Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-10358/2018

г. Владивосток

03 апреля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 апреля 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего В.В. Верещагиной,

судей С.Н. Горбачевой, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания»,

апелляционное производство № 05АП-9332/2018

на решение от 23.10.2018 

судьи Д.Н. Кучинского

по делу № А51-10358/2018 Арбитражного суда Приморского края

по иску публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» (ИНН 

<

***> , ОГРН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о взыскании 21 464 886,71 руб.,

третьи лица: АО «Дальневосточная распределительная сетевая компания», ООО «Артемовская электросетевая компания», 

при участии:

от ответчика: ФИО1, по доверенности от 17.01.2017 сроком действия на 3 года, паспорт; ФИО2. , по доверенности от 11.12.2017 сроком действия на 3 года, паспорт; ФИО3, по доверенности от 10.01.2019 сроком действия на 3 года, паспорт; ФИО4, по доверенности от 11.02.2019 сроком действия 1 год, паспорт;

от истца:  ФИО5, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт; ФИО6, по доверенности от 18.06.2018 до 30.06.2019, паспорт; ФИО7, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт; ФИО8, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт; ФИО9, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт;

от третьих лиц: не явились, 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – истец, ПАО «ДЭК») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» (далее – ответчик,                            ООО «ТЭСК») о взыскании 21 464 886,71 руб. основного долга.

Определением от 11.07.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «Дальневосточная распределительная сетевая компания» и ООО «Артемовская электросетевая компания».

Решением от 23.01.2018 суд первой инстанции удовлетворил иск в полном объеме, взыскал с ответчика в пользу истца требуемую сумму задолженности.

Не согласившись с указанным судебным актом,  ООО «ТЭСК» обжаловало его в порядке апелляционного производства.

В обоснование своей позиции заявитель жалобы указал, что при решении вопроса о правомерности заявленных истцом требований суду первой инстанции надлежало установить ряд юридически значимых обстоятельств, касающихся ненадлежащего исполнения ответчиком договорных обязательств, обоснованность применения истцом при расчете предъявленной ответчику задолженности пункта 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442) в качестве штрафных санкций по отношению к сетевой организации, а также обоснованность расчета истца.

Апеллянт настаивает на том, что обязанность по представлению баланса электрической энергии была исполнена ООО «ТЭСК» посредством представления гарантирующему поставщику в период с 25.12.2017 по 10.01.2018 в электронном виде сведений об объемах потребления электроэнергии и баланса электрической энергии по юридическим и физическим лицам (МЖФ, частный сектор). При этом с учетом замечаний ПАО «ДЭК» окончательная ведомость электропотребления была сформирована только 15.01.2018.

Указанное, по мнению ответчика, подтверждается представленной в материалы дела перепиской между сторонами посредством электронной почты.

Такой формат взаимодействия между сторонами договора купли-продажи электрической энергии его условиями не предусмотрен, но фактически на протяжении длительного времени, в том числе предшествующего спорному периоду (декабрь 2017 года), применяется ими и ранее разногласий не вызывал.

По убеждению ООО «ТЭСК», в рассматриваемом случае применение для расчета величины фактических потерь электрической энергии пункта 190 Основных положений № 442 неправомерно, так как требуемые сведения были представлены сетевой организацией, следовательно, расчет должен быть произведен на основании пункта 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861) и условиями заключенного сторонами договора.

Также ответчик сослался на необоснованность произведенного истцом расчета размера фактических потерь электрической энергии, указал на то, что представленная ПАО «ДЭК» статистическая форма № 46-ЭЭ сама по себе содержащиеся в ней данные, которые вносятся гарантирующим поставщиком самостоятельно, не подтверждает.

Подробно доводы ООО «ТЭСК» изложены в тексте апелляционной жалобы, дополнений к ней.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы жалобы в полном объеме, просили обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители истца по делу в судебном заседании доводы апелляционной жалобы опровергли, озвучили позицию, по содержанию соответствующую тексту письменного отзыва на жалобу, дополнения к отзыву.

По утверждению истца, до 10.01.2018 в адрес ПАО «ДЭК» от                  ООО «ТЭСК» поступали не составляющие баланса электрической энергии, а отдельные сведения, которые хоть и участвуют в формировании баланса в целом, но балансом не являются.

Более того, в поступивших документах отсутствуют все составляющие баланса, в том числе данные о потерях.

Данные формы № 46-ЭЭ ООО «ТЭСК» оспорены не были, хоть она и является статистической.

Также истец сослался на то, что ПАО «ДЭК» в адрес ООО «ТЭСК» направлены все документы, на основании которых произведен расчет.

Опровергая позицию ответчика о том, что в данном случае для определения размера потерь подлежит применению пункт 50 Правил № 861, ПАО «ДЭК» указало, что указанные правила применяются только сетевыми организациями и не подлежат применению гарантирующими поставщиками.

Третьи лица явку своих представителей в суд не обеспечили, позицию по спору не выразили.

Поскольку АО «ДРСК» и ООО «АЭСК», надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, арбитражный суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителей третьих лиц по имеющимся в материалах дела документам.

Определением от 08.02.2019 в составе судебной коллегии произведена замена судьи С.Н. Горбачевой на судью Е.Н. Номоконовой, в связи с чем дело рассмотрено с самого начала.

Определением от 20.03.2019 в составе судебной коллегии произведена замена судьи Е.Н. Номоконовой на судью С.Н. Горбачеву, в связи с чем дело рассмотрено с самого начала.

На основании статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 20.03.2019 объявлялся перерыв до 27.03.2019 до 11 часов 40 минут. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 № 99 «О процессуальных сроках» путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда в отсутствие представителей третьих лиц, в связи с чем судебная коллегия после перерыва на основании части 5 статьи 156, статьи 266 АПК РФ продолжила рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

Представленные ответчиком в материалы дела дополнительные документы приобщены к материалам дела в порядке статьи 268 АПК РФ.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

27.05.2013 между ОАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик (ГП) и            ООО «ТЭСК» (Сетевая организация (СО) заключен договор № 28/2013 купли-продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь, по условиям которого ГП обязуется осуществлять продажу СО электрической энергии (мощности) в объеме фактических потерь (далее - потерь), возникающих при оказании услуг по ее передаче СО по своим электрическим сетям, а СО обязуется приобретать и оплачивать указанный объем электрической энергии (мощности) в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Согласно пункту 1.2 Договора размер фактических потерь электрической энергии (мощности) в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии (мощности), поставленной в электрическую сеть СО из других сетей или от производителей электрической энергии – точки приема и объемом электрической энергии (мощности), потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, переданной в другие сетевые организации – точки поставки, а также объемом безучетного потребления (если такой имел место).

Точки приема в сеть СО определены Сторонами в Приложении № 1 к настоящему договору.

Точки поставки электроэнергии определены Сторонами в Приложении № 2 к настоящему Договору.

Разделом 2 Договора закреплены взаимные права и обязанности сторон.

Пунктом 2.4.4 Договора установлена обязанность Сетевой организации направлять ГП в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, подписанный руководителем и скрепленный печатью Общества «Баланс электрической энергии» в электрических сетях СО.

Баланс подтверждается ведомостью электропотребления по каждой точке поставки, которые указаны в Приложении № 2 к настоящему договору, интегральным актом учета перетоков электрической энергии между смежными сетевыми организациями, актами неучтенного потребления, составленными в отчетный период.

Пунктом 3.3 Договора установлено, что ГП, в случае не предоставления СО в соответствии с пунктом 2.4.4. настоящего договора сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства СО, распределяет между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной ГП и объемом электрической энергии, поставленной ГП потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у ГП и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В связи с тем, что в согласованный сторонами Договора срок баланс электрической энергии за декабрь 2017 года с подтверждающими документами не был представлен ООО «ТЭСК», ПАО «ДЭК» самостоятельно произвел расчет потерь на основании пункта 190 Основных положений № 442 и направило в адрес Сетевой организации акт приема-передачи № Д03ДЭ001247 от 31.12.2017 и счет-фактуру № 1941/3 от 31.12.2017, согласно которым Гарантирующим поставщиком предъявлено к оплате электроэнергия на компенсацию потерь в объеме 17 835 551 кВт.ч стоимостью 42 072 940,18 руб. (с учетом корректировочного акта и счета-фактуры от 28.02.2018).

Электрическая энергия на компенсацию потерь за декабрь 2017 года оплачена Сетевой организацией на сумму 20 608 053,47 руб. (платежные поручения от 27.02.2018 № 250 и от 11.05.2018 № 633).

В связи с наличием у ООО «ТЭСК» задолженности по оплате электроэнергии на компенсации потерь ПАО «ДЭК» направляло в адрес Сетевой организации претензии от 13.03.2018 № 6-64/1120, от 05.04.2018               № 6-64/1667.

Поскольку ООО «ТЭСК» не оплатило потери электрической энергии за декабрь 2017 года в полном объеме, претензии об оплате задолженности не удовлетворило, ПАО «ДЭК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции исходил из обоснованности заявленных исковых требований в отсутствие доказательств своевременного представления ответчиком баланса электрической энергии за декабрь               2017 года.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на жалобу, дополнениях к жалобе и отзыву на жалобу, а также письменных пояснениях по жалобе, заслушав пояснения представителей сторон, коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит изменению в силу следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике)

Если законом или иными правовыми актами не установлено иное, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее – ГК РФ) (пункт 4 статьи 539 ГК РФ).

Согласно пункту 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничного рынков порядке.

В соответствии с пунктом 1 Правил № 861 сетевые организации - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

В соответствии с пунктом 128 Основных положений № 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В силу абзаца 3 пункта 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике, пункта 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе 6 Правил № 861.

В соответствии с пунктом 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пункту 185 Основных положений № 442 сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Пунктом 189 Основных положений № 442 установлено, что сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период. В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

В соответствии с абзацем 1 пункта 190 Основных положений № 442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пункте 58 настоящего документа) в случае непредставления ему сведений о фактических потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, приобретающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, рассчитанным по данным такого гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), пропорционально доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации, не предоставившей сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не представивших сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

Из материалов дела (с учетом вновь представленных ответчиком в материалы дела доказательств, приобщенных к материалам дела) апелляционной коллегией установлено, что до наступления установленного Договором срока представления ответчиком баланса электрической энергии между сторонами велась электронная переписка, связанная с передачей сетевой организацией Гарантирующему поставщику сведений (показаний), формирующих баланс, направлением ведомостей электропотребления.

Вместе с тем, согласно имеющемуся в материалах дела сопроводительному письму ООО «ТЭСК» от 10.01.2018 № 26, адресованному ПАО «ДЭК», ответчиком в адрес истца направлены ведомости снятия показаний приборов учета у потребителей за декабрь 2017 года, расчет объемов электроэнергии. Указанное письмо согласно отметке «входящего» получено Гарантирующим поставщиком 19.01.2018.

По утверждению ответчика, окончательная ведомость электропотребления (с учетом замечаний ПАО «ДЭК») сформирована 15.01.2018. При этом данные по полезному отпуску по физическим лицам (частный сектор) были направлены ответчиком истцу 09.01.2018 и впоследствии не корректировались, по физическим лицам (МЖФ) и юридическим лицам направлены 10.01.2018, корректировались 11.01.2018 и 12.01.2018, соответственно.

Не оспаривая самого факта наличия вышеуказанной переписки, истец указал, что представленные ответчиком в ходе указанной переписки сведения баланс не формировали, хоть и имели отношение к сведениям, подлежащим включению в данный баланс.

Изучив представленные на обозрение апелляционного суда документы, направленные ООО «ТЭСК» в адрес ПАО «ДЭК» посредством электронной почты, с учетом данных в судебном заседании пояснений представителей ответчика, коллегия установила, что данные указанных документов не соответствуют сведениям,  отраженным в представленном ООО «ТЭСК» балансе.

 Так, согласно балансу количество электрической энергии, поступившее в сети СО составляет – 74 975,60900 ткВтч, полезный отпуск –                  74 426,593 ткВтч, количество электрической энергии, отпущенной в сеть смежной сетевой организации – 295,39000 ткВтч, соответственно объем потерь – 253,62600 ткВтч.

 По утверждению ответчика, согласно направленным им истцу документам, которые обозревал апелляционный суд, объем полезного отпуска за декабрь 2017 года составил 63 881 192 кВтч, а объем потерь – 10 799 027 кВтч.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о том, что фактически до настоящего времени действительный объем потерь за спорный период ответчиком не подтвержден, сведениями об объеме потерь истец не располагает.

Более того, по утверждению ПАО «ДЭК», не опровергнутому                  ООО «ТЭСК», согласно представленной ответчиком истцу информации в электронном виде об объеме электроэнергии, поступившей в сети                        ООО «ТЭСК» в декабре 2017 года, объеме, переданном потребителями               ПАО «ДЭК», включая безучетное потребление, потери составляют                   23,140 млн. кВтч, тогда как объем потерь, рассчитанный ПАО ДЭК», составил 17,545 млн. кВтч.

Объем потерь по данным официального сайта ООО «ТЭСК» за декабрь 2017 года составил 14 299 млн. кВтч.

Таким образом, коллегия приходит к выводу о том, что реальная возможность принять поступившие в адрес ПАО «ДЭК» сведения от                ООО «ТЭСК» за спорный период у истца отсутствовала.

Оснований для расчета размера потерь Гарантирующим поставщиком на основании пункта 50 Правил № 861 у ПАО «ДЭК» также не имелось, поскольку правила указанного пункта подлежат применению только сетевыми организациями. 

Порядок расчета гарантирующим поставщиком фактических потерь в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, не предоставившей указанную информацию, установлен пунктом 190 Основных положений             № 442.

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, приведенной в апелляционном определении от 06.04.2017 № АПЛ17-44, применение механизма распределения объема электрической энергии, рассчитанного как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, с учетом особенностей регулирования отношений по энергоснабжению не противоречит федеральному закону или другому нормативному правовому акту, имеющим большую юридическую силу, а следовательно, прав и законных интересов административного истца не нарушает; направлено как на компенсацию поставщику электрической энергии потерь, так и на обеспечение баланса интересов всех участников этих отношений.

На основании изложенного позиция апеллянта о том, что в  рассматриваемом случае применение для расчета величины фактических потерь электрической энергии пункта 190 Основных положений № 442 неправомерно, признается коллегией необоснованной.

Довод ответчика о том, что расчет размера фактических потерь электрической энергии, произведенный истцом, необоснован, а сведения, содержащиеся в форме № 46-ЭЭ недостоверны, также отклоняется коллегией.

Как установлено судебной коллегией, при рассмотрении дела судом первой инстанции истцом в адрес ответчика направлялись документы, используемые при расчете потерь (письмо № 71-71/1291от 28.06.2018). Мотивированных возражений относительно достоверности содержащихся в данных документах сведений ответчик не заявлял ни при рассмотрении дела судом первой инстанции, ни в апелляционном суде.

При этом все показатели, участвующие в расчете потерь, произведенном истцом, подтверждены имеющимися в материалах дела документами.

Так, объем электрической энергии, приобретенной ПАО «ДЭК» на оптовом рынке, подтверждается итегральными актами учета перетоков электрической энергии за декабрь 2017 года по точкам поставки на оптовом рынке по зоне Приморского края; объем электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке – формой статистической отчетности 46-ЭЭ «Сведения о полезном отпуске (продаже) электрической энергии отдельным категория потребителей», учитывающей полезный отпуск по всем потребителям               ПАО «ДЭК» по территории Приморского края; объем электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства - актами приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь за спорный период

С учетом изложенного, объем потерь электрической энергии в декабре 2017 года, предъявленный истцом к взысканию, подтвержден материалами дела.

При этом коллегия учитывает, что ООО «ТЭСК» в материалы дела представлены платежные поручения на компенсацию потерь электроэнергии за декабрь 2017 года.

Апелляционным судом установлено, что оплата, произведенная по платежным поручениям от 27.02.2018 № 250 и от 11.05.2018 № 633, учтена истцом при расчете цены рассматриваемого иска.

В отношении оплаты по платежному поручению № 700 от 25.05.2018 на сумму 5 281 980,94 руб. истец указал, что объем заявленных исковых требований на данную сумму им не корректировался, так как в связи с указанием в качестве назначения платежа «оплата оспариваемой части эл. энергии» указанная сумма значится у ПАО «ДЭК» как неопознанный платеж.

Судебная коллегия критически относится к приведенной позиции истца, принимает во внимание, что в назначении платежа по платежному поручению № 700 от 25.05.2018 имеется указание на то, что платеж произведен в счет компенсации потерь электроэнергии за декабрь 2017 года.

Кроме того, платежное поручение № 5633 от 11.05.018 с аналогичной формулировкой назначения платежа принято истцом и учтено при определении суммы задолженности ООО «ТЭСК».

При таких обстоятельствах коллегия полагает, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 16 182 905,77 руб.

 На основании статьи 110 АПК РФ, статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации и с учетом удовлетворения исковых требований частично (на 75,4%) с ответчика в пользу истца подлежит взысканию государственная пошлина в размере 98 254 руб. (75,4% от 130 324 руб.) Остальные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска остаются на истце. Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы, с учетом ее частичного удовлетворения  взыскивается с истца в пользу ответчика в сумме 738 руб. Остальные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы остаются ответчике.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции подлежит изменению по размеру суммы основного долга и суммы государственной пошлины за рассмотрение иска.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 23.10.2018  по делу №А51-10358/2018  изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» в пользу публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» 16 182 905,77 рублей основного долга и 98 254 рублей расходов по оплате государственной пошлины, всего: 16 281 159 (шестнадцать миллионов двести восемьдесят одну тысячу сто пятьдесят девять) рублей 77 копеек.

Взыскать с публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме                     738 (семьсот тридцать восемь) рублей.

В остальной части в удовлетворении иска отказать.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

В.В. Верещагина

Судьи

С.Н. Горбачева

И.С. Чижиков