ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-43217/2017

Дело № А40-66770/17

г. Москва

29 сентября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 29 сентября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Яковлевой Л.Г., 

судей:

ФИО1, Попова В.И.,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу                                          ООО "СОВРЕМЕННЫЕ ПИЩЕВЫЕ ТЕХНОЛОГИИ"  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.07.2017 по делу № А40-66770/17, 

принятое судьей Л.А. Шевелёвой,

по заявлению ООО «СОВРЕМЕННЫЕ ПИЩЕВЫЕ ТЕХНОЛОГИИ» 

к Департаменту экономической политики и развития города Москвы, 

третье лицо: Инспекция Федеральной налоговой службы № 43 по г. Москве, 

о признании недействительным Акта № 4968 от 24.11.2016, 

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по доверенности от 16.01.2017;

от ответчика:

ФИО4 по доверенности от 24.04.2017;

от третьего лица:

ФИО5 по доверенности от 09.01.2017;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «СОВРЕМЕННЫЕ ПИЩЕВЫЕ ТЕХНОЛОГИИ» (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованием к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее - заинтересованное лицо, Департамент) о признании недействительным Акта от 24.11.2016 № 4968.

Решением суда от 20.07.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, указав на наличие оснований для отмены обжалуемого судебного акта, а также изложив свою правовую позицию по делу, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Представитель третьего лица поддержал решение суда.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Как усматривается из материалов дела, Департаментом проведено обследование помещения общества, в результате чего составлен № 4968 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 24.11.2016 с начислением суммы торгового сбора в размере 30 350,00 р. в квартал, со ссылкой на Постановление Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401 «О Порядке сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве». Акт был направлен Департаментом в налоговый орган. 

Заявитель обратился Департамент с обращением об отмене решения о включении в список объектов. Данное обращение было рассмотрено на заседании Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве и обществу было отказано в исключении Объекта из Списка объектов. 

На основании акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, заявитель поставлен на учет в инспекции как плательщик торгового сбора. 

В силу пункта 1 статьи 410 НК РФ торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований. 

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации. 

Закон города Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе», в соответствии с главой 33 НК РФ, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы. 

На основании п. 1 ст. 418 НК РФ орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей. Законом города федерального значения Москвы определяется орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ). 

Пунктом 3 статьи 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы. 

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики. 

В соответствии с пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что Департамент осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы. 

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее также - Порядок). 

Пункт 1.1 Порядка устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором. 

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее также - Уполномоченный орган). 

Согласно пункту 2.1. Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение Уполномоченным органом сведений из источников, указанных в пункте 2.2 Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия. 

В целях сбора Уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Центр налоговых доходов", Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом. 

Приказом Департамента от 03.12.2015 № 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения. 

В силу пункта 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения. 

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном Департаментом (п. 3.3. Порядка). 

Во исполнение вышеназванных положений ответчик, получив от ГБУ «Центр налоговых доходов» информацию об объектах осуществления торговли, а именно: Информационную карту от 07.09.2016г. с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: 

<

...>, в котором ООО «СПТ» осуществляет торговую деятельность (Объект), включил названный Объект в Список объектов. Указанный Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента http://depr.mos.ru/ 27.10.2016г. При этом вид торговли, осуществляемой через Объекты, был определен как «стационарный торговый объект, имеющий торговый зал». 

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в Список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в Список объектов, опубликованный на официальном сайте Уполномоченного органа в интернете, подать в Уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из Списка объектов. 

В случае если в отношении соответствующего объекта не поступило Обращение в срок, указанный в настоящем пункте, Уполномоченный орган составляет соответствующий акт в порядке, установленном разделом 5 настоящего Порядка. 

Заявитель не воспользовался указанным правом и не обратился в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объекта из Списка объектов. 

По истечении установленного пунктом 4.1. Порядка срока ответчиком 24.11.2016 был составлен Акт №4968 о выявлении новых объектов обложения торговым сбором. 

Сопроводительным письмом от 30.11.2016 № ДПР-30-3638/16 Заинтересованное лицо направило Акт № 4968 от 24.11.2016г. в адрес общества.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Уполномоченным органом акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Уполномоченный орган жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Уполномоченным органом информации. 

Заявитель воспользовался указанным правом и 10.01.2016 года обратился в адрес Департамента с жалобой об отмене Акта №4968 от 24.11.2016г. Указанная жалоба была рассмотрена 22.02.2017 Комиссией. 

По итогам рассмотрения Комиссия приняла решение об отказе в отмене Акта №4968 от 24.11.2016г. Письмом от 24.03.2017 № ДПР-30-3638/16 Департамент уведомил заявителя о принятом решении.

Согласно позиции заявителя, он оспаривает правомерность включения себя в число плательщиков торгового сбора, поскольку осуществляет деятельность, в отношении которой не установлен торговый сбор, поскольку помещение, по мнению общества, не имеет признаков торгового зала и данное помещение нельзя признать объектом обложения торговым сбором.

Вместе с тем, согласно п. 1 ст. 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы. 

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала. 

В силу пп. 1 и 2 ст. 413 НК РФ торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли. 

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы. 

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети с торговыми залами. 

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 «Торговый сбор» Кодекса, в том числе, используются следующие понятия: 

1) объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор; 

2) торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады. 

При этом, согласно пункту 1.5.2. Порядка сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве, к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, относятся объекты, расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов. 

Таким образом, организации, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории города, Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности. 

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. 

Согласно статье 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства. 

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров. 

Вместе с тем, п. 2 ст. 494 ГК РФ установлено, что выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи. 

Согласно п. 48 ГОСТ Р 51303-2013 «Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения» магазин самообслуживания это магазин, в котором продажа товаров организована преимущественно по методу самообслуживания. Данный метод представляет собой способ реализации товаров, при котором покупатели имеют прямой доступ к товарам и самостоятельно, не пользуясь услугами персонала, осуществляют выбор и отбор товаров (п. 123 ГОСТ Р 51303-2013). 

Пунктом 103 вышеуказанного ГОСТа предусмотрено, что контрольно-кассовый узел - это специально оборудованная часть площади торгового зала, предназначенная для расчетов с покупателями за товары в зонах самообслуживания торгового предприятия, в пределах которой сосредоточено более одной контрольно-кассовой машины.

Так, согласно представленной в материалы дела фототаблице (оформленной в установленном порядке), на момент осуществления сбора информации заявитель предлагал к продаже такие товары как: соки, газированные и иные напитки, полуфабрикаты высокой степени готовности, фрукты, шоколад, кисломолочную продукцию, различные соусы и т.д. 

Процесс продажи товаров на данном объекте организован ООО «СПТ» следующим образом: покупатель заходит в торговый зал и берёт (в случае необходимости) покупательскую корзину для удобства перемещения товара. Необходимые товары покупатель самостоятельно берет с прилавка и относит, в том числе при помощи покупательской корзины, на расположенный в конце торгового зала контрольно-кассовый узел для оплаты. Оплаченный товар укладывается продавцами-кассирами в полиэтиленовый или бумажный пакет и передается покупателю. 

Как усматривается из материалов дела, Департаментом в ходе проведения сбора сведений об объекте было установлено, что ООО «СПТ» осуществляет торговую деятельность через объект стационарной торговой сети, имеющей торговый зал, расположенный по адресу 

<

...>, который предназначен и используется для продажи товаров по методу самообслуживания, оснащен контрольно-кассовым узлом для проведения денежных расчетов с покупателями, имеются рекламные вывески, уголок потребителя и ценники на всех товарах, что подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений. 

Согласно пп. 13, п. 3 ст. 346.43 НК РФ услуги общественного питания - услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. 

В соответствии с "ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования" (вместе с «Минимальными требованиями к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов») существуют минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов (далее также - минимальные требования). Данные минимальные требования содержатся в Приложении Б к ГОСТу 30389-2013. В частности, предусмотрены минимальные требования для предприятий быстрого обслуживания. Одним из таких требований является наличие зала обслуживания. Как видно из материалов дела Объект не оснащен залом обслуживания, отсутствуют столы и стулья. 

В минимальных требованиях содержится следующий комментарий по поводу зала обслуживания на предприятии быстрого обслуживания: на предприятиях быстрого обслуживания может быть собственный зал или зона в составе фудкорта (ресторанного дворика). 

Таким образом, объект не входит в зону фудкорта, и у него отсутствует зал обслуживания, то есть объект не соответствуют минимальным требованиям для предприятий быстрого обслуживания и, соответственно, не является объектом общественного питания. 

Исходя из изложенного, ООО «СПТ» осуществляет торговлю через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговый зал, и является плательщиком торгового сбора. 

Кроме того, согласно сведениям, содержащихся в ЕГРЮЛ, основным видом деятельности ООО «СПТ» является - «Торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах» (код 47.11). В качестве дополнительных видов деятельности заявителя указаны 22 наименования, 14 из которых связаны торговлей продуктами. 

Учитывая изложенное, Департамент, выявив объекты обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил спорный акт. 

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

Таким образом, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела, что установлено при рассмотрении спора и в апелляционном суде, поскольку в обоснование жалобы ответчик указывает доводы, которые были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку в судебном решении.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.07.2017 по делу № А40-66770/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:  Л.Г. Яковлева 

Судьи:  В.И. Попов 

 С.М. Мухин 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.