России»).

Таким образом, выполнение работ не в полном объеме и на сумму, менее перечисленного аванса, подтверждено представленными в материалы дела актами по форме КС-2, и данное обстоятельство не может опровергаться сведениями об окончании строительства объекта в рамках договора генерального подряда, поскольку из материалов дела не следует, что должник являлся единственным субподрядчиком, который выполнял работы на объекте.

Довод ООО «СпецПромСтрой» о том, что должник принял работы, выполненные ООО «Спецпромстрой» на сумму 14 473 371,77 руб., в связи с чем АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» должно было уменьшить сумму аванса на сумму фактически выполненных ООО «Спецпромстрой» работ, не принимается апелляционным судом в силу следующего.

ООО «Спецпромстрой» не является стороной по договору подряда №LEN2/1826 от 02.03.2009 г.; должником не выполнялись и не предъявлялись АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» работы, кроме тех, которые ранее были сданы и оплачены. 

Документы в подтверждение выполнения строительно-монтажных работ на объекте Ленинградской АЭС-2 ООО «СпецПромСтрой» не представлены ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду.

Ссылка подателя жалобы на окончание строительства объекта в рамках договора генерального подряда не опровергает факт выполнения должником работ не в полном объеме. При этом, обстоятельства ввода комплекса в эксплуатацию, предъявление/непредъявление должником работ, на которые ссылается ООО «Спецстромстрой», в рассматриваемом случае не подлежат установлению в суде апелляционной инстанции.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что требования к АО «КОНЦЕРН ТИТАН-2» подлежат включению в реестр требований кредиторов должника в размере 112 902 329,87 руб., поскольку наличие и размер задолженности подтверждаются материалами дела и не опровергнуты подателем жалобы.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, частью 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.01.2019 по делу № А56-87774/2016/тр.3 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

И.Г. Медведева

 

Судьи

 

Е.Г. Глазков

 

 Е.В. Савина