Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-10/2018

г. Хабаровск

06 августа 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 30.07.2018.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Леонова Д.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажная компания «Регион» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680007, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680030, 

<

...>)

к Федеральной антимонопольной службе (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 125993, 

<

...>, д-242, ГСП-3)

об отмене решения от 28.09.2017 № РНП-27-122

третьи лица: Управление Федеральной службы судебных приставов по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области (место нахождения: 680000, 

<

...>), ФИО2 – учредитель ООО «СМК «Регион»

при участии в судебном заседании:

от ООО «СМК «Регион»: представители не явились;

от Хабаровского УФАС России: ФИО3 представитель по доверенности от 27.03.2018 № 7/2416

от ФАС России: представители не явились;

от Управления ФССП по Хабаровскому краю и ЕАО: представители не явились;

от гр. ФИО2: представители не явились.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажная компания «Регион» (далее – заявитель, ООО «СМК «Регион») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России), к Федеральной антимонопольной службе (далее – ФАС России), в соответствии с требованиями которого просит суд:

- отменить решение Хабаровского УФАС России от 28.09.2017                  № РНП - 27-122 о включении сведений об ООО «СМК «Регион» и учредителе общества ФИО2 в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года;

- обязать ФАС России исключить сведения об ООО «СМК «Регион» и учредителе общества - ФИО2 из реестра недобросовестных поставщиков.

Определением от 28.02.2018 производство по делу приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по делу № А73-8/2018 Арбитражного суда Хабаровского края по аналогичному спору с участием этих же лиц.

В связи с вступлением в законную силу решения от 22.02.2018 по делу № А73-8/2018 производство по настоящему делу возобновлено.

По мнению заявителя, ранее Хабаровским УФАС России было принято решение от 30.09.2016 № РНП-27-103 о невключении сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков. Несмотря на это, комиссией антимонопольного органа, за пределами полномочий пересмотрены материалы проверки по делу № 7-3/196 и вынесено решение от 28.09.2017 № РНП-27-122 Доводы заявителя о незаконности оспариваемого решения основаны ссылками на положения части 10 статьи 104 Закона о контрактной системе, Порядка ведения недобросовестных поставщиков, Постановления Правительства РФ от 30.06.2004 № 331, приказа ФАС России от 23.07.2015 № 649/15, не предусматривающих полномочия по пересмотру ранее вынесенных решений.

Общество, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании поддержав доводы, изложенные в ранее представленном отзыве, просила в удовлетворении заявленных требований отказать.

Остальные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Управление ФССП России по Хабаровскому краю и ЕАО посредством телефонограммы просило рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

На основании статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ФАС России и третьих лиц.

В ходе судебного разбирательства арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 04.04.2016 по итогам электронного аукциона между Управлением ФССП по Хабаровскому краю (заказчик) и ООО «СМК «Регион» (исполнитель) заключен государственный контракт № 0122100003216000032_69044, по условиям которого исполнитель обязался в сроки и с качеством, установленными настоящим контрактом выполнить работы по ремонту и устройству двускатной кровли, примыканий здания Отдела судебных приставов по г. Комсомольску-на-Амуре и Комсомольскому району, расположенного по адресу: 

<

...>, сдать результат, а заказчик обязался создать исполнителю необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить его.

Пунктом 2.2 контракта установлен срок выполнения работ: с момента подписания контракта до 20.06.2016. Согласно пункту 13.2 контракта, датой окончания действия настоящего контракта является дата исполнения сторонами всех обязательств по настоящему контракту, но не позднее 31.12.2016.

Пунктами 9.1, 9.2 контракта предусмотрены условия о возможности его расторжения заказчиком в одностороннем порядке.

Заказчиком 15.07.2016 принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением исполнителем обязательств по контракту. Указанное решение заказчика 19.07.2016 размещено на официальном сайте ЕИС в сфере закупок; направлено заказчиком в адрес исполнителя по почте и получено последним 09.08.2016. Контракт расторгнут 20.08.2016.

В связи с расторжением контракта по вине исполнителя Управлением ФССП по Хабаровскому краю 23.08.2016 направлено соответствующее заявление в Хабаровское УФАС России о включении сведений об ООО «СМК «Регион» в реестр недобросовестных поставщиков.

Однако комиссией Хабаровского УФАС России принято решение от 30.09.2016 № РНП-27-103 о невключении сведений об ООО «СМК «Регион» в реестр недобросовестных поставщиков (пункт 1) и признании заказчика Управления ФССП по Хабаровскому краю и ЕАО нарушившим часть 12 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (пункт 2).

При этом как, следует из текста решения от 30.09.2016 № РНП-27-103, единственным основанием для его принятия послужило только то, что решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 15.07.2016 направлено заказчиком исполнителю 25.07.2016 при установленном сроке не позднее 20.07.2016. При принятии решения комиссия антимонопольного органа руководствовалась разъяснениями, изложенными в письме ФАС России от 28.03.2014 № ИА/11604/14. 

Вместе с тем, какие-либо выводы комиссии в отношении обстоятельств неисполнения ООО «СМК «Регион» обязательств по контракту в решении не приведены.

Решение комиссии Хабаровского УФАС России от 30.09.2016 № РНП-27-103 в установленном порядке не оспорено.

В дальнейшем, ООО «СМК «Регион» обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к Управлению ФССП по Хабаровскому краю с требованиями о признании недействительными торгов, проведенных УФССП России по Хабаровскому краю в рамках электронного аукциона № 0122100003216000032, оформленных протоколом проведения электронного аукциона от 21.03.2016 № 0122100003216000032-2; о признании недействительным заключенного между УФССП России по Хабаровскому краю и ООО «СМК «Регион» государственного контракта № 0122100003216000032_69044 от 04.04.2016; о применении последствия недействительности сделки путем взыскания с государственного заказчика - УФССП России по Хабаровскому краю стоимости фактически выполненных работ в размере 1 464 103 руб. (дело № А73-16411/2016).

В свою очередь, Управление ФССП по Хабаровскому краю обратилось в Хабаровское УФАС России с заявлением от 11.11.2016 № 27908/16/31096 (л.д. 24-26 том 2), в соответствии с которым просило повторно рассмотреть обращение управления о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «СМК «Регион», отменить решение комиссии от 30.09.2016 № РНП-27-103 и принять новое решение с учетом доводов и доказательств, изложенных в обращении.

При этом как следует из этого заявления Управление ФССП по Хабаровскому краю, представив к заявлению соответствующие доказательства, сообщило о своевременности извещения исполнителя об одностороннем расторжении контракта и в этой связи отсутствии нарушений положений статьи 95 Закона о контрактной системе.

На основании поступившего заявления приказом руководителя Хабаровского УФАС России от 16.11.2016 № 1088 назначена внеплановая проверка действий заказчика при одностороннем отказе от исполнения контракта и факта ненадлежащего исполнения ООО «СМК «Регион» условий контракта на ремонт и устройство двускатной кровли примыканий здания ОСП по г. Комсомольску-на-Амуре и Комсомольскому району, расположенного по адресу: 

<

...>.

В дальнейшем, Управление ФССП по Хабаровскому краю письмом от 14.02.2017 известило Хабаровское УФАС России о наличии в арбитражном суде дел № А73-15681/2016, № А73-16411/2016 по спорам между ООО «СМК «Регион» и Управлением ФССП по Хабаровскому краю в отношении проведения торгов, предложив приостановить проведение проверки до вступления в законную силу решений по указанным делам.

Письмом от 14.02.2017 № 7/1040 Хабаровское УФАС России известило Управление ФССП по Хабаровскому краю и ООО «СМК «Регион» об отложении рассмотрения дел № 7-3/195, № 7-3/196 до вступления в законную силу решений по делам № А73-15681/2016, № А73-16411/2016.

По итогам проведенной внеплановой проверки по делу № 7-3/196 комиссией Хабаровского УФАС России принято решение от 28.09.2017 № РНП-27-122 о включении сведений, представленных Управлением ФССП по Хабаровскому краю об ООО «СМК «Регион», а также учредителе общества ФИО2 в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом от исполнения государственного контракта на ремонт и устройство двускатной кровли, примыканий здания ОСП по г. Комсомольску-на-Амуре и Комсомольскому району  сроком на два года (пункт 1). Датой включения сведений в отношении ООО «СМК «Регион», учредителя общества ФИО2 в реестр недобросовестных поставщиков считать дату размещения указанных сведений на официальном сайте ЕИС в сфере закупок.

Не согласившись с решением комиссии антимонопольного органа, ООО «СМК «Регион» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

Рассмотрев доводы заявителя и возражения ответчика, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, выслушав объяснения представителей сторон, суд пришел к выводу об отсутствии законных оснований для удовлетворения заявленных требований, исходя из следующего.

Порядок проведения торгов на право заключения контрактов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд регулируется Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Частью 6 статьи 104 Закона о контрактной системе предусмотрена обязанность заказчика в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направлять в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1062 утверждены «Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» (далее - Правила ведения реестра).

Согласно пункту 8 Правил ведения реестра в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение 3 рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в уполномоченный орган информацию и документы, предусмотренные частью 6 статьи 104 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 11 Правил ведения реестра уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 данных Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления.

В соответствии с абзацем 2 пункта 12 Правил ведения реестра по результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 настоящих Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. Копии вынесенного уполномоченным органом решения направляются заказчику, лицу, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр, и иным заинтересованным лицам.

Таким образом, при поступлении сведений о случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта антимонопольный орган должен провести проверку и установить факт недобросовестного поведения подрядчика, повлекший односторонний отказ заказчика от исполнения государственного контракта, и только в случае подтверждения указанного факта он осуществляет размещение сведений об участнике размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков.

В рассматриваемом случае судом по материалам дела установлено, что антимонопольным органом в оспариваемом решении от 28.09.2017 № РНП-27-123 сделан верный вывод о недобросовестных действиях ООО «СМК «Регион» по неисполнению государственного контракта № 0122100003216000032_69044 от 04.04.2016, поскольку общество в нарушение срока, установленного контрактом, не выполнило все предусмотренные работы, а выполненные работы исполнены с недостатками с нарушением требований СНиП П-26-76* «Кровли».

Данное обстоятельство подтверждается актом осмотра кровли от 15.06.2016 (л.д. 128 том 1) согласно которому на здании установлена стропильная конструкция с обрешеткой, демонтажные работы, предусмотренные разделом 1 Приложения № 1 к государственному контракту, не произведены (10 наименований), материалы, используемые при монтаже стропильной конструкции, не соответствуют материалам, указанным в приложении № 1 к государственному контракту (в частности в конструкции не использовался брус размерами 250?250?6000 мм.).

Кроме этого, по результатам приемки выполненных работ, оформленных актом от 13.07.2016 (том 1 л.д. 129-130) заказчиком установлено, что государственный контракт не исполнен. Работы не ведутся с 15.06.2016.

Следовательно, заказчик к установленному в контракте сроку не получил того результата, на который он вправе был рассчитывать, заключая данный контракт, что правильно квалифицированно заказчиком и комиссией антимонопольного органа как существенное нарушение условий контракта.

В соответствии с частью 14 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В пункте 9.2 контракта стороны согласовали, что Заказчик вправе в одностороннем порядке принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Если условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Из положений статей 405, 708, 715, 721 ГК РФ, с учетом положений статьи 450 Кодекса, следует, что перечень обстоятельств, отнесенных названными нормами к существенным нарушениям договора подряда, дающим право одностороннего его расторжения, может быть изменен сторонами в силу принципа свободы договора.

В силу пункта 2 статьи 405 ГК РФ, если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Согласно пункту 3 статьи 708 ГК РФ указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 715 ГК РФ).

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (пункт 1 статьи 721 ГК РФ).

Пунктом 2.2 контракта определен конечный срок выполнения работ до 20.06.2016. Согласно пункту 3.3.2 контракта заказчик обязан после окончательной сдачи результата работ оплатить ее при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в сроки, предусмотренные графиком.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, исполнителем обязательства по контракту в полном объеме не выполнены.

В ходе судебного разбирательства ООО «СМК «Регион» в установленном частью 3.1 статьи 70 АПК РФ порядке не опровергло содержащиеся в акте приемки выполненных работ от 13.07.2016 сведения в отношении объема невыполненных работ, а также выводы комиссии антимонопольного органа о наличии у общества умысла на уклонение от исполнения заключенного контракта по вышеуказанной закупке, основанные на анализе представленных заказчиком документов о невыполнении обществом государственного контракта в установленный срок.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу о доказанности недобросовестных действий общества по неисполнению государственного контракта, в связи с чем, решение комиссии Хабаровского УФАС России от 28.09.2017 № РНП-27-122 о включении сведений об ООО «СМК «Регион», а также об учредителе общества ФИО2 в реестр недобросовестных поставщиков является законным.

Довод общества о том, что ранее Хабаровским УФАС России было принято решение от 30.09.2016 № РНП-27-103 о невключении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков, а также о том, что законодательство не предусматривает полномочия антимонопольного органа по пересмотру ранее вынесенных решений, судом отклоняется.

Порядок включения исполнителей государственного и муниципального заказа в реестр недобросовестных поставщиков установлен статьей 104 Закона о контрактной системе и Правилами № 1062. В частности, в силу части 7 статьи 104 Закона о контрактной системе и пункта 11 Правил № 1062 антимонопольный орган обязан осуществить проверку поступивших к нему информации и документов на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика.

Пунктом 12 Правил № 1062 предусмотрено, что рассмотрение вопроса о включении информации об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр.

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 настоящих Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. Копии вынесенного уполномоченным органом решения направляются заказчику, лицу, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр, и иным заинтересованным лицам.

Из системного толкования вышеприведенных положений следует, что порядок, установленный в пункте 12 Правил № 1062, применяется при рассмотрении вопроса о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации об участниках закупок в двух случаях: когда участники закупок уклонились от заключения контрактов либо имеется односторонний отказ заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Как следует из решения от 30.09.2016 № РНП-27-103 о невключении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков, комиссия Хабаровского УФАС России вообще не рассматривала вопрос о существенном нарушении ООО «СМК «Регион» условий государственного контракта, а ограничилась только фактом нарушения заказчиком срока направления исполнителю решения об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта вопреки условиям части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе.

В то же время, обязательная проверка о существенном нарушении ООО «СМК «Регион» условий государственного контракта и вопрос о недобросовестности поставщика рассмотрены комиссией антимонопольного органа при принятии решения от 28.09.2017 № РНП-27-122, что соответствует требованиям части 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ и пункта 11 Правил № 1062.

К аналогичным выводам пришел арбитражный суд и во вступившем в законную силу решении от 22.02.2018 по делу № А73-8/2018 с участием этих же лиц по аналогичному спору.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В рассматриваемом случае на основании решения комиссии Хабаровского УФАС России от 28.09.2017 № РНП-27-122 ФАС России обоснованно внесена запись в реестр недобросовестных поставщиков в отношении ООО «СМК «Регион» и его учредителе.

Принимая во внимание изложенное, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Государственная пошлина в сумме 3 000 руб. за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя и не взыскивается в связи с ее уплатой при подаче заявления в суд.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных Обществом с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажная компания «Регион» требований - отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                         Д.В. Леонов