178/2018-6861(1) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ  ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru  

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

город Омск  № дела  23 января 2018 года А46-22361/2017  

Резолютивная часть решения объявлена 16 января 2018 года. Полный текст решения изготовлен 23 января 2018 года. 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Чернышева В.И. при ведении  протокола судебного заседания помощником судьи Пономоревой И.Ю., рассмотрев в  судебном заседании дело по заявлению конкурсного управляющего общества с  ограниченной ответственностью "РоКАС" ФИО1 (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Главному управлению государственного строительного  надзора и государственной экспертизы Омской области (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) об отмене постановления № 317 от 02.11.2017,  

в судебном заседании приняли участие: от заявителя – ФИО2 по доверенности от 05.04.2017; 

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 09.01.2018,  

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "РоКАС" в лице конкурсного  управляющего ФИО1 обратилось в Арбитражный суд Омской  области (далее – заявитель, Общество) с заявлением к Главному управлению  государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области  (далее – заинтересованное лицо, административный орган) об отмене постановления № 317  от 02.11.2017 о признании Общества виновным в совершении административного  правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначении  административного наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей.  

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал, пояснил, что  постановление вынесено незаконно и нарушает права общества, ходатайствовал об  уменьшении суммы штрафа.  

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании указала, что  постановление полагает вынесенным законно и обоснованно.  

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил  следующие обстоятельства.  

На основании распоряжения Главного управления государственного строительного  надзора и государственной экспертизы Омской области от 04.09.2017 № 741-р по  согласованию с органами прокуратуры 02.10.2017 была проведена внеплановая выездная  проверка объекта капитального строительства «Жилой дом № 9 (стр.) жилого комплекса  «Ясная поляна» с. Троицкое Омского муниципального района Омской области.  

На момент проведения проверки установлено, что строительные работы не ведутся,  выполнено: 1-я блок-секция -конструкции 5- ти этажей; 2-я блок-секция - конструкции 3-х  этажей, частично стены 4-го этажа; 3-я блок-секция - кладка стен 2-го этажа, 4-я блок-секция  - конструкции 3-х этажей, частично кладка стен 4-го этажа; 5-я блок-секция - конструкции 2- х этажей, частично стены 3-го этажа; 6-я блок-секция --конструкции 2-х этажей; 7-я блок- секция - конструкции 1-го этажа; 8-я блок-секция - конструкции 2-го этажа. Ограждение  строительной площадки частично разрушено.  

21 декабря 2012 года Администрацией Троицкого сельского поселения Омского  муниципального района Омской области ООО «РоКАС» выдано разрешение на  строительство № RU 55520322 (со сроком действия до 20 декабря 2017 года).  

Согласно выписке из единого государственного реестра прав на недвижимое  имущество и сделок с ним правообладателем земельного участка 55:20:220302:83 является  ООО «РоКАС». Таким образом, ООО «РоКАС» является застройщиком.  

Решением Арбитражного суда Омской области от 30.03.2017 по делу А46-17714/2009  ООО «РоКАС» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто  конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО1.  

Согласно договору подряда № 1-03-РК-0415/049 от 1 апреля 2015 года подрядчиком при  строительстве жилого дома № 9 является ООО «Азовский строительный отдел».  

В соответствии с письмом ООО «Азовский строительный отдел» (исх. № 02-11/15 от  02.11.2015) работы по строительству жилого дома № 9 приостановлены в связи с отсутствием  финансирования.  

Следовательно, работы по строительству Объекта не ведутся более 6 месяцев, ООО  «Рокас» в лице застройщика не обеспечило консервацию объекта капитального  строительства, чем нарушило часть 4 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской  Федерации.  

Выявленные нарушения зафиксированы в акте проверки от № 06/1-05/27 от  02.10.2017.  

В силу пункта 1 части 1 статьи 28.1. Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях поводом к возбуждению дела об административном  правонарушении является непосредственное обнаружение должностным лицами,  уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях,  достаточных данных, указывающих на наличие события административного  правонарушения.  

В связи с установлением достаточных данных, указывающих на состав  административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ООО  «РоКАС» был составлен протокол об административном правонарушении от 02.10.2017 №  336 и вынесено постановление о назначении административного наказания от 02.11.1017 №  317 с наложением административного штрафа в размере 100 000 рублей.  

Считая, что указанное постановление не соответствует действующему  законодательству и нарушает его права и законные интересы, Общество обратилось в  Арбитражный суд Омской области с настоящим заявлением.  

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные суду доказательства, суд считает  требования заявителя подлежащими удовлетворению в части, исходя из следующего.  

Согласно статье 1.1 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях законодательство об административных правонарушениях состоит из  настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской  Федерации об административных правонарушениях.  

В силу статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те  административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.  

Частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях установлено, что лицо, привлекаемое к административной  ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на  основаниях и в порядке, установленных законом.  

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях административным правонарушением признаётся  

противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за  которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об  административных правонарушениях установлена административная ответственность.  

По положениям части 2 статьи 2.1. Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях юридическое лицо признаётся виновным в совершении  административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась  возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом  или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная  ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их  соблюдению.  

Обстоятельства, подлежащие выяснению при рассмотрении дела об административном  правонарушении, определены в статье 26.1 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях.  

Статьёй 26.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  предусмотрено, что доказательствами по делу об административном правонарушении  являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное  лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие  события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к  административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для  правильного разрешения дела.  

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении,  иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в  отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении,  показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а  также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.  

Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.  

По положениям статьи 26.11. Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие  производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по  своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном  исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут  иметь заранее установленную силу.  

В соответствии с частью 6 статьи 210 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях при рассмотрении дела об оспаривании решения  административного органа о привлечении к административной ответственности  арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность  оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий  административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли  законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли  установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности  привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие  значение для дела.  

Согласно части 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях нарушение требований технических регламентов, проектной  документации, обязательных требований документов в области стандартизации или  требований специальных технических условий либо нарушение установленных  уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу  технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при  проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов  капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов  (изделий), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на  юридических лиц от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.  

В соответствии с пунктом 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской  Федерации застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на  принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя  (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального  строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной  власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии  "Росатом", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы  местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным  законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия  государственного (муниципального заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный  ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий,  подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального  ремонта.  

Таким образом, субъектами ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, могут быть  застройщик или подрядная организация, непосредственно осуществляющие работы по  строительству.  

Согласно части 4 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, при  осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального  строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с  застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик должен  подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для  реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему  строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение  на строительство. При необходимости прекращения работ или их приостановления более  чем на шесть месяцев застройщик или технический заказчик должен обеспечить  консервацию объекта капитального строительства.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2011 № 802  утверждены Правила проведения консервации объекта капитального строительства.  

Пунктом 2 названных Правил предусмотрено, что решение о консервации объекта  принимается в случае прекращения его строительства (реконструкции) или в случае  необходимости приостановления строительства (реконструкции) объекта на срок более 6  месяцев с перспективой его возобновления в будущем.  

В случаях, указанных в пункте 2 указанных Правил, застройщик (заказчик)  обеспечивает приведение объекта и территории, используемой для его возведения (далее -  строительная площадка), в состояние, обеспечивающее прочность, устойчивость и  сохранность конструкций, оборудования и материалов, а также безопасность объекта и  строительной площадки для населения и окружающей среды.  

Решение о консервации объекта (за исключением объекта государственной  собственности) и об источнике средств на оплату расходов, связанных с консервацией  объекта, принимает застройщик (заказчик).  

В решении о консервации объекта должны быть определены: 

а) перечень работ по консервации объекта, сформированный с учетом требований  пункта 9 настоящих Правил;  

б) лица, ответственные за сохранность и безопасность объекта, в том числе  конструкций, оборудования, материалов и строительной площадки (должностное лицо или  организация);  

в) сроки разработки технической документации, необходимой для проведения работ по  консервации объекта (далее - техническая документация), а также сроки проведения работ  по его консервации;  

г) размер средств на проведение работ по консервации объекта, определяемый на  основании акта, подготовленного лицом, осуществляющим строительство (реконструкцию)  объекта (далее - подрядчик), и утвержденного застройщиком (заказчиком).  

На основании принятого решения о консервации объекта застройщик (заказчик)  совместно с подрядчиком проводит инвентаризацию выполненных работ по строительству  (реконструкции) объекта с целью зафиксировать фактическое состояние объекта, наличие  проектной документации, конструкций, материалов и оборудования. При этом:  

а) выполняются схемы и чертежи с описанием состояния объекта и указанием объемов  выполненных работ;  

б) составляются ведомости, в которых указываются сведения: 

о конструкциях, оборудовании и материалах, примененных (смонтированных) на  объекте, в том числе о конструкциях, оборудовании и материалах, не использованных на  объекте и подлежащих хранению;  

о наличии сметной документации; 

о наличии исполнительной документации (включая журналы проведения работ, в том  числе общий журнал работ), актов освидетельствования скрытых работ, актов проведенных  испытаний, опробований и иных первичных документов.  

После принятия решения о консервации объекта застройщик (заказчик) обеспечивает  подготовку технической документации. Объем и содержание технической документации  определяются застройщиком (заказчиком).  

В состав работ по консервации объекта входят в том числе: 

а) выполнение конструкций, принимающих проектные нагрузки (в том числе  временных);  

б) монтаж оборудования, дополнительно закрепляющего неустойчивые конструкции и  элементы, или демонтаж таких конструкций и элементов;  

в) освобождение емкостей и трубопроводов от опасных и горючих жидкостей, закрытие  или сварка люков и крупных отверстий;  

г) приведение технологического оборудования в безопасное состояние; 

д) отключение инженерных коммуникаций, в том числе временных (за исключением  тех, которые необходимы для обеспечения сохранности объекта);  

е) принятие необходимых мер, препятствующих несанкционированному доступу  внутрь объекта и на территорию строительной площадки.  

Застройщик (заказчик) в течение 10 календарных дней после принятия решения о  консервации объекта уведомляет об этом подрядчика, орган, выдавший разрешение на  строительство (реконструкцию), а также орган государственного строительного надзора в  случае, если строительство (реконструкция) объекта подлежит государственному  строительному надзору.  

Как следует из содержания оспариваемого постановления, органом Госстройнадзора  Омской области был установлен факт нарушения требований Градостроительного кодекса  Российской Федерации, а именно Обществом не выполнена консервация объекта  капитального строительства - объекта капитального строительства «Жилой дом № 9 (стр.)  жилого комплекса «Ясная поляна» с. Троицкое Омского муниципального района Омской  области, при приостановлении работ на срок более 6 месяцев.  

Из материалов дела усматривается, что в целях обеспечения сохранности объекта  незавершенного строительства и соблюдения требований законодательства 14.07.2017 между  ООО «РоКАС» и ООО «Азовский строительный отдел» (подрядчик, осуществляющий  строительство) заключен договор хранения недвижимого имущества, в том числе 9 дома, по  условиям которого обязанность по обеспечению сохранности, осуществлению мер,  обязательность которых предусмотрена законом, иными правовыми актами или в  установленном ими порядке (противопожарные, санитарные, охранные и т.п.) возложена на  хранителя - ООО «АСО».  

Конкурсным управляющим в адрес ООО «АСО» направлен запрос об осуществленных  мероприятиях в рамках заключенного договора. Согласно ответу на строительной площадке  дома № 9 установлено ограждение из металлического профлиста. Иные дома охраняются по  мере возможности в связи с большой площадью территории. Хранителем привлекается  участковый уполномоченный полиции микрорайона «Ясная поляна» для реагирования на  

случаи проникновения на строительных площадки посторонних лиц.  

Иные меры ООО «РоКАС» по консервации объекта капитального строительства  «Жилой дом № 9 (стр.) жилого комплекса «Ясная поляна» с. Троицкое Омского  муниципального района Омской области не предпринимались.  

Таким образом, ссылка Общества на заключение договора хранения от 14 июля 2017  года не является подтверждением выполнения консервации Объекта.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 129 Федерального закона от 26 октября 2002 года №  127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты утверждения конкурсного управляющего  до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового  соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия  руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника  имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые  установлены настоящим Федеральным законом.  

Признание ООО «РоКАС» несостоятельным (банкротом) само по себе не  свидетельствует об отсутствии его вины в совершении вменённого административного  правонарушения, поскольку нахождение общества в процедуре банкротства не является  объективной причиной неисполнения требований административного органа.  Данные обстоятельства, обозначенные Обществом, не предусмотрены действующим  законодательством в качестве обстоятельств, освобождающих лицо, осуществлявшее  строительство объекта капитального строительства на основании выданного в  установленном порядке разрешения и прекратившего осуществление такого строительства,  от требований градостроительного законодательства, а именно обеспечение консервации  Объекта (аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении апелляционного суда от 13  июля 2017 года по делу № А46-4742/2017, решении Арбитражного суда Омской области от 16  октября 2017 года по делу № А46-13435/2017).  

Таким образом, нахождение Общества в процедуре банкротства не является  объективной причиной неисполнения требований градостроительного законодательства.  

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении  административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась  возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом  или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная  ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их  соблюдению.  

Проверив все доводы заявителя, изложенные в заявлении, суд полагает что они не  находят своего подтверждения и опровергаются представленными материалами  административного дела.  

На основании изложенного, оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности все имеющиеся в деле  доказательства, суд приходит к выводу о доказанности административным органом события  и состава административного правонарушения, предусмотренного части 1 статьи 9.4 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях, а также вины заявителя в  их совершении.  

Вместе с тем, положениями части 3.2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях предусмотрено, что при наличии исключительных  обстоятельств, связанных с характером совершённого административного правонарушения и  его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к  административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо,  рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на  постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут  назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального  размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьёй или  

частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер  административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.  

Таким образом, суд, применяя положения Федерального закона от 31.12.2014 № 515- ФЗ, учитывая позицию, изложенную в постановлении Конституционного Суда РФ от  25.02.2014 № 4-П, исходя из фактических обстоятельств дела, принимая во внимание  проведённый анализ финансово-экономического состояния учреждения, указывающего на  снижение основных показателей его деятельности, а также исходя из принципов  дифференцированности, соразмерности, справедливости административного наказания,  индивидуализации ответственности за совершённое правонарушение, приходит к выводу о  том, что наложение административного штрафа в сумме 100 000 рублей в данном  конкретном случае не отвечает целям административной ответственности и повлечёт  ограничение прав юридического лица, в связи с чем считает возможным снизить размер  ранее назначенного ему административного штрафа с учетом повторного совершения  однородного правонарушения до 50 000 рублей.  

В соответствии с пунктом 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной  практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» суд, установив  отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь  частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении  оспариваемого постановления в части назначения наказания.  

При таких обстоятельствах оспариваемое постановление, следует признать незаконным  и изменить в соответствующей части, применив меру ответственности в виде штрафа в  размере 50 000 рублей.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

Р Е Ш И Л:

Заявленные конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью  "РоКАС" ФИО1 требования удовлетворить частично.  

Признать незаконным и отменить постановление Главного управления  государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области от  02.11.2017 № 317 по делу о привлечении общества с ограниченной ответственностью  "РоКАС" к административной ответственности по части 1 статье 9.4 Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях и назначении административного  наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей в части назначения административного  наказания в виде наложения штрафа в размере, превышающем 50 000 рублей.  

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать. 

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня  его принятия, если не подана апелляционная жалоба в Восьмой арбитражный  апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42). В случае подачи  апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в  законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной  инстанции.  

Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной  инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по  данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции  (Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>))  только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса.  

Судья В.И. Чернышев