Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-35201/2023

01 июня 2023 года

г.Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена 30 мая 2023 года. Полный текст решения изготовлен 01 июня 2023 года.

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе: судьи Лебедевой И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель - Акционерное общество "Агентство ВТН"

заинтересованное лицо - Нижегородская таможня

о признании незаконным постановления о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №10408000-460/2023 от 30.03.2023 

при участии

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 15.03.2023, ФИО3, по доверенности от 27.01.2023, 

от заинтересованного лица: ФИО4, по доверенности, путем использования системы веб-конференции, 

установил:

Акционерное общество "Агентство ВТН" (ИНН 

<

***>, далее – заявитель, Общество, АО «Агентство ВТН», таможенный представитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, в котором просит:

- признать незаконным и отменить постановление Нижегородской таможни (далее – заинтересованное лицо, таможня, таможенный орган) от 30.03.2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №10408000-460/2023, о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 1 307 266,91 руб.

Представитель таможенного органа участвовал в судебном заседании путем использования системы веб-конференции, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела отзыва и документов.

Представители Общества заявили ходатайство о приобщении дополнительных документов. 

Суд удовлетворил ходатайства, документы приобщены к материалам дела. 

Представители Общества заявили ходатайство об отложении судебного заседания. 

Суд отказал в удовлетворении ходатайства в связи с необоснованностью.

В соответствии с частью 4 статьи 137 АПК РФ, суд, считая подготовленным дело к судебному разбирательству, с согласия сторон, завершил предварительное заседание и открыл судебное разбирательство в данном судебном заседании.

В судебном заседании представители Общества поддержали заявленные требования. 

Представитель таможенного органа возражал против удовлетворения заявления по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав доводы заявителя и таможни, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, АО «Агентство ВТН» по поручению ООО «Виломикс Рус» (далее – декларант) на основании заключенного между сторонами договора от 19.12.2018 № 0152/02-18-033 об оказании услуг таможенного представителя, в период с марта 2020 года по октябрь 2021 года, на Балтийский таможенный пост (Центр электронного декларирования) Балтийской таможни поданы декларации на товары (далее - ДТ) №10216170/240321/0079908 (товар №1), №10216170/310321/0088323 (товар №1), с целью декларирования ввезенного товара: 

«Витаминно-минеральные комплексы: премиксы в виде порошка UNI-MIX2, UNI-MIX3, UNI-MIX4, UNI-MIX5, VILOMIN» (производство «DANSK VILOMIX A\S», Дания). 

При декларировании товара в графе 33 ДТ заявлен код 2309 90 960 9 в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) - «прочие продукты для кормления животных», ставка ввозной таможенной пошлины – 5 %, НДС 10 %, в графе 36 ДТ «Преференция» заявлено «ОООО-ЛП»).

Вышеназванные товары выпущены таможенным органом в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

Руководствуясь статьей 333 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕЭАС), в период с 26 июля 2022 года по 10 февраля 2023 года Нижегородской таможней в отношении декларанта проведен таможенный контроль в форме выездной таможенной проверки.

По результатам таможенной проверки, проведенной в отношении декларанта отделом таможенного контроля после выпуска товаров Нижегородской таможни составлен Акт выездной таможенной проверки от 10.02.2023 №10408000/210/100223/А000155 (далее – Акт проверки).

Выписка из Акта проверки была получена заявителем в соответствии с пунктом 10 статьи 237 Федерального закона от 03.08.2018 №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (далее – Закон №289-ФЗ).

В ходе проведенной проверки, на основании анализа документов, представленных при таможенном декларировании, таможенным органом сделан вывод о неверной классификации декларантом вышеуказанных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании результатов проведенной проверки, Нижегородской таможней в отношении декларанта приняты Решения от 22.03.2023 о классификации товара в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10408000-23/000081, № РКТ-10408000-23/000082 о классификации товаров, задекларированных по ДТ в подсубпозиции 3824 99 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС, а именно: 

«продукция химической и связанных с ней отраслей промышленности»: - Прочие химические продукты: -- Готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней; продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие: - прочие: - прочие: - прочие: - прочие: - прочие: - прочие» (ставка ввозной таможенной пошлины – 5 % НДС -20 %).

На основании Решений о классификации товаров Нижегородской таможней в отношении декларанта приняты Решения от 22.03.2023 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, после выпуска товаров, в связи с чем, таможней доначислены таможенные платежи по спорным ДТ. 

Рассмотрев материалы таможенного контроля, проведенного Нижегородской таможней, отелом административных расследований Нижегородской таможни 16 марта 2023 года в отношении АО «Агентство ВТН» возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования №10408000-460/2023 по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

27.03.2023 должностным лицом Нижегородской таможни в отношении заявителя составлен протокол об административном правонарушении по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

По результатам, проведенного административного расследования, Нижегородской таможней в отношении заявителя вынесено постановление от 30.03.2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №10408000-460/2023 (далее – Постановление). 

При этом на момент вынесения оспариваемого Постановления по ДТ №10216170/240321/0079908 истек срок привлечения к административной ответственности и Постановление вынесено только в части ДТ №10216170/310321/0088323.

Постановлением Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ за заявление в ДТ недостоверных сведений о классификационном коде ТН ВЭД ЕАЭС, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений о его свойствах и характеристиках, влияющих на его классификацию, что привело к занижению размера уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму 2 532 574,21 руб., Обществу назначен штраф в размере 1 307 266,91 руб.

Не согласившись с вынесенным Постановлением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства, суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению.

Согласно статье 104 ТК ЕАЭС товары подлежат таможенному декларированию при их помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с ТК ЕАЭС.

Статьей 106 ТК ЕАЭС установлено, что в декларации на товары указываются, в том числе, сведения о классификационном коде товаров по ТН ВЭД.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД при таможенном декларировании. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании, таможенный орган принимает решение о классификации товаров.

Частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ установлена административная ответственность за заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по ТН ВЭД ЕАЭС, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию.

Материалами дела подтверждается, что ввезенные товары представляют собой:

- Витаминно-минеральный комплекс (премикс) ФИО5 представляет собой серый порошок, в 1 кг которого содержатся действующие вещества: витамин А (600000 МЕ), витамин D3 (133100 МЕ), витамин Е (5400 мг), натрия, не менее (90 г), кальция, не менее (92 г), фосфора, не менее (35 г), магния, не менее (120 мг), меди (1000 мг), серы, не менее (35 г), цинка (4500 мг), кобальта (40 мг), йода (200 мг), марганца (3500 мг), селена (40 мг), а также вспомогательные вещества: носитель (карбонат кальция). Применяется для производства комбикормов и кормосмесей для крупного рогатого скота. Расфасовка - по 25, 30, 40 кг в четырехслойные бумажные мешки или пропиленовые бигбеги по 600 и 1200 кг.

- Витаминно-минеральный комплекс (премикс) Юни-Микс 2 в виде серого порошка, в 1 кг которого содержатся действующие вещества: витамин А (932700 МЕ), витамин В1 (373 мг), витамин В2 (746 мг), витамин В5 (3731 мг), витамин В6 (559 мг), витамин D3 (93300 МЕ), витамин Е (5606 мг), витамин К3 (156 мг), кальция, не менее (118 г), фосфора, не менее (29 г), железа (28433 мг), меди (24252 мг), цинка (17730 мг), йода (37 мг), марганца (7467 мг), селена (37 мг), а также вспомогательные вещества: носитель (карбонат кальция). Применяется для обогащения и балансирования рационов свиней на откорме 15-25 кг по витаминам и микроэлементам. Расфасовка - по 25, 30, 40 кг в четырехслойные бумажные мешки или пропиленовые бигбеги по 600 и 1200 кг.

- Витаминно-минеральный комплекс (премикс) Юни-Микс 3 в виде серого порошка, в 1 кг которого содержатся действующие вещества: витамин А (1758000 МЕ), витамин В1 (438 мг), витамин В2 (1100 мг), витамин В5 (4394 мг), витамин В6 (660 мг), витамин D3 (175800 МЕ), витамин Е (36218,4 мг), витамин К3 (440 мг), железа (17600 мг), меди (3360 мг), цинка (22000 мг), йода (46,6 мг), селена (66 мг), а также вспомогательные вещества: носитель (карбонат кальция). Применяется для обогащения и балансирования рационов лактирующих свиноматок по витаминам и микроэлементам. Расфасовка - по 25, 30, 40 кг в четырехслойные бумажные мешки или пропиленовые бигбеги по 600 и 1200 кг.

- Витаминно-минеральный комплекс (премикс) Юни-Микс 4 в виде серого порошка, в 1 кг которого содержатся действующие вещества: витамин А (1090000 МЕ), витамин В1 (545 мг), витамин В2 (545 мг), витамин В3 (2727 мг), витамин В5 (5454 мг), витамин В6 (818 мг), витамин В12 (5 мг), витамин D3 (109000 МЕ), витамин Е (16363 мг), витамин К3 (545 мг), витамин H (14 мг), кальция, не менее (103 г), фосфора, не менее (46 г), железа (22545 мг), меди (4093 мг), цинка (27281 мг), кобальта (0,5 мг), йода (55 мг), марганца (10915 мг), селена (81,8 мг) а также вспомогательные вещества: носитель (карбонат кальция). Применяется для обогащения и балансирования рационов свиней на откорме 25-55 кг по витаминам и микроэлементам. Расфасовка - по 25, 30, 40 кг в четырехслойные бумажные мешки или пропиленовые бигбеги по 600 и 1200 кг.

- Витаминно-минеральный комплекс (премикс) Юни-Микс 5 в виде серого порошка, в 1 кг которого содержатся действующие вещества: витамин А (1053200 МЕ), витамин В1 (527 мг), витамин В2 (527 мг), витамин В3 (2633 мг), витамин В5 (5266 мг), витамин В6 (790 мг), витамин В12 (5 мг), витамин D3 (105300 МЕ), витамин Е (15798 мг), витамин К3 (527 мг), витамин H (13 мг), кальция, не менее (104 г), фосфора, не менее (51 г), железа (21857 мг), меди (3952 мг), цинка (26340 мг), кобальта (0,5 мг), йода (53 мг), марганца (10539 мг), селена (79 мг) а также вспомогательные вещества: носитель (карбонат кальция). Применяется для обогащения и балансирования рационов свиней на откорме 55-110 кг по витаминам и микроэлементам. Расфасовка - по 25, 30, 40 кг в четырехслойные бумажные мешки или пропиленовые бигбеги по 600 и 1200 кг.

Эта информация изложена:

- в приложениях к внешнеторговому контракту;

- в паспортах товара на сайте Россельхознадзора, регистрационный номер свидетельств о регистрации кормовых добавок №ПВИ-2-4.5/01797 от 21.11.2011, №ПВИ-2-6.6/02019 от 26.12.2011, №ПВИ-2-6.6/02020 от 26.12.2011, №ПВИ-2-2.9/00089 от 23.08.2011, №ПВИ-2-6.6/02021 от 26.12.2011, №ПВИ-2-6.6/02022 от 26.12.2011;

Ввезенные витаминно-минеральные комплексы соответствует описанию премикса, что согласно ГОСТ Р 58040-2017, означает «комплекс витаминно-минеральный, предназначенный для добавления в готовый корм животных».

Материалами дела подтверждается, что состав всех ввезенных по спорным ДТ премиксов состоит в основном из минеральных веществ: 

ФИО5 (кальций - 33 %, натрий - 33 %, фосфор – 13 % и сера – 13 %), 

Юни-Микс 2 (железо - 31,75 %, цинк - 19,80 %, медь - 27,08 %, цинк - 19,8 %), 

Юни-Микс 3 (железо - 20,26 %, цинк - 25,33 %), 

Юни-Микс 4 (кальций - 42,67 %, фосфор - 19,06 %, цинк - 11,3 %), 

Юни-Микс 5 (кальций – 42 %, цинк - 10,78 %, фосфор - 20,88 %), 

определенных в пункте (2) Пояснения (А) к позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС как «минеральные вещества служат главным образом для формирования костей. Чаще всего используются вещества, содержащие кальций, натрий, фосфор, хлор, калий, железо, йод и т.д..».

При классификации спорных товаров (премиксов) Общество обоснованно последовательно применяло следующие положения Пояснений (В) к позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, а именно:

- Пункт (В) «Эти готовые продукты, известные в торговле как "премиксы", представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства»;

- «В указанную позицию включаются готовые корма для животных, состоящие из нескольких питательных веществ, предназначенные:

2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный корм органических или неорганических веществ»; 

- Понятие премиксов (предварительно смешанных комплексов витаминов и минералов для добавления в корм животных) также более подробно раскрывается в Пояснении (В), в частности: 

«Эти вещества подразделяются на три группы:

(1) Вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т.д...».

- Далее указывается, что «При условии использования в кормлении животных к этой категории готовых продуктов также относятся:

а) готовые продукты, состоящие из нескольких минеральных веществ».   

Указанные положения Пояснений (В) к позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС в их совокупности и взаимосвязи позволили Обществу обоснованно полагать о правильности выбранного классификационного кода. 

При таких обстоятельствах, довод таможенного органа о необходимости включения в позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС только продуктов, используемых для кормления животных, изготовленных из растительного или животного сырья, не находит подтверждения в материалах дела, вступает в противоречие с положениями Пояснений к позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС об отнесении к позиции 2309 минеральных комплексов или премиксов, содержащих холин хлорид на неорганической основе(код 2309909601). 

Указанный конфликт пояснений в границах одной позиции не исследован и не разрешен в рамках административного производства, что не позволяет утверждать, носит указание на использование сырья растительного или животного происхождения ограничительный характер или информационный, допускающий включение продуктов из растительного сырья, но не ограничивающий отнесение к позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС продуктов, изготовленных из минерального сырья.  

Судом принято во внимание, что представленные в материалы дела заключения таможенных экспертов №12402002/0034552 от 13.10.2017, №12402002/8831556 от 22.09.2017, №037760 от 23.11.2016, содержат выводы о том, что Витаминно-минеральные комплексы Юни-Микс, Юни-Микс1, Юни-Микс2, Юни-Микс3, Юни-Микс4, Юни-Микс5 и ФИО5 являются смесью на основе сырья растительного происхождения. 

Таможней этот факт не опровергнут, более того подтверждается приведенными в оспариваемом Постановлении выводами эксперта регионального филиала ЦЭКТУ г.Калининград о том, что источниками аминокислот и витаминов в составе спорных премиксов могут служить естественные продукты (растительного и животного происхождения) с их высоким содержанием. 

При таких обстоятельствах, у суда отсутствуют основания отклонить утверждение Общества о том, что спорные премиксы состоят не только из минеральных компонентов, но и составляющих растительного происхождения и должны обоснованно классифицироваться по предназначению в позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС. 

Существенным условием в рамках административного производства по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ является установленный факт заявления недостоверных (неполных) сведений при описании товаров, влияние которых на классификацию подтверждено, а также доказательства того, что таможенный представитель знал и должен был знать о том, что сведения заявлены о товарах неполно или недостоверно.

Материалами дела подтверждается, что сведения в оспариваемых ДТ указаны в полном соответствии с коммерческими и товарно-сопроводительными документами на декларируемую партию, документами ветеринарного контроля и надзора, документами, подтверждающими соответствие требованиям безопасности, оснований сомневаться в достоверности и полноте заявленных сведений у Общества, как у таможенного представителя, не имелось.

Приложением № 2 к Порядку заполнения декларации на товары, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 №257 "О форме декларации на товары и порядке ее заполнения", для витаминно-минеральных комплексов никаких обязательных требований по описанию товаров не предусмотрено, соответственно, полнота сведений о товаре в графе 31 ДТ в спорных обстоятельствах оставлена законодателем на усмотрение декларанта (таможенного представителя).

Общество пояснило, что, указывая в декларации на товары на марку (торговое наименование) спорных премиксов, обоснованно полагало о предоставлении исчерпывающих характеристик премиксов (свойств, состава, области и порядку использования), необходимых для их классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Судом установлено, что сведения о составе витаминно-минеральных смесей, премиксов с 2011 года не изменялись в соответствии с требованиями раздела III.I Закона РФ от 14.05.1993 №4979-1 «О ветеринарии», поскольку все ввезенные по ДТ премиксы внесены Россельхознадзором в государственный реестр кормовых добавок, свидетельства о регистрации кормовых добавок №ПВИ-2-4.5/01797 от 21.11.2011, №ПВИ-2-6.6/02019 от 26.12.2011, №ПВИ-2-6.6/02020 от 26.12.2011, №ПВИ-2-2.9/00089 от 23.08.2011, №ПВИ-2-6.6/02021 от 26.12.2011, №ПВИ-2-6.6/02022 от 26.12.2011.

Согласно ст. 11.1 Закона «О ветеринарии» кормовые добавки вносятся в реестр, если «используются для целей обогащения рациона животных недостающими питательными веществами, улучшения усвоения питательных веществ, повышения продуктивности животных, улучшения потребительских свойств кормов и продуктов животноводства, нормализации обмена веществ животных и перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации (далее - кормовые добавки)».

Распоряжением Правительства РФ №3920-р от 28.12.2021 утвержден Перечень кормовых добавок, которые используются для целей обогащения рациона животных недостающими питательными веществами, улучшения усвоения питательных веществ, повышения продуктивности животных, улучшения потребительских свойств кормов и продуктов животноводства, нормализации обмена веществ животных.

В пунктах 1, 5 и 7 данного Перечня указаны аминокислоты, витамины, макро и микроэлементы и их комплексные соединения в качестве кормовых добавок, обладающих всеми вышеуказанными свойствами. 

В судебном заседании Обществом отмечено и таможней не оспаривается тот факт, что указанные кормовые добавки выпускались Балтийской таможней регулярно с 2014 года (только Обществом в период с 2019 по 2021 гг. было оформлено более 110 ДТ), описание премиксов в декларациях на товары было неизменным, заявленные сведения неоднократно проверялись таможенными органами, для исследования состава премиксов Балтийской таможней проводились таможенные экспертизы. 

В материалы дела Обществом предоставлены материалы, подтверждающие проведение в 2019 году Балтийской таможней камеральной проверки (Акт №10216000/210/160519/А000097) и проверки документов и сведений (Акт №10216000/014/270319/А0088), в результате которой таможней не было выявлено признаков недостоверной классификации спорных премиксов в позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, не предъявлено никаких замечаний к полноте или достоверности сведений. 

Оснований в данном случае сомневаться у Общества не имелось.

Суд отмечает, что в оспариваемом Постановлении отсутствуют доводы о значимости процентного состава ввезенных премиксов для их классификации кодом 3824 99 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно примечанию Б к товарной позиции 3824 ТН ВЭД ЕАЭС «в данную товарную позицию не включаются смеси химических веществ с пищевыми продуктами или другими веществами, имеющими пищевую ценность, которые используются в процессе приготовления пищевых продуктов или в качестве их ингредиентов, или для улучшения некоторых их характеристик (например, улучшители для пирожных, бисквитов, печенья и других кондитерских изделий), при условии, что ценность таких смесей или веществ определяется их питательной составляющей. Эти продукты обычно включаются в товарную позицию 2106». 

С учетом положений Закона РФ от 14.05.1993 №4979-1 «О ветеринарии», принимая во внимание питательную ценность внесенных в реестр кормовых добавок, приведенное выше примечание исключает классификацию ввезенных премиксов в позиции 3824 ТН ВЭД ЕАЭС, что требует, по мнению суда, дополнительного исследования в этой части, которое в рамках административного производства по делу проведено не было, что свидетельствует о неполном исследовании таможней спорных обстоятельств и ставит под сомнение обоснованность выводов в оспариваемом Постановлении.

Также, по мнению суда, в оспариваемом Постановлении не приведено обоснованных доводов для отнесения к подсубпозиции 3824 99 960 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней; продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные» спорных премиксов с учетом процентного содержания минеральных компонентов (железо, натрий, калий, марганец, сера, фосфор, кальций и т.д.), поскольку каждый из таких компонентов поименован и включен в подсубпозиции ТН ВЭД ЕАЭС: 2805120000, 2805110000, 2804700000, 2804900000 соответственно.    

Кроме того, витамины и витаминные комплексы могут быть классифицированы кодом ТН ВЭД ЕАЭС 2106 90 980 3 — смеси витаминов и минеральных веществ для сбалансированного дополнения к питанию человека (пищевые добавки), а также кодом ТН ВЭД ЕАЭС 2936 90 000 2 (09) — смеси витаминов, провитаминов природных или синтезированных (включая природные концентраты), их производные, используемые в основном в качестве витаминов. 

Наглядно прослеживается последовательность применения ТН ВЭД ЕАЭС для классификации витаминных и минеральных комплексов:

- Позиция 2106 ТН ВЭД ЕАЭС включает смеси витаминов и минеральных веществ для добавления в пищу человека;

- Позиция 2309 ТН ВЭД ЕАЭС включает смеси витаминов и минеральных веществ для добавления в корм животным;

- Позиции 2804/2805 ТН ВЭД ЕАЭС включают минеральные компоненты: кальций, натрий, сера и фосфор;

- Позиция 2936 ТН ВЭД ЕАЭС включает смеси витаминов природных или синтезированных, и их производные.

С учетом изложенного, нельзя утверждать, что смеси витаминов и минеральных веществ для кормления животных нигде более не поименованы и не включены, то есть не могут быть отнесены к подсубпозиции 3824 99 960 0 ТН ВЭД ЕАЭС, как не соответствующие ее описанию. 

При таких обстоятельствах, выводы таможни о недостоверной классификации и неполном описании товаров в ДТ не подтверждаются материалами дела, что исключает в действиях Общества наличие субъективной стороны административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ. 

Иной вывод таможенного органа в протоколе об административном правонарушении от 30.03.2023, по мнению суда, является результатом недостаточного исследования всех спорных обстоятельств. 

Согласно ст. 26.1. КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, в том числе, наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении административного правонарушения, обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Административным правонарушением, согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ, признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. 

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации. Предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно ч. 4 ст. 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица, что полностью соответствует пункту 5 статьи 8 Закона №289-ФЗ о том, что «никто не может быть привлечен к ответственности за нарушение актов в сфере таможенного регулирования, если такое нарушение вызвано неясностью правовых норм, содержащихся в таких актах».  

При этом, в силу действующего законодательства Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности. 

Наличие у Общества в спорных обстоятельствах оснований сомневаться в правильности заявления классификационного кода и/или достоверности и полноты сведений о спорных премиксах таможней не доказано.

Применение таможенными органами для классификации товаров противоречивых заключений экспертов и специалистов напротив дополнительно подтверждают обоснованное отсутствие у таможенного представителя (Общества) таких сомнений, что, по мнению суда, свидетельствует об отсутствии законных оснований для привлечения Общества к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.16.2 КоАП РФ, в связи с отсутствием в действиях Общества состава указанного административного правонарушения.

Обществом также заявлены доводы о том, что при привлечении заявителя к административном ответственности имело место нарушение требований ч. 1 ст. 1.6, ч. 3 ст. 25.4, ст. 28.2, ст. 29.4, ст. 29.7 КоАП РФ, а также нарушение прав и законных интересов заявителя, который был лишен возможности дать необходимые объяснения и представить необходимые доказательства.

Проведение административного производства, включая административное расследование, в период с 16.03.2023 по 30.03.2023 (за девять рабочих дней), учитывая, что привлекаемое к ответственности лицо находится в другом субъекте Российской Федерации, объективно в нарушение положений статей 24.1 и 25.1 КоАП РФ не могло обеспечить всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств дела, разрешение его в соответствии с законом, выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений, реализацию Обществом своих прав на участие в административном процессе.

Протокол об административном правонарушении от 27.03.2023 по делу №10408000-460/2023 составлен таможенным органом в нарушение положений статьи 28.1 КоАП РФ, в отсутствие надлежащим образом уведомленного законного представителя, без исследования пояснений и истребованных у Общества документов. 

Обществом 23.03.2023 была получена телеграмма о месте и времени составления протокола 27.03.2023 в другом субъекте Российской Федерации, в связи с чем, можно сделать вывод о ненадлежащем уведомлении Общества о месте и времени составления протокола, принимая во внимание не только направление телеграммы с уведомлением о вручении, но и обеспечение разумного срока, необходимого привлекаемому лицу для исследования обстоятельств, формирования позиции, подготовки процессуальных документов. Два рабочих дня с учетом необходимости планировать командировку в другой субьект РФ в таком случае не может быть принято за разумный срок, учитывая отсутствие у Общества информации об обстоятельствах дела и определения о проведении административного расследования.

Представленный в материалы дела Акт проверки от 10.02.2023 №10408000/210/100223/А000155 свидетельствует о том, что проверка проводилась в отношении декларанта — ООО Виломикс Рус, то есть Общество не имело доступа к материалам проверки, что свидетельствует о его неосведомленности о спорных обстоятельствах.

При рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ. 

Постановление о назначении административного наказания от 30.03.2023 по делу №10408000-460/2023 не содержит информации о том, что на дату его вынесения Общество с протоколом не ознакомлено, права Общества, предусмотренные частью 4 статьи 28.2 КоАП РФ, ознакомиться с протоколом об административном правонарушении, представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу, объективно не реализованы, поскольку протокол об административном правонарушении был направлен в адрес Общества только 28.03.2023 письмом №05-02-11/05628, а получен 10.04.2023, после вынесения оспариваемого Постановления. 

Несмотря на изложенные обстоятельства, в Постановлении указано, что явка законного представителя Общества при рассмотрении дела «не была признана обязательной» рассмотрение дела было проведено в отсутствие представителя Общества.

Не извещение о составления протокола, а также рассмотрении дела и вынесение Постановления в отсутствие представителя Общества, до его ознакомления с протоколом является существенным нарушением порядка привлечения к ответственности и в силу ч. 2 ст. 211 АПК РФ самостоятельным основанием для признания оспариваемого Пстановления незаконным. 

В силу ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие события административного правонарушения; отсутствие состава административного правонарушения; истечение сроков давности привлечения к административной ответственности. 

Таким образом, суд приходит к выводу об отсутствии со стороны Общества указания недостоверных (неполных) сведений о товарах в ДТ, повлиявших на их классификацию в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС. 

Недоказанность субъективной стороны административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении, и основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого Постановления по делу об административном правонарушении (часть 2 статьи 211 АПК РФ; пункт 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ). 

При таких обстоятельствах, постановление таможни от 30.03.2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №10408000-460/2023, которым Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ, подлежит признанию незаконным и отмене.

 

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

признать незаконным и отменить постановление Нижегородской таможни от 30.03.2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 10408000-460/2023. 

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Судья Лебедева И.В.