/

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-1365/17 

Екатеринбург

10 октября 2017 г.

 

Дело № А60-47393/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2017 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 октября 2017 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Токмаковой А. Н.,

судей Вдовина Ю. В., Гусева О. Г.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества "Газпром Газораспределение" на решение Арбитражного суда Свердловской области от 26.01.2017 по делу № А60-47393/2016 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017 по тому же делу.

       Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа. 

В судебном заседании приняли участие представители:

акционерного общества "Газпром Газораспределение" - Пермяков С.Ю. (доверенность от 07.07.2017);

Уральского главного управления Центрального Банка РФ – Бурачевский А.В. (доверенность от 26.10.2015), Гайнанова В.А. (доверенность от 03.08.2016).

Акционерное общество "Газпром Газораспределение" (далее - АО "Газпром Газораспределение", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Уральскому главному управлению Центрального Банка РФ (далее - Управление) о признании недействительным предписания от 08.08.2016 N С59-8-24/43016.

Определением суда от 29.11.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Екатеринбург" (далее - ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург").

Решением суда от 26.01.201(судья Киреев Н.П.) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017 (судьи Кощеева М.Н., Гребенкина Н.А., Муталлиева И.О.) решение суда оставлено без изменения.

       В кассационной жалобе заявитель просит названные судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела, имеющимся доказательствам. Полагает, что при вынесении предписания Управление необоснованно руководствовалось ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) в редакции, действовавшей до 01.07.2015, при этом АО "Газпром Газораспределение" не является публичным акционерным обществом, положения названной статьи об обязательном выкупе акций публичного общества на АО "Газпром Газораспределение" не распространяются. В предписании не указаны конкретные права и законные интересы акционеров, нарушенные АО "Газпром Газораспределение" и подлежащие восстановлению. Заявитель отмечает, что процедура выкупа акций ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург" не была начата ни самим заявителем, ни ПАО "Газпром". Более того, в силу договоров купли-продажи, заключенных с АО "Инвестиционно-финансовая группа "М.И.Р.", ЗАО "Финансовый аналитический центр", ЗАО "Сити-Трейд", заявитель и ПАО "Газпром" перестали обладать правом распоряжения более 75% голосующих акций, в связи с чем в настоящее время оспариваемое предписание является неисполнимым. 

Как следует из материалов дела, 10.01.2014 в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (г. Екатеринбург) поступила жалоба гражданина Карягина Л.Г., содержащая сведения о невыполнении ОАО "Газпром (с 15.07.2015 - ПАО "Газпром") требований Закона об АО в части направления обязательного предложения акционерам ОАО "Свердловскоблгаз" (с 19.06.2014 - ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург").

Указанная жалоба послужила основанием для проведения Управлением проверки, в ходе которой установлен факт приобретения ОАО "Газпром" 77 166 (более 75%) обыкновенных акций ОАО "Свердловскоблгаз" по договору купли-продажи от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ, заключенному с ОАО "Роснефтегаз". Указанная сделка привела к тому, что доля участия ОАО "Газпром" в уставном капитале ОАО "Свердловскоблгаз" составила 79,99% обыкновенных акций. Проверкой установлено, что акции зачислены на счет депо ОАО "Газпром" 23.04.2013, что подтверждается отчетом Регионального депозитария N 101 Депозитарно-операционного управления ГПБ (АО) от 20.05.2013.

По результатам проверки в отношении ОАО "Газпром" вынесено предписание от 16.06.2014 N 22-1-11/16963 об устранении нарушения требований законодательства об акционерных обществах путем направления акционерам - владельцам обыкновенных акций ОАО "Свердловскоблгаз" обязательного предложения о приобретении у них таких акций, а также о представлении соответствующего отчета в Управление. Законность и обоснованность предписания от 16.06.2014 N 22-1-11/16963, а также факт допущенного ОАО "Газпром" нарушения подтверждены Арбитражным судом Свердловской области в рамках дела N А60-30207/2014.

С письмом от 25.01.2016 N 01-36 ПАО "Газпром" представило в Управление отчет Регионального депозитария N 101 Депозитарно-операционного управления ГПБ (АО) от 30.12.2015, подтверждающий продажу ПАО "Газпром" 79,99% (77 166 шт.) акций ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург" своему аффилированному лицу - ОАО "Газпром Газораспределение" (с 18.04.2016 - АО "Газпром Газораспределение"). Согласно отчету депозитария, дата исполнения операции по переводу ценных бумаг по счетам депо - 29.12.2015.

Аффилированность ПАО "Газпром" и АО "Газпром Газораспределение" подтверждается списком аффилированных лиц ПАО "Газпром" по состоянию на 04.07.2016.

В связи с продажей ПАО "Газпром" 77 166 акций АО "Газпром Газораспределение" письмом Банка России от 11.02.2016 N 06-59-1/911 предписание от 16.06.2014 N 22-1-11/16963 отменено и вынесено новое предписание от 08.08.2016 N С59-8-24/43016 в отношении АО "Газпром Газораспределение", содержащее аналогичные требования об устранении нарушения требований законодательства об акционерных обществах путем направления акционерам - владельцам обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург" обязательного предложения о приобретении у них таких акций, а также о представлении соответствующего отчета в Управление. Предписание получено АО "Газпром Газораспределение" 23.08.2016, согласно соответствующей входящей отметке, срок его исполнения истек 28.09.2016.

Ссылаясь на то, что положения Закона об АО об обязательном выкупе акций на истца не распространяются, поскольку ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург" является непубличным акционерным обществом, а также на отсутствие в предписании указания на конкретные нарушения прав и законных интересов акционеров ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург", АО "Газпром Газораспределение" обратилось в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из следующего.

 Согласно сведениям единого государственного реестра юридических лиц,  а также п. 1.4 устава, утвержденного решением общего собрания акционеров 05.06.2014 (протокол N 1/2014), с 19.06.2014 общество "Газпром газораспределение Екатеринбург" значится в качестве открытого акционерного общества.

В п. 6.1 устава указано, что уставный капитал общества составляет 96 474 руб. и разделен на 96 474 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая. В п. 6.6 устава указано на право общества размещать дополнительные акции по решению общего собрания акционеров, при этом размещение должно проводиться в форме открытой подписки, если обществом не будет установлен иной порядок размещения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя пояснил, что на момент рассмотрения апелляционной жалобы изменения в устав ОАО "Газпром газораспределение Екатеринбург" не внесены.

В силу ст. 84.2 Закона об АО в редакции, действовавшей до 01.07.2015 и примененной Управлением при вынесении оспариваемого предписания, лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 названного Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).

Таким образом, ст. 84.2 Закона об АО в ранее действовавшей редакции возлагала на лиц, которые приобрели более 30 процентов общего количества акций открытого общества, обязанность по направлению акционерам - владельцам остальных акций обязательного предложения о приобретении у них таких акций.

Статьей 66.3 ГК РФ, введенной в действие Законом N 99-ФЗ, с 01.09.2014 упразднены понятия открытых и закрытых акционерных обществ, взамен введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ.

Федеральным законом N 210-ФЗ от 29.06.2015 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 210-ФЗ) в ст. 84.2 Закона об АО внесены изменения - в части 1 указанной слова "открытое общество" заменены "публичное общество".

При этом в п. 8 ст. 27 Закона N 210-ФЗ указано, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 1 сентября 2014 года являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона).

Непубличное акционерное общество, указанное в части 8 названной статьи, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона) (п. 10 ст. 27 Закона N 210-ФЗ).

Из указанных положений следует, что, начиная с 01.09.2014, процедуры, установленные ст. 84.2 Закона об АО, подлежали применению как в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ, так и в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ).

Учитывая изложенное, суды пришли к обоснованному выводу о том, что правила об обязательном предложении подлежали соблюдению заявителем при приобретении 77 166 акций третьего лица.

Судами также правомерно отмечено, что, несмотря на действие Закона об АО на момент приобретения акций заявителем (29.12.2015) в новой редакции, введенной Законом N 210-ФЗ, правила об обязательном выкупе акций, установленные в отношении публичных акционерных обществ в силу положений п. 8, 10 ст. 27 Закона N 210-ФЗ, действовали и в отношении тех открытых акционерных обществ, которые не внесли изменений в устав, касающиеся того, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции Закона N 210-ФЗ). Такие изменения заявителем в устав не вносились. Лицами, участвующими в деле, также не оспаривается, что ни ПАО "Газпром", ни АО "Газпром Газораспределение" процедуру обязательного выкупа акций не инициировали. 

Кроме того, по смыслу ст. 84.2 Закона об АО обязательное предложение должно быть направлено в том случае, когда количество приобретаемых ценных бумаг превышает пороговое значение (более 30% акций), вне зависимости от того, повлекло ли это реальное нарушение прав и законных интересов остальных акционеров-владельцев акций. Неисполнение приобретателем акций в количестве, превышающем 30% от общего числа акций, требований об обязательном предложении, создает угрозу нарушения прав миноритарных акционеров, защитить интересы которых и призвано оспариваемое предписание.

Суды также отметили, что обращение гражданина Карягина Л.Г. в Управление следует рассматривать как основание для проведенной проверки.

Суд апелляционной инстанции также правомерно указал, что в данном случае не требуется устанавливать факт реального наступления неблагоприятных последствий вследствие не направления обязательного предложения; при этом наличие предусмотренных законом в качестве правового последствия не направления обязательного предложения ограничений при реализации акционером прав по управлению обществом (п. 6 и 7 ст. 84.2 Закон об АО) не исключает и не ограничивает исполнение Банком России государственной функции по осуществлению контроля за приобретением акций акционерного общества. Закон об АО в ст. 84.2 не устанавливает каких-либо иных критериев для возникновения обязанности по выкупу акций помимо количественного.

Судом апелляционной инстанции принято во внимание, что в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 06.07.2010 N 929-О-О указано, что возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.

Суды также установили, что оспариваемое предписание вынесено полномочным органом (Федеральный закон от 23.07.2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков", ст. 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", ст. 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").

Ссылка заявителя на неисполнимость вынесенного в отношении него предписания в связи с отчуждением спорных акций иным лицам обоснованно отклонена судами, поскольку на момент вынесения предписания, а также на момент истечения срока его исполнения акции находились во владении АО "Газпром газораспределение".

При таких обстоятельствах в удовлетворении заявленных требований отказано правомерно.

       Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 26.01.2017 по делу № А60-47393/2016 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу акционерного общества "Газпром Газораспределение" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 

Председательствующий                                               А.Н. Токмакова 

 

Судьи                                                                            Ю.В. Вдовин 

 

                                                                                      О.Г. Гусев