ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77;

факс: (8452) 74-90-91, http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-44580/2015

г. Саратов

13 апреля 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 апреля 2017 года

Полный текст постановления изготовлен 13 апреля 2017 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей  Жевак И.И.,  Никольского С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании до перерыва:

- представителей публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» – ФИО2, действующего на основании доверенности от 30.12.2016 № 46, ФИО3, действующего на основании доверенности от 30.12.2016 № 99, ФИО4, действующего на основании доверенности от 30.12.2016 № 15, ФИО5, действующего на основании доверенности от 30.12.2016 № 216;

- представителей публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» – ФИО6, действующего на основании доверенности от 30.12.2016 № 234-16, ФИО7, действующего на основании доверенности от 31.12.2016 № 311-16;

после перерыва:

- представителей публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» – ФИО6, действующего на основании доверенности от 30.12.2016 № 234-16, ФИО7, действующего на основании доверенности от 31.12.2016 № 311-16, 

Рассмотрев апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» на решение арбитражного суда Волгоградской области от 30 сентября 2016 года по делу № А12-44580/2015, принятое судьёй ФИО8, по исковому заявлению публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга», г. Ростов-на-Дону, (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к публичному акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт», г. Волгоград, (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электроэнергии за июль, август 2015 года в размере 83 696 483,58 рублей, по встречному иску публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга», о взыскании задолженности за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях, за июль, август 2015 года в размере 37 427 290,74 рублей,

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 30 марта 2017 года до 6 апреля 2017 года 12 часов 45 минут (МСК +1), после чего оно было продолжено, 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала – «Волгоградэнерго» (далее по тексту – истец, ПАО «МРСК Юга») обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ), к публичному акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (далее по тексту – ответчик, ПАО «Волгоградэнергосбыт») о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии за июль, август 2015 года в сумме 83696483 рублей 58 копеек. 

ПАО «Волгоградэнергосбыт», в свою очередь, обратилось со встречным иском, также уточнённым в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании с ПАО «МРСК Юга» задолженности по оплате потерь электрической энергии за тот же период в размере 37427290 рублей 74 копейки.

Арбитражным судом первой инстанции 30 сентября 2016 года, с учётом определения от 30.09.2016 года об исправлении опечатки, постановлен следующий судебный акт:

       - исковые требования по первоначальному иску были удовлетворены, с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ПАО «МРСК Юга» взыскано 53406109 рублей 93 копейки задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии в сумме 53406109, 93 рублей, в удовлетворении остальной части требований отказано, также взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000 рублей, в доход федерального бюджета – 125619 рублей;

       - с ПАО «МРСК Юга» взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 72381 рубль в доход федерального бюджета; 

        - встречный иск удовлетворён частично, с ПАО «МРСК Юга» в пользу ПАО «Волгоградэнергосбыт» взыскано 29042264 рубля 62 копейки стоимости потерь электрической энергии за спорный период, взыскано 2000  рублей расходов по государственной пошлине, в удовлетворении остальной части требований отказано, также взыскано в  доход федерального бюджета  44807 рублей расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение встречного искового заявления;

        - с ПАО «МРСК Юга» взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 153193 рубль в доход федерального бюджета за рассмотрение встречного искового заявления;

- путём зачёта удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам, с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» взыскано 24363845 рублей 31 копейка задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, расходы по уплате государственной пошлины в доход федерального бюджета – 170426 рублей за рассмотрение первоначального и встречного исковых заявлений;

-  с ПАО «МРСК Юга» взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 225574 рубля в доход федерального бюджета за рассмотрение первоначального и встречного исковых заявлений.

Дополнительным решением арбитражного суда первой инстанции от 18 октября 2016 года с ПАО «МРСК Юга» взысканы 95715 рублей судебных расходов за проведение экспертизы,

ПАО «МРСК Юга» посчитав данное решение постановленным при неприменении норм права,  подлежащих применению, не основанным на материалах дела, также указывая в жалобе на несоответствие выводов экспертизы материалам дела, обратилось за его обжалованием в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, при этом просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении первоначальных исковых требований в полном объёме и, соответственно, об отказе удовлетворения встречных исковых требований, также в полном объёме. 

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев доводы жалобы и отзыва на неё, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как подтверждено материалами дела, 28 декабря 2012 года, между ПАО «МРСК Юга» и ПАО «Волгоградэнергосбыт» заключён договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 425, в соответствии с условиями, которого, ПАО «МРСК Юга» (исполнитель) обязывалось оказывать ПАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик - обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном пунктом 2.1 договора (далее по тексту – договор № 425). 

Данный договор действует в редакции протокола согласования разногласий протокола разногласий от 01 марта 2013 года.

Согласно пункту 4.4 договора ПАО «МРСК Юга» в срок, не позднее 10 числа месяца, следующего за расчётным, представляет ПАО «Волгоградэнергосбыт»: расчёт объёма и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям исполнителя, акт об оказании услуг по передаче электроэнергии по форме согласно приложению 8 к договору, счет-фактуру. 

Пунктом  5.4 договора установлено, что оплата услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах обслуживаемых заказчиком потребителей, осуществляется до 15 числа месяца, следующего за расчётным. 

Положениями статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями  закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы. 

Обязанность оплаты заказчиком услуг, оказанных исполнителем в сроки и в порядке, указанных в договоре возмездного оказания услуг, предусмотрена пунктом 1 статьи 779, пунктом 1 статьи 781 ГК РФ. 

На основании статьи 37 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее по тексту – Закон об электроэнергетике), пунктов 6 и 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года № 861 (далее по тексту - Правила № 861), услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям. 

Аналогичные правовые положения содержит подпункт «б» пункта 14 Правил № 861. 

Во исполнение условий договора № 425 ПАО «МРСК Юга» оказало ПАО «Волгоградэнергосбыт» такие услуги за спорный период, о чём были составлены и направлены, последнему, акты об оказании услуг, подписанные им с разногласиями.

Разногласия по актам: 

- за июль 2015 года от 31.07.2015  № 34000000015530 по данным ПАО «МРСК Юга»  сумма услуг составила 367558789 рублей 91 копейки, по данным ПАО «Волгоградэнергосбыт» - 279699767 рублей 64 копейки;

    -  за август 2015 года  от 31.08.2015 № 340000000018341  по данным ПАО «МРСК Юга»  сумма услуг составила 338111840 рублей 42 копейки, по данным ПАО «Волгоградэнергосбыт», - 326704212 рубль 92 копейки.

Данное обстоятельство явилось основанием обращения ПАО «МРСК Юга» в арбитражный суд с настоящим иском.

           В процессе рассмотрения арбитражным судом первой инстанции исковых требований ПАО «МРСК Юга», ПАО «Волгоградэнергосбыт», в свою очередь, обратилось с встречным иском о взыскании стоимости потерь электрической энергии в спорный период.

Как следует из материалов дела, согласно акту приёма-передачи от 31.07.2015 года № 0952/0110328 (с учётом корректировочного акта), стоимость потерь электрической энергии в июле 2015 года составила 87 592 032,08 рублей ( листы дела 92-96 тома 8), согласно акту приема-передачи от 31.08.2015 года № 0952/0126306 стоимость потерь электрической энергии в августе 2015года составила 100 261 485,05 рублей (листы дела 97-98 тома 8).

ПАО «МРСК Юга» согласована стоимость потерь электрической энергии в июле 2015 года на сумму 66 345 220,65 рублей, в августе 2015 года - на сумму 71 870 490,71 рублей.

Для определения объёмов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях арбитражным судом первой инстанции были проведены судебная экспертиза и дополнительная экспертиза для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в августе 2015 года.

Согласно экспертному заключению (том 12) и заключению дополнительной экспертизы (том 15):

- объём электроэнергии, поступившей в сети ПАО «МРСК Юга» и приобретенной ПАО «Волгоградэнергосбыт», составил: в июле 2015 года - 632 522 707 кВт.ч., в августе 2015 года  -611 866 179 кВт.ч;

- объём электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям ПАО «МРСК Юга», составил в июле 2015 года - 168 140 254 кВт.ч., в августе 2015 года -155 267 132 кВт.ч.; объём электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям ПАО «МРСК Юга» составил в июле 2015 года- 15 720 162 кВт.ч., в августе 2015 года -15 930 016 кВт.ч., объём электроэнергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» физическим лицам, составил в июле 2015 года - 39 846 472 кВт.ч., в августе 2015 года - 39 964 562 кВт.ч., оплачиваемый переток электрической энергии составил в июле 2015 года 1 357 850 кВт.ч., в августе 2015 года - 1 270 919 кВт.ч;

- стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ПАО «МРСК Юга» ПАО «Волгоградэнергосбыт», в июле 2015 года (с учетом ходатайства об исправлении технической ошибки в экспертном заключении (листы дела 15,16 тома 13) составила 344 745 842,39 рублей, в августе 2015 года - 330 361 189,13 рублей;

- объём потерь в сетях филиала ПАО «МРСК Юга»-«Волгоградэнерго» составил в июле 2015 года 41 283 816 кВт.ч., в августе 2015 года -44 745 185 кВт.ч;

- стоимость объёма потерь электрической энергии в сетях ПАО «МРСК Юга» составила в июле 2015 года 85 047 776,61 рублей, в августе 2015 года - 90 588 141,71 рублей.

В обоснование апелляционной жалобы ПАО «МРСК Юга» указало на недостоверность выводов эксперта в связи с тем, что при определении объемов электрической энергии, потребленной физическими лицами, не учтены показания КСП, объёмы электрической энергии, переданные потребителям - физическим лицам, имеющим опосредованное присоединение к сетям ПАО «МРСК Юга» через сети ОАО «РЖД», за июль и август 2015 года не учтены ни в экспертном заключении, ни в экспертном заключении по дополнительной экспертизе.

Далее заявитель жалобы говорит о том, что экспертами также не учтены объёмы продаж электроэнергии между ПАО «Волгоградэнергосбыт» и ОАО «Химпром» за спорный период, о занижении объёма услуг по передаче электрической энергии на объём электроэнергии, потреблённой ООО «Волгоградская ГРЭС» и, соответственно, о завышении объёмов потерь в сетях ПАО «МРСК Юга».

Определением апелляционного суда от 19 декабря 2016 года по делу была назначена судебная экспертиза, на разрешение, которой, были поставлены следующие вопросы:

1. Определить объём электрической энергии, поступившей в сети филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» и приобретённой ПАО «Волгоградэнергосбыт» за июль - август 2015 года.

2. Определить состав потребителей ПАО «Волгоградэнергосбыт» (физических и юридических лиц), непосредственно присоединённых в июле, августе 2015 года к электрическим сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», а также состав потребителей присоединённых опосредованно, через сети смежных сетевых компаний, без учёта потребителей из сетей муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети», публичного акционерного общества «Волгоградоблэлектро», муниципального казённого предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети».

3. Определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учёта объёмов, отпущенных потребителям из сетей  муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети», публичного акционерного общества «Волгоградоблэлектро», муниципального казённого предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети», с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам за июль, август 2015 года.

4. Определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учёта объёмов, отпущенных потребителям из сетей  муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети», публичного акционерного общества «Волгоградоблэлектро собственников жилья (жилищных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов), исходя из показаний общедомовых приборов учёта;           - проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учёта, в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354.

5. Определить оплачиваемый переток электрической энергии по сетям ТСО потребителям, опосредованно присоединённым к сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года.

6. Определить объём потерь в сетях филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года.

7. Определить стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт», оказанных филиалом ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года.

8. Определить стоимость потерь электрической энергии в сетях филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года,  с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам за июль, август 2015 года:          - проживающим в индивидуальных жилых домах, исходя из регламента, согласованного ПАО «МРСК Юга» и ПАО «Волгоградэнергосбыт», в договоре от 28.12.2012г.№425;          - проживающим в многоквартирных жилых домах, оборудованных общедомовыми приборами учёта и не находящихся в управлении управляющих организаций, товариществ. 

На указанные вопросы, экспертами были даны следующие ответы:

на 1-й вопрос: объём электрической энергии, поступившей в сети филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года составил 1244408886 кВт.ч, в т.ч., в июле – 632522707 кВт.ч, в августе – 611866179 кВт.ч.;

на 2-й вопрос: количество потребителей ПАО «Волгоградэнергосбыт» - физических лиц, непосредственно присоединённых за июль, август 2015 года к электрическим сетям филиала ПАО «МРСК Юга»-«Волгоградэнерго» составило в:

-  июле 2015 года – 251 980;

- августе 2015 года – 251 980.

Количество потребителей ПАО «Волгоградэнергосбыт» - физических лиц опосредованно присоединенных за июль, август 2015 года к электрическим сетям филиала ПАО «МРСК Юга»  - «Волгоградэнерго», через сети смежных сетевых компаний, без учёта потребителей из сети МУПП «ВМЭС», ПАО «Волгоградоблэлекто», МКП «ВМЭС» составило в:

- июле 2015 года – 5 961;

- августе 2015 года – 5 972.

Количество потребителей ПАО «Волгоградэнергосбыт» юридических лиц, непосредственно присоединенных за июль, август 2015 года к электрическим сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» составило:

- июль 2015 года – 6 960;

- август 2015 года – 6 959.

Количество потребителей ПАО «Волгоградэнергосбыт» юридических лиц, опосредованно присоединенных за июль, август 2014 года к электрическим сетям филиала ПАО «МРСК Юга»  - «Волгоградэнерго» составило:

- июль 2015 года – 335;

- август 2015 года – 361.

на 3-й вопрос: объём переданной электрической энергии юридическим лицам, непосредственно присоединённым к сетям Волгоградэнерго по юридическим лицам – 267040324 кВт.ч., в т.ч., в июле – 143496217 кВт.ч, в августе – 123544107 кВт.ч.;

объём переданной электрической энергии юридическим лицам, опосредованно присоединённым к сетям Волгоградэнерго по юридическим лицам – 91639643 кВт.ч., в т.ч., в июле – 45099898 кВт.ч, в августе –46539745 кВт.ч.;

на 4-й вопрос: объем электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», без учета объемов, отпущенных потребителям из сетей МУПП «ВМЭС», ПАО «Волгоградоблэлектро», МКП «ВМЭС», с разбивкой по месяцам и уровням напряжения, за июль, август 2015 года составляет 80 534 190 кВтч, в т.ч.:

- в июле 2015 года – 40 199 044 кВт.ч.;

- в августе 2015 года – 40 335 146 кВт.ч.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» - физическим лицам, имеющим опосредованное присоединение к сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» через сети ОАО «РЖД» (филиал Приволжская дирекция по энергообеспечению Трансэнерго) за июль, август 2015 года, составил 1 509 070 кВт.ч., в том числе:

 - в июле 2015 года – 896 445 кВт.ч.;

-  в августе 2015 года – 612 625 кВт.ч.

Итоговый объём электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» физическим лицам, имеющим непосредственное и опосредованное присоединение к сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года, составил 82 043 260 кВт.ч.:

в июле 2015 года – 41 095 489 кВтч, в том числе,

городское население – 5 317 422 кВтч.

городское население с электрическими плитами 305 954 кВтч.

сельское население – 35 472 113 кВтч;

в августе 2015 года – 40 947 771 кВтч, в том числе,

городское население – 6 403 160 кВтч.

городское население с электрическими плитами 348 000 кВтч.

сельское население – 34 196 611 кВтч; (приложения № 5 и № 6 к экспертному заключению);

 на 5-й вопрос: оплачиваемый переток электрической энергии по сетям ТСО потребителям, опосредованно присоединённым к сетям филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года составил 3147334 кВт.ч., в том числе в июле – 1540647 кВт.ч., в августе – 1606687 кВт.ч.;

на 6 - й вопрос: объём потерь в сетях филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года составил 77557663 кВт.ч.  в т.ч. в июле – 34653277 кВт.ч., в августе – 42904386 кВт.ч.;

на 7- й вопрос: стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт», оказанных филиалом ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года составила 690183403,88 рублей (с НДС), в том числе в июле –359099647, 44 рублей (с НДС), в августе –331083756, 44 рублей (С НДС);

на 8 – й вопрос: стоимость потерь электрической энергии в сетях филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» за июль, август 2015 года составила 155197303, 39 рублей,  в т.ч. в июле –68785908,94 рублей, в августе –86411393, 45 рублей.

По результатам экспертного заключения, ПАО «Волгограэнергосбыт» представило возражения, мотивированные ссылкой на пункт 25 Приложения 6 «Регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтённом потреблении электроэнергии и расчёта объёмов электрической энергии переданной потребителям (покупателям) по сетям исполнителя» (далее - Приложение 6) к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.12.2012 № 425 в редакции протокола согласования разногласий, на соглашение об информационном обмене от 20.06.2013 (листы дела 55-66 тома 17, 1-21, 62-70 тома 18).

В соответствии с данным Приложением, акты, оформленные ненадлежащим образом, либо предоставленные Заказчику по истечении 3 рабочих дней месяца, следующего за месяцем их составления, в течение 3 рабочих дней подлежат возврату Исполнителю с перечнем   недостатков оформления по каждому акту и причин возврата. Исправленные акты принимаются по мере их исправления и отражаются в бухгалтерском учёте того отчетного периода, в котором они окончательно приняты заказчиком с соблюдением сроков их передачи заказчику согласно пункту 24 настоящего регламента.

Пунктом 17 Приложения установлено, что, в случае представления потребителем документов, на основании которых можно пересмотреть объём безучётного (недоучтенного) электропотребления, Заказчик имеет право провести перерасчёт этого объёма. Скорректированный расчёт и копии документов, на основании которых был проведен перерасчёт, Заказчик обязан предоставить Исполнителю в течение 2-х рабочих дней.

С учётом изложенного ПАО «Волгограэнергосбыт»  посчитало, что экспертами включены в услуги объёмы по актам о неучтённом потреблении, возвращенными ПАО МРСК «Юга»  в связи с их ненадлежащим оформлением:

 - акта  от 25.06.2015 № 100558, составленного в отношении ИП ФИО9 Экспертами по данному акту в объёмы услуг включено 463 380 кВтч. без учёта произведения по нему нового расчёта на 283 773 кВтч., в результате чего, по мнению ПАО «Волгограэнергосбыт», экспертами завышен объём услуг, и, соответственно, занижен объем потерь в июле 2015г. на 179 607 кВтч.

- акта от 14.07.2015 № 464, составленного в отношении гражданина ФИО10, без учёта, того обстоятельства, что данный гражданин является умершим с 05.08.2015, вследствие чего, экспертами завышен объём услуг и, соответственно, занижен объём потерь в июле 2015 года на 100 900 кВтч.

           Далее ПАО «Волгограэнергосбыт»  указывает, что в приложении 1 экспертного заключения по договору № 400609/15 эксперты завысили объёмы услуг по следующим актам о неучтённом потреблении, составленным ПАО МРСК «Юга» в отношении МУП «Горводоканал г. Волгограда»: акт от 22.06.2015г. серия ЮЛ №100955 за период с 01.04.2015 по 22.06.2015  на 3 859 920 кВтч; акт от 22.06.2015 серия ЮЛ №100954 за период с 01.04.2015 по 22.06.2015  - на 4 564 704 кВтч; акт от 20.07.2015 серия ЮЛ №000309 за период с 23.06.2015 по 30.06.2015 - на 1 318 080 кВтч; акт от 20.07.2015 серия ЮЛ №100958 за период с 23.06.2015 по 30.06.2015 - на 487 248 кВтч., всего на 10 211 952 кВтч.

         Полагая, что ПАО «МРСК Юга» при расчёте объёма неучтённого потребления в актах №100955, № 100954, составленных за период с 01.04.2015 по 22.06.2015 не учтён фактический объём электроэнергии МУП «Горводоканал» указанный в ведомости показаний СКУЭ за июнь 2015 года за период с 01.06.2015 по 22.06.2015, то по названным актам экспертами были завышены объёмы оказанных услуг в июле 2015 года, и, соответственно, занижены объёмы потерь на 1 828 432 кВтч.

           ПАО «Волгограэнергосбыт»  также полагает, что экспертами в объёмы услуг  были необоснованно включены объёмы по договорам, с которыми у общества в спорный период отсутствовали договоры энергоснабжения, в результате чего завышен объём услуг и, соответственно, занижен объём потерь в июле 2015 года на 98573 кВт.ч, в августе 2015 года на 88834 кВ.т.ч.

            Далее общество указывает на то обстоятельство, что с 01.08.2015г.  потребителями были переоформлены номера лицевых счетов с 4020000000 на 

<

***>, без изменения характеристик точек поставки, однако, экспертами,  включены в объёмы услуг данные ПАО «Волгоградэнергосбыт» по лицевым счетам 

<

***> и, несмотря на отсутствие потребления, объёмы услуг по лицевым счетам на 4020000000, при  применении к ним объёмов за июль 2015 года, в результате чего, оказался завышенным объём услуг и занижен объём потерь в августе 2015 года на 25880 кВт.ч. (листы дела 5-10 тома 18).

          ПАО «Волгоградэнергосбыт» не согласно, также, с выводами экспертизы по начислениям гражданам в отношении которых, по данным общества, получается «нулевое начисление», тогда как, в заключении указано начисление по объёмам июля 2015 года (листы дела 12-20 тома 18).  В результате оказался завышенным объём услуг и занижен объём потерь в августе 2015 года на 59980 кВт.ч.

          Помимо изложенного ПАО «Волгоградэнергосбыт» считает необоснованным вывод экспертов о начислении за август 2015 года по лицевым счетам, указанным в данных пояснениях (листы  дела 42-60 тома 18), поскольку по ним, по данным ПАО «Волгоградэнергосбыт», должны быть «нулевые начисления», вследствие чего, необоснованные начисления составили 433672 кВт.ч.

             ПАО «МРСК Юга», в свою очередь, представило возражения на пояснения ПАО «Волгоградэнергосбыт», изложенные на листах дела 103-162 тома 17,106-113  тома 18, в которых выразило согласие с проведённой экспертизой, считая её основанной на материалах дела, законной и обоснованной. 

                Порядок определения объёмов электрической энергии, переданной по сетям ПАО «МРСК Юга», потребителям - физическим лицам согласован сторонами в приложении № 7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.12.2012 № 425 в редакции протокола согласования разногласий.

         Согласно данному порядку заказчик с 26 числа текущего месяца по 3 число месяца, следующего за расчётным определяет объемы поставленной Потребителям электрической энергии, формирует и направляет счёта потребителям на основании:

          - показаний электросчетчиков, заполненных потребителями в специальном поле извещения при оплате счёта за потреблённую электрическую энергию в истекшем отчетном периоде 

-представленных исполнителем при проведении контрольных снятий показаний приборов учёта у потребителей (приложения 2.1, 2.2, 3.1. и 3.2. настоящего регламента) до 25 числа (включительно) расчетного периода при условии, если снятые исполнителем показания окажутся большими, чем предъявленные потребителем в специальном поле извещения;

-объёмов электроэнергии, рассчитанных на основании актов о безучетном потреблении, принятых Заказчиком от исполнителя до 25 числа (включительно) расчетного периода в случаях, предусмотренных законодательством;

- объёмов электроэнергии, определённых расчётным способом, исходя из рассчитанного среднемесячного объёма потребления в случаях, предусмотренных законодательством;

- объёмов электроэнергии, определенных по нормативу потребления электрической энергии».

При этом апелляционный суд соглашается с доводами ПАО «МРСК Юга» о недопустимости ссылок ПАО «Волгоградэнергосбыт» на Соглашение об информационном обмене от 20.06.2013, в виду того, что данный документ не является приложением к названному договору и в материалы, в порядке статей 41, 65 АПК РФ,  дела не представлялся.

Следовательно, довод ПАО «Волгоградэнергосбыт» о необоснованности расчётов объёмов электрической энергии, приведённых в экспертном заключении, является несостоятельным, поскольку произведён  в соответствии с порядком, согласованном сторонами в договоре.

        Согласно условиям договора, показания КСП, снятые сетевой организацией 24 и 25 августа 2015 года, были переданы после 25 числа расчётного месяца, должны быть приняты к расчёту в следующем расчётном периоде, т.е., в сентябре 2015 года, учитывая, что в спорном периоде - август 2015 года показания отсутствовали, расчёт был произведён по среднемесячному объёму потребления (лист дела 104 тома 17). 

       В свою очередь, показания с 25 по 31(30) число текущего расчётного периода в соответствии с условиями договора, должны быть приняты к расчёту в следующем расчётном периоде, принимая во внимание, что это показания за июль 2015 года - от 26, 27 и 31 июля 2015 года, то объём за август 2015 года определялся исходя из рассчитанного среднемесячного объёма потребления (сравнительные таблицы листы дела 105-106 тома 17).

          Проанализировав экспертное заключение, представленное  ООО «Центр инновационного проектирования»,  апелляционный суд приходит к выводу, что оно составлено на основании первичных документов, содержащихся в материалах дела, представленных сторонами, и считает доводы ПАО «Волгоградэнергосбыт» о завышении экспертами объёмов потребления не соответствующими результатам экспертизы.

           Положениями пункта 188 ««Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утверждённых Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 года № 442 (далее по тексту - Основные положения), установлено, что объём электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объём безучётного потребления электрической энергии, в том расчётном периоде, в котором были составлены акты о неучтённом потреблении электрической энергии, при этом объём услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства, которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучётного потребления, увеличивается в том же расчётном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объём безучётного потребления электрической энергии.

          Объём оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучётным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучётное потребление».

           Согласно пункту 195 Основных положений, стоимость электрической энергии в определённом в соответствии с настоящим пунктом объёме безучётного потребления, включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счёт на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчётный период, в котором был выявлен факт безучётного потребления и составлен акт о неучтённом потреблении электрической энергии. Указанный счёт также должен содержать расчёт объёма и стоимости безучётного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

         Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объёме выявленного безучётного потребления электрической энергии (далее по тексту - стоимость объёма безучётного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтённом потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

            Учитывая положения названных норм права, гарантирующий поставщик при поступлении к нему акта неучтённого потребления, обязан на объём безучётного потребления увеличить объём оказанных услуг по передаче электрической энергии и, соответственно, уменьшить объём подлежащих компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации в том расчётном периоде, в котором составлен акт неучтённого потребления. Также гарантирующий поставщик обязан включить объём и стоимость рассчитанного безучётного потребления в выставляемый потребителю счёт на оплату электрической энергии по заключенному договору энергоснабжения.

         В случае несогласия потребителя с актом неучтённого потребления, гарантирующий поставщик должен взыскивать объём и стоимость по акту неучтённого потребления с потребителя в судебном порядке.

         Пунктами 18, 21 и 22 Приложения № 6 к договору установлено, что объём электрической энергии, рассчитанный по актам о её неучтённом потреблении, включается Исполнителем в объём оказанных услуг по передаче электроэнергии по электрическим сетям Исполнителя в том расчётном периоде, в котором составлен Исполнителем акт о неучтённом потреблении. Данный объём подлежит исключению из объёма электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему электрических сетях.

         При несогласии потребителя с объёмом безучётного (недоучтённого) электропотребления, предъявляемого по акту о неучтённом потреблении электрической энергии, претензионно - исковую работу по признанию акта и взысканию с Потребителя оплаты выставленного счёта проводит Заказчик.

        Объём безучётного (недоучтённого) электропотребления, определённый по актам о неучтённом потреблении электрической энергии и включенный в объём оказанных за расчётный период услуг по передаче электроэнергии, но в дальнейшем оспоренный Потребителем в суде по вступившему в силу судебному акту, исключается Исполнителем из объёмов оказанных услуг по передаче электроэнергии в текущем расчётном периоде и включается в объём электрической энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях.

          Следовательно, в рассматриваемом случае, объём безучётного потребления электрической энергии должен учитываться в объёме оказанных услуг по передаче электрической энергии с уменьшением на указанный объём потерь в сетях в том расчётном периоде, в котором составлен акт.

          При этом в случае, если вступившими в законную силу судебными актами по иску гарантирующего поставщика к потребителю, установлен факт незаконности акта неучтённого потребления, то объём по данному акту исключается из объёмов услуг и включается в объём потерь, но уже в текущем расчётном периоде.

            Апелляционный суд приходит к выводу, что экспертное заключение, подготовленное ООО «Центр инновационного проектирования», в части выводов, касающихся установления объёмов неучтённого потребления электрической энергии, соответствует действующему законодательству, поскольку, данный объём учитывался экспертами в расчётах в том расчётном периоде, в котором составлен акт неучтённого потребления.

          В связи с чем, является несостоятельным вывод ПАО «Волгоградэнергосбыт» о включении ряда актов в объём услуг по передаче электрической энергии в сентябре 2015 года, т.е. в следующем расчётном периоде после даты составления, учитывая также то обстоятельство, что данные акты ПАО «Волгоградэнергосбыт» не были возвращены в адрес ПАО «МРСК Юга», а включены в объём  в ином расчётном периоде.

              Несостоятельным является и довод ПАО «Волгоградэнергосбыт» об  одностороннем расторжение договоров энергоснабжения, как противоречащий статье 426 ГК РФ. При этом в материалах дела имеются ведомости показаний СКУЭ, представленные потребителями за оспариваемые периоды, а также акты снятия показаний, заверенные подписями потребителей.

На момент рассмотрения данного дела вступили в силу решения по делам № А12-14084/2016 (декабрь 2015 - январь 2016) и А12-669/2015 (декабрь 2014), в которых объёмы по данным потребителям включены в объём услуг по передаче электрической энергии и соответственно, исключены из объёма потерь.

           ПАО «Волгоградэнергосбыт», выражая несогласие с проведённой экспертизой, в дополнительных пояснениях, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не представило в материалы дела информацию об изменении лицевых счетов, в связи с чем, эксперты по потребителям п. Майский правомерно определили объёмы  расчётным способом.

        Также в материалы дела не было представлено информации об отсутствующих гражданах по месту их регистрации и потребления ими энергоносителя. 

         На основании изложенного, учитывая результаты проведённой апелляционным судом экспертизы, апелляционная инстанция приходит к выводу, что объём оказанных услуг по передаче электрической энергии за период июль, август 2015 года составляет - 440 723,227 тыс. кВтч. Стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии за период июль, август 2015 года составляет - 690 183 403, 88 руб. с НДС. 

С учётом  оплаты ПАО «Волгоградэнергосбыт» оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии за период июль, август 2015 года в размере 621 974 146, 75 рублей,  задолженность ПАО «Волгоградэнергосбыт» составляет 68 209 257, 13 рублей, которая подлежит взысканию в пользу ПАО «МРСК Юга». 

Объём потерь электрической энергии с сетях ПАО «МРСК Юга» за период июль, август 2015 года составляет - 77 557, 663 МВт.ч. Стоимость потерь электрической энергии за период июль, август 2015 года составляет -155 197 302,39 рублей с НДС.

С учётом оплаты ПАО «МРСК Юга» стоимости потерь за период июль, август 2015 года в размере 138 215 711, 36 рублей, задолженность ПАО «МРСК Юга» составляет  16 981 591, 03 рублей, подлежащая взысканию в пользу ПАО «Волгоградэнергосбыт».

Вследствие чего,  учитывая изложенное, а также положения статьи 270 АПК РФ апелляционный суд считает обжалуемое решение подлежащим изменению, жалобу   удовлетворению.

Государственная пошлина и судебные расходы подлежат распределению между сторонами в порядке положений статьи 110 АПК РФ пропорционально удовлетворённым требованиям.

Руководствуясь статьями 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 30 сентября 2016 года по делу № А12-44580/2015 изменить, изложив в следующей редакции:

Первоначальные исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) задолженность в размере 68 209 257 рублей 13 копеек, расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

В удовлетворении первоначальных исковых требований в остальной части отказать. 

Взыскать с публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 161 000 рублей.

Взыскать с публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 37 000 рублей.

Встречные исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) задолженность в размере 16 981 591 рубля 03 копеек, расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

В удовлетворении встречных исковых требований в остальной части отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение встречного искового заявления в размере 88 940 рублей.

Взыскать с публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение встречного искового заявления в размере 109 260 рублей.

Произвести зачёт первоначальных и встречных однородных требований.

Окончательное решение по результатам произведённого зачёта:

Взыскать с публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) задолженность в размере 51 227 666 рублей 10 копеек.

Взыскать с публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение первоначального и встречного исковых заявлений в размере 270 260 рублей.

Взыскать с публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение первоначального и встречного исковых заявлений в размере 125 940 рублей.

Апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» в соответствующей части удовлетворить.

Взыскать с публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) судебные расходы по оплате экспертизы в размере 244 500 рублей, оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2 445 рублей.

Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительные листы.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий           О.А. Дубровина

Судьи И.И. Жевак 

 С.В. Никольский