АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А32-30437/2023

г. Краснодар

14 июня 2024 года

Резолютивная часть решения суда объявлена 13.06.2024. 

Полный и мотивированный текст решения суда изготовлен 14.06.2024

 

Арбитражный суд в составе судьи А.В. Лесных, при ведении протокола помощником судьи Григорьевым С.Э., рассмотрев в судебном заседании заявление 

АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

третьи лица: 

ООО «Рынок», г. Лабинск 

 

об оспаривании решения от 07.04.2023 по делу № 023/01/10-903/2021

 

При участии в заседании:

от заявителя: ФИО1 - доверенность,

от заинтересованного лица: ФИО2 - доверенность, 

от третьего лица: не явился, извещен,  

 

УСТАНОВИЛ:

АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар (далее – заявитель, общество) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – заинтересованное лицо) об оспаривании решения от 07.04.2023 по делу № 023/01/10-903/2021. 

            Представитель заявителя в судебном заседании присутствовал, изложил доводы, указанные в заявлении, настаивал на удовлетворении заявленных требований. 

            Представитель  заинтересованного лица в судебном заседании присутствовал, против удовлетворения заявленных требований возражал, поддержал доводы, изложенные в отзыве.   

            Представитель третьего лица в судебном заседании не присутствовал, о времени и месте проведения судебного заседания извещен надлежащим образом, доводы изложены в отзыве. 

            Судебное заседание проведено в отсутствие представителя третьего лица в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Изучив материалы дела, и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

            В Краснодарское УФАС России поступило обращение ООО «Рынок» (вх. от 01.12.2020 № 22115, от 02.12.2020 № 22228) (далее - Заявитель) на действия АО «НЭСК» (далее - ГП, гарантирующий поставщик) и АО «НЭСК-электросети» (далее - СО, сетевая организация), связанные с угрозой введения режима ограничения потребления электрической энергии в отношении объекта энергопотребления, расположенного по адресу: 

<

...>, в отношении которого составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии № 009191 от 24.11.2020.

            По результатам рассмотрения обращения Заявителя, Краснодарским УФАС России издан   приказ   от  26.02.2021   №  221   о   возбуждении  дела  и   создании  комиссии   по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения АО «НЭСК» и АО «НЭСК-электросети» ч. 1 ст. 10 Закон о защите конкуренции.

            Определением от 12.03.2021 о назначении дела № 023/01/10-903/2021 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению определена дата рассмотрения дела -19.04.2021.

            Определением от 21.05.2021 № 14202/6 о приостановлении рассмотрения дела, в связи рассмотрением Арбитражным судом Краснодарского края дела № А32-7348/2021 по заявлению АО «НЭСК» к ООО «Рынок» о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии.

            Определением от 15.11.2022 № ЕВ/16159/22 возобновлено рассмотрение по делу, после рассмотрения дела Краснодарским УФАС России вынесено решение от 07.04.2023 по делу № 023/01/10-903/2021 в отношении АО «НЭСК-электросети» выявлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившееся в ущемлении интересов ООО «Рынок» путем составления акта о безучетном потреблении электрической энергии от 24.11.2020 № 009191 (в отношении объекта, расположенного по адресу: 

<

...>), что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: павильон «блинная», мясной павильон и пивной бар.

            Заявитель с принятым решением не согласен. Данное обстоятельство послужило основанием для обращения заявителя в суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно частям 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий 4 (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно материалам дела между гарантирующий поставщик и заявителем заключен договор энергоснабжения от 06.08.2014 № 171, по условиям которого ГП обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (пункт 1.1 договора).

24 ноября 2020 года в результате проверки электрооборудования на объекте ответчика, расположенном по адресу: 

<

...>, ТП-154, присоединение «Международная» яч. № 21, выявлено отсутствие индикатора магнитного поля № 000074547.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.11.2020 № 009191 (далее - Акт), в котором отражено отсутствие индикатора магнитного поля № 000074547.

На основании акта от 24.11.2020 № 009191 произведен расчет объема неучтенно потребленной электроэнергии в соответствии с приложением № 3 к основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

Расчет произведен по максимальной мощности за период с 04.09.2020 по 24.11.2020. Объем безучетно потребленной электроэнергии составил 27 570 кВт.ч. стоимостью 279 869 рублей 47 копеек.

Неоплата Заявителем стоимости неучтённо потребленной электроэнергии за период с 04.09.2020 по 24.11.2020 послужила основанием для направления ГП претензии от 15.12.2020 № 54нэ-01/07-3425 о необходимости оплаты денежных средств в течении 30-ти дней, а также уведомления от 16.12.2020 б/н об ограничении режима потребления электроэнергии. В последующем указанное уведомление отозвано ГП письмом от 23.12.2020 № 54.нэ-01/07-3613. Заявка-уведомление в адрес АО «НЭСК-электросети» (далее - СО, сетевая организация) не     направлялась, ограничение режима электропотребления в отношении объекта Заявителя не вводилось.

Между тем в целях взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии рассчитанному по Акту, ГП обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ООО «Рынок». Арбитражным судом Краснодарского края данное исковое заявление принято к рассмотрению и возбуждено производство по делу № А32-7348/2021.

Преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

Установленные указанным судебным актом по делу № А32-7348/2021 обстоятельства являются преюдициальными для настоящего дела. 

Арбитражным судом Краснодарского края  в ходе рассмотрения дела № А32-7348/2021 дана оценка Акту, в том числе в части нарушений в нем установленных, а также доводам СО направленных на подтверждение безучетного потребления Заявителем.

Арбитражным судом Краснодарского края установлено, что прибор учета расположен в ВПУ, дверь которого опломбирована. Актом от 24.11.2020 № 009191 подтверждено, что пломба № 11048746 на двери ВПУ не нарушена данное обстоятельство свидетельствует об отсутствии свободного доступа Заявителя к прибору учета и, соответственно, физической возможности воздействия на знаки визуального контроля.

В ходе рассмотрения дела № А32-7348/2021 СО и ГП не представлено доказательств установки индикатора магнитного поля № 00074547. В материалы дела представлена копия акта о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1 000 В от 04.09.2019 № 1399, в котором отражен индикатор антимагнитной пломбы № 000074547. Между тем, данный акт составлен в отношении потребителя - ФИО3, им подписан. Данное лицо не является стороной по договору энергоснабжения от 06.08.2014 № 171. Из копии журнала учета, выдачи и движения пломб и (или) знаков визуального контроля в филиале АО «НЭСК-электросети» следует, что антимагнитная пломба № 00074547 была установлена 06.09.2019 МУП Водоканал». Также в материалы дела представлена копия акта снятия показания приборов расчетного учета электрической энергии от 23.11.2020, составленного третьим лицом в отношении спорной точки учета. Данный акт не содержит указания на срыв или нарушение пломбы № 00074547.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 утверждены основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), согласно которым проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно пункту 2 Основных положений "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом  139 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан -потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно п. 169 Основных положений сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 173 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки расчетного прибора учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные в соответствии с требованиями настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительных трансформаторов - при их наличии), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета (измерительных трансформаторов);

соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки;

характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

При несогласии лица, принимавшего участие в проверке прибора учета, с результатами проверки прибора учета должна быть сделана соответствующая отметка в акте проверки прибора учета с кратким описанием причин такого несогласия.

Согласно пункту 177 Основных положений N 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу пункта 178 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о приборах учета на момент составления акта;

данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Сведения, предоставляемые Сетевой организацией и ГП в ходе рассмотрения настоящего дела не имеют подтверждения наличия оснований по проведению проверки. В материалах дела отсутствуют подтверждения приглашения Заявителя и ГП на проведение проверки.

Акт о безучетном потреблении не содержит обязательные сведения обусловленные п. 173 Основных положений, а именно: заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии со ст. 210 Гражданского кодекса РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Прибор учета электрической энергии ЭПУ объекта Заявителя установлен в границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сети Заявителя, обязанности по обеспечению в том числе сохранности и целостности пломб и (или) знаков визуального контроля в данном случае возлагаются на Заявителя.

В ходе рассмотрения настоящего дела Сетевой организацией не доказан факт безучетного потребления электроэнергии Заявителем и (или) необеспечение сохранности и целостности пломб и (или) знаков визуального контроля прибора учета, который подвергся проверке СО 24.11.2020.

С учетом вышеизложенного, в действиях общества судом при рассмотрении настоящего дела установлены следующие нарушения при составлении Акта о безучетном потреблении:

выявленное Актом нарушение - отсутствие индикатора магнитного поля № 000074547, опровергается материалами настоящего дела, а именно антимагнитная пломба № 00074547 была установлена 06.09.2019 МУП Водоканал»;

по результатам проверки прибора учета отсутствует заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (п. 173 Основных положений).

В действиях общества судом при рассмотрении выявлено нарушение, выразившееся в ущемления законных прав и интересов ООО «Рынок», путем создания угрозы ограничения режима потребления электроэнергии объектов энергопотребления, в следствии проведения расчетов стоимости объема безучетно потребленной электроэнергии по Акту о неучтенном потреблении, данные которого является недостоверными и недопустимыми к использованию для АО «НЭСК».

АО "НЭСК" занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии).

АО «НЭСК-электросети» включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Частью 1 статьи 48.1 Закона о защите конкуренции определено, что перед окончанием рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства при установлении в действиях      (бездействии)      ответчика      по     делу      нарушения      антимонопольного законодательства комиссия принимает заключение об обстоятельствах дела.

Суд приходит к выводу, о том, что в действиях общества содержатся следующие нарушения: 

-   в действиях АО «НЭСК-электросети» нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившиеся в ущемлении интересов ООО «Рынок» путем составления Акта о безучетном потреблении электрической энергии от 24.11.2020 № 009191, что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точек поставки: павильон «блинная», мясной павильон и пивной бар;

-  в действиях АО «НЭСК» нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившийся в ущемлении интересов ООО «Рынок», путем принятия Акта о безучетном потреблении электрической энергии от 24.11.2020 № 009191 и направлении уведомления от 16.12.2020 б/н, что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точек поставки: павильон «блинная», мясной павильон и пивной бар.

Таким образом, в действиях АО «НЭСК-электросети» установлен факт нарушения пункта ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции».  

Судом не принимаются доводы заявителя, изложенные в заявлении, как не основанные на верном толковании норм действующего законодательства, так и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Согласно ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличие у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие).

Антимонопольный орган представил суду доказательства, подтверждающие правомерность, законность и обоснованность вынесения оспариваемого решения.

При указанных обстоятельствах заявленные требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.   

В соответствии со ст. 110 АПК РФ при отказе в удовлетворении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 200-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

 

Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в установленный Законом срок.

 

Судья                                                                                                                А.В. Лесных