ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-16539/2016

город Ростов-на-Дону

08 августа 2017 года

15АП-12764/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чотчаева Б.Т.

судей Маштаковой Е.А., Нарышкиной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от ответчика: представитель ФИО2 (доверенность от 25.05.2016), участвовал до перерыва в судебном заседании, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Зеленый Дом»на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05.07.2016 по делу                              №А32-16539/2016 по иску открытого акционерного общества «Кубанская энергосбытовая компания»к товариществу собственников жилья «Зеленый дом»

при участии третьего лица открытого акционерного общества «Кубаньэнерго»о взыскании задолженности,принятое в составе судьи Куликова О.Б.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Кубанская энергосбытовая компания» в лице Новороссийского филиала (далее – истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к товариществу собственников жилья «Зеленый дом» (далее – ответчик, товарищество) о взыскании задолженности в размере 397 686 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 05.07.2016 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Распределены расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции от 05.07.2016 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что не был извещен судом первой инстанции о месте и времени судебного заседания, в связи с чем, судом неправомерно принято решение в отсутствие ответчика. Ссылается на то, что суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о допущении ответчиком факта безучетного электропотребления. Ссылка истца на неисправность прибора учета, повлекшая расчет потребления электроэнергии согласно постановлению Правительства Российской Федерации №442 от 04.05.2012 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии», необоснованна. Истец не извещал ответчика о недопуске данного прибора учета в эксплуатацию, ввиду чего, ответчик не мог безучетно потреблять электроэнергию и как следствие производил оплату электроэнергии по показаниям прибора учета. Выставленный истцом расчетный счет на потребленное количество электроэнергии превышает данные по прибору учета ответчика, вследствие чего истец хочет получить неосновательное обогащение за счет жителей товарищества. Более того, ответчик не отказывается от оплаты электроэнергии по договору поставки в рамках фактического потребления электроэнергии и готов оплатить ее в объеме 44 960 кВт, что составляет 112 884 рублей к оплате, исходя из показаний внутренних приборов учета на каждое домовладение.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Кубаньэнерго» (далее – третье лицо,                                             ОАО «Кубаньэнерго»).

В материалы дела от истца поступил расчет задолженности, акт осмотра, приложение к акту осмотра.

В материалы дела от третьего лица поступили дополнения к отзыву, в которых третье лицо просит решение арбитражного суда первой инстанции от 05.07.2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В материалы дела от ответчика поступили пояснения, в которых ответчик поддерживает доводы апелляционной жалобы, просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить.

Представители истца и третьего лица в судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы не явились, направили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителей, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанных лиц, в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы. 

В судебном заседании, начатом 25.07.2017, объявлен перерыв до 01.08.2017 до 10 часов 50 минут.

Информация об объявленном перерыве размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда - http://15aas.arbitr.ru. 

После перерыва судебное заседание продолжено 01.08.2017 в отсутствие представителей сторон.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 05.02.2013 между обществом (гарантирующий поставщик) и товариществом (управляющая компания) заключен договор энергоснабжения №140839 (далее – договор).

В силу пункта 2.1 договора предметом договора является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее управляющей компанией на условиях и в количестве, определенных договором.

Порядок расчетов сторон определен разделом 5 договора.

Согласно пункту 5.4 договора оплата по договору производится управляющей компанией до 15 числа, следующего за расчетным в размере 100% стоимости фактического объема потребления, определенного в соответствии с разделом 4 договора. Оплата производится на основании выданной гарантирующим поставщиком счет-фактуры.

Во исполнение обязательств по договору обществом в январе 2016 года поставлена электрическая энергия в количестве 167 400 кВ/ч на сумму в размере 510 570 рублей.

Обязательства по оплате ответчиком исполнены частично на сумму в размере 112 884 рублей (платежное поручение от 10.02.2016 №9), в связи с чем, за ответчиком образовалась задолженность в размере 397 686 рублей.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Расчет потребленной ответчиком электрической энергии составлен истцом расчетным способом в соответствии в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения №3 к постановлению Правительства Российской Федерации №442 от 04.05.2012 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Основные положения №442). 

Ответчиком факт потребления электроэнергии не опровергается.

Суд первой инстанции, оценив представленные истцом документы, пришел к выводу о наличии у ответчика задолженности в сумме 397 686 рублей.

Между тем, суд апелляционной инстанции не соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии на стороне ответчика задолженности в заявленном истцом размере по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме, обеспечения владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме, осуществления деятельности по созданию, содержанию, сохранению и приращению такого имущества, предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации помещениями в данных многоквартирных домах, а также для осуществления иной деятельности, направленной на достижение целей управления многоквартирными домами.

В соответствии с абзацем 13 пункта 2 Основных положений №442 безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, безучетное потребление электрической энергии объективируется в одном из трех вариантов поведения потребителя: вмешательство в работу прибора учета; несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя; любые иные действия (бездействие) потребителя, которые привели к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Истцом составлен акт допуска (замены, проверки) расчетного прибора учета от 30.10.2015 в котором указано, что узел учета в качестве расчетного не допускается в эксплуатацию (т. 1 л.д. 17). 

Ответчик не отрицает факт безучетного потребления электроэнергии, однако считает, что расчет должен быть произведен исходя не расчетным способом, а исходя из нормативов потребления.

Согласно абзацу 2 пункта 42 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 №354, при отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и газа размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, электроснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 4 приложения №2 к настоящим Правилам исходя из нормативов потребления коммунальной услуги.

Согласно подпункту «в» пункта 21 постановления Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 №124 «О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг» при установлении в договоре ресурсоснабжения порядка определения объемов поставляемого коммунального ресурса учитывается следующее: объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по приведенной далее формуле, учитывающей, в частности, показания индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, либо (при отсутствии индивидуальных приборов учета) - нормативы потребления соответствующей коммунальной услуги.

В силу статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг (в том числе нормативов накопления твердых коммунальных отходов), утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При расчете платы за коммунальные услуги для собственников помещений в многоквартирных домах, которые имеют установленную законодательством Российской Федерации обязанность по оснащению принадлежащих им помещений приборами учета используемых воды, электрической энергии и помещения которых не оснащены такими приборами учета, применяются повышающие коэффициенты к нормативу потребления соответствующего вида коммунальной услуги в размере и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, особенности предоставления отдельных видов коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме и жилых домов, условия и порядок заключения соответствующих договоров, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом. Органы местного самоуправления могут наделяться отдельными государственными полномочиями в области установления тарифов в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 13 Правил №354, условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Согласно пункту 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (действовавших в спорный период времени, далее – Правила №307), в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Приведенные законоположения исключают возложение на управляющую организацию - исполнителя коммунальных услуг в отношениях с ресурсоснабжающими организациями обязанности по оплате коммунальных ресурсов в большем объеме, чем аналогичные коммунальные ресурсы подлежали бы оплате в случае получения гражданами - пользователями коммунальных услуг указанных ресурсов напрямую от ресурсоснабжающих организаций, минуя посредничество управляющей организации. Данный подход в равной мере относится как к внутриквартирному потреблению соответствующих коммунальных ресурсов, так и потреблению этих ресурсов на общедомовые нужды.

Следовательно, расчет стоимости объема отпущенной электроэнергии гражданам-потребителям, проживающим в жилых домах, не оснащенных общедомовыми приборами учета, должен определяться на основании пункта 19 и пункта 1 приложения №2 к Правилам №307, исходя из утвержденных нормативов потребления коммунальных услуг, путем умножения количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении (квартире, жилом доме), на норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для электроснабжения - кВт*час в месяц на 1 чел.) и на соответствующий тариф, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для электроснабжения - руб./кВт*час).

Пунктами 38, 42 Правил №354, предусмотрено, что собственники помещений в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета (то есть средства измерения, используемого для определения объемов (количества) коммунальных ресурсов, поданных в многоквартирный дом). Кроме этого в Правилах предусмотрено, что в случае отсутствия внутриквартирных приборов учета, оплата производится исходя из нормативов потребления ресурса на одного человека и количества лиц, проживающих в жилом помещении и установленных тарифов.

Суд апелляционной инстанции неоднократно откладывал судебное заседание и предлагал ответчику представить справки о количестве домов, расположенных в мкр. «Городок Прохоровка», а также о количестве зарегистрированных и проживающих в жилых помещениях частного жилищного фонда граждан; истцу и третьему лицу – представить подробный расчет исковых требований за спорный период, исходя из норм потребления электроэнергии, согласно положений пункта 136 Основных положений №442; сторонам предложено провести совместное обследование на территории товарищества.

Во исполнение определений суда, ответчиком представлена справка о фактически проживающих гражданах, свидетельства о государственной регистрации права собственности, технические паспорта.

Из представленного в материалы дела акта осмотра следует, что в обслуживании товарищества находятся 15 частных домов, 10 светильников уличного освещения. В акте указано, что на территории товарищества расположена ТП 10/0,4 кВ. Общий прибор учета Меркурий 233 ART-03 №11096343; индивидуальные приборы учета к осмотру не представлялись.

В связи с отсутствием индивидуальных приборов учета, истцом представлен расчет потребленной электроэнергии по нормативам потребления коммунальных услуг, исходя из количества граждан, проживающих (зарегистрированных) на территории товарищества, общей полезной площади домов, нормативов потребления электрической энергии и действующих тарифов. Согласно произведенному истцом расчету, количество потребленной электрической энергии составляет 3 751 кВт на сумму 11 440 рублей 55 копеек.

Поскольку в спорный период индивидуальные приборы учета, принятые в соответствии с действующим законодательством в качестве расчетных отсутствовали, и тот факт, что потребителями электроэнергии, поставляемой товариществу, являются граждане, определение расчета объема электроэнергии, потребленной жилыми домами, находящимися в управлении ответчика, должно быть произведено на основании нормативов потребления коммунальных услуг за минусом объема электроэнергии, потребленного жильцами, рассчитанного по нормативам потребления.

Применение в расчетах норматива потребления при отсутствии в жилом доме (помещении) соответствующего предъявляемым требованиям прибора учета не противоречит закону и является допустимым.

Ответчик в апелляционной жалобе и пояснениях подтверждает фактическое потребление электрической энергии в количестве 44 960 кВ/ч на сумму в размере 112 884 рублей.

Как следует из материалов дела, ответчиком за январь 2016 года по платежному поручению от 10.02.2016 года произведена оплата за электрическую энергию на сумму 112 884 рубля (т. 1 л.д. 18).

Таким образом, задолженность за спорный период у ответчика отсутствует.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований.

Расходы по оплате госпошлины распределяются между сторонами в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представителем ответчика заявлено ходатайство о возмещении за счет истца расходов на оплату услуг представителя в апелляционной инстанции в размере 40 000 рублей, в подтверждение чего представлены договор об оказании юридических услуг от 30.06.2016 №17/2016, платежное поручение от 20.02.2017 №75.

Суд апелляционной инстанции, оценив объем проделанной представителем истца работы (составление апелляционной жалобы, участие представителя в судебных заседаниях, представление дополнительных документов), представленные ответчиком доказательства понесенных расходов на оплату услуг представителя в суде апелляционной инстанции, учитывая сложность спора, сумму исковых требований, время, потраченное представителем истца, средние цены на рынке юридических услуг, а также разумные пределы заявленных к взысканию расходов на оплату услуг представителя, пришел к выводу о том, что указанными документами подтверждается как фактическое оказание истцу юридических услуг, так и оплата этих услуг, в связи с чем требования о взыскании судебных расходов истца в размере 40 000 рублей являются разумными и подлежат возмещению за счет истца.

Поскольку апелляционная жалоба ответчика удовлетворена в полном объеме и в удовлетворении исковых требований отказано, постольку расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 000 рублей подлежат взысканию с истца в пользу ответчика. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05.07.2016 по делу                              №А32-16539/2016 отменить. В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества «Кубанская энергосбытовая компания» ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в пользу товарищества собственников жилья «Зеленый дом» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)                  43 000 расходов на оплату услуг представителя в суде апелляционной инстанции и расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано через арбитражный суд первой инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Б.Т. Чотчаев

СудьиЕ.А. Маштакова

Н.В. Нарышкина