Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-197459/19-134-1506

10 июня 2021 года

г.Москва

Резолютивная часть решения объявлена 25 мая 2021 г.

Решение в полном объёме изготовлено 10 июня 2021 г.

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Титовой Е.В.,  

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению: 

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СТРОЙ РЕГИОН РАЗВИТИЕ» (295022, 

<

...> ЛИТЕР А, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 11.03.2015) 

К ответчику ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «КЛИМАТАРТ» (355042 

<

...> ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.03.2006, ИНН: 

<

***>) 

О взыскании неосновательного обогащения в размере 89 310 000 руб. 

Третье лицо 1: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СТРОЙГАЗМОНТАЖ» (119415, МОСКВА ГОРОД, ПРОСПЕКТ ВЕРНАДСКОГО, 53, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.11.2007, ИНН: 

<

***>) 

Третье лицо 2: Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение «Международный детский центр «Артек» (298645, Крым Республика, город Ялта, поселок городского типа Гурзуф, улица Ленинградская, дом 41, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.08.2014, ИНН: 

<

***>) 

третье лицо 3: временный управляющий ООО (СРР) ФИО2 

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО3 (паспорт, доверенность № 1 от 10.03.2021 г., диплом)

от ответчика: ФИО4 (паспорт, удостоверение, доверенность № б/н от 02.11.2020 г.) от третьих лиц: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «СТРОЙ РЕГИОН РАЗВИТИЕ» (далее – истец) обратилось в арбитражный суд с иском к  обществу с ограниченной ответственностью «КЛИМАТАРТ» (далее – ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 89 310 000 руб. 

На основании ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «СТРОЙГАЗМОНТАЖ», ФГБОУ «Международный детский центр «Артек», временный управляющий ООО (СРР) ФИО2. Третьи лица, надлежащим образом уведомленные о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание не явились. В порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Истец в судебном заседании поддержал исковые требования в полном объеме.

Представитель Ответчика возражал против удовлетворения исковых требований по доводам отзывов на иск и письменных пояснений.

Рассмотрев материалы дела, основания и предмет заявленных требований, оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, на основании следующего.

Как следует из материалов дела, «29» сентября 2017 года между ООО «СтройРегионРазвитие» (субподрядчик) и ООО «Климат-Арт» (исполнитель) заключен договор субподряда №29/09/2017-6 на выполнение работ по реконструкции объектов ФГБОУ МДЦ «Артек».

В соответствии с п.3.1 стоимость работ по реконструкции объектов составляет 105 142 269,39 рублей, в том числе НДС 18%, что составляет 16 038 561,26 рублей. Детализация стоимости работ по реконструкции объектов определяется сторонами в смете договорной цены, которая составляется согласно образцу (Приложение №3) после получения положительных заключений по проверке достоверности определения сметной стоимости, о чём сторонами подписывается дополнительное соглашение к настоящему договору.

Согласно п.3.2 вышеуказанного договора, после получения положительного заключения экспертизы цена договора подлежит уточнению. В цену договора включены все затраты исполнителя, связанные с выполнением условий настоящего договора (п.3.3).

Согласно приложению №1 к договору субподряда № 29/09/2017-6 от 29.09.2017 (далее Договор), срок окончания работ - 20.12.2018.

Согласно п. 4.12. Договора в счет оплаты по Договору был засчитан  платеж, произведенный по предварительному договору субподряда №14/12/2016 в размере 88 310 000 рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%13 471 016 рублей 95 того, по Договору  19 января 2018 года была произведена еще одна оплате: 1 000 000 рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%.

Данные факты подтверждены подписанным Сторонами Актом сверки за первое полугодие 2018г., из чего следует, что общая сумма произведенный платежей в пользу ООО «Климат Арт» по Договору составляет 89 310 000,00 руб.

В обоснование исковых требований Истец указал, что Исполнитель значительно нарушил сроки договора (срок сдачи 20 декабря 2018 года), не сдав их должным образом Субподрядчику в нарушение пунктов 8.7. и .10.1 Договора.

Во исполнение порядка досудебного урегулирования были направлены 2 претензии - №41-2к/03-19 от 14.03.2019, №71-2к/05-19 от 27.05.2019.

В Претензии от №41-2к/03-19 от  14.03.2019 содержится требование об исполнении обязанности по предоставлению документов, подтверждающих выполнение работ с п.  10.1 Договора с предупреждением о передачи иска в арбитражный полученного аванса по Договору.

В Претензии №71-2к/05-19 от 27.05.2019 ООО «СРР» заявляет о расторжении Договора в одностороннем порядке и просит вернуть сумму полученного по Договору аванс 89 310 000,00 руб.

Претензионные требования истца не были удовлетворены, что явилось основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Факт получения аванса в размере 89 310 000 рублей сторонами не оспаривается и подтверждается актом сверки взаимных расчетов за первое полугодие 2018 года.

Факт выполнения ответчиком работ на объекте истцом не оспаривается. Вместе с тем, между сторонами фактически имеется спор об объеме и стоимости выполненных ответчиком  работ. 

С учетом доводов и возражений сторон относительно объема фактически выполненных работ,  суд неоднократно предлагал сторонам рассмотреть вопрос о назначении судебной экспертизы в целях определения объема и качества выполненных ответчиком работ. 

Истец, фактически оспаривающий объем и стоимость выполненных работ, такого ходатайства не заявил, представил письменные объяснения с обоснованием отсутствия необходимости в назначении судебной экспертизы по делу.

Ответчиком ходатайство о назначении экспертизы заявлено, однако денежные средства на депозитный счет Арбитражного суда не внесены, в связи с тем, что ответчик находится в процедуре банкротства и не имеет денежных средств для оплаты экспертизы.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания. На основании части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами. 

Правовое значение заключения экспертизы определено законом в качестве доказательства, которое не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и в силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оценке судом наравне с другими представленными доказательствами.

На основании пункта 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" согласно положениям части 4 статьи 82, части 2 статьи 107 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в определении о назначении экспертизы должны быть решены, в том числе, вопросы о сроке ее проведения, о размере вознаграждения эксперту (экспертному учреждению, организации), определяемом судом по согласованию с участвующими в деле лицами и экспертом (экспертным учреждением, организацией), указаны фамилия, имя, отчество эксперта.

Как разъяснено в пункте 22 постановления N 23, до назначения экспертизы по ходатайству или с согласия лиц, участвующих в деле, суд определяет по согласованию с этими лицами и экспертом (экспертным учреждением, организацией) размер вознаграждения, подлежащего выплате за экспертизу, и устанавливает срок, в течение которого соответствующие денежные суммы должны быть внесены на депозитный счет суда лицами, заявившими ходатайство о проведении экспертизы или давшими согласие на ее проведение (часть 1 статьи 108 АПК РФ).

В случае неисполнения указанными лицами обязанности по внесению на депозитный счет суда денежных сумм в установленном размере суд выносит определение об отклонении ходатайства о назначении экспертизы и, руководствуясь положениями части 2 статьи 108 и части 1 статьи 156 Кодекса, рассматривает дело по имеющимся в нем доказательствам.

Согласно ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, стороны по делу самостоятельно распоряжаются своими процессуальными правами и обязанностями, и в силу ст. 9 АПК РФ несут риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий.

Указанные положения процессуального законодательства были разъяснены судом лицам, участвующим  в деле.

Принимая во внимание вышеизложенное, ходатайство ответчика о назначении экспертизы судом отклонено, как не соответствующее требованиям ст. 82 АПК РФ, вышеуказанным разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23. Дело рассматривается по имеющимся в деле доказательствам. 

Оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ все приведенные доводы и представленные в материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, определив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований, в связи со следующим. 

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 

Согласно части 1 статьи 711 Гражданского кодекса установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно положениям статьи 753 Гражданского кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (пункт 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В Претензии №71-2к/05-19 от 27.05.2019 ООО «СРР» заявляет о расторжении Договора в одностороннем порядке и просит вернуть сумму полученного по Договору аванс 89 310 000,00 руб., договор расторгнут с 27.05.2019г.

Согласно пункту 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала, являются неосновательным обогащением получателя (пункт 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении").

Прекращение договора подряда не должно приводить к неосновательному обогащению заказчика - к освобождению его от обязанности по оплате выполненных до прекращения договора работ, принятых заказчиком и представляющих для него потребительскую ценность (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 12 марта 2018 г. N 305-ЭС17-17564 по делу N А40-67546/2016). 

Таким образом, прекращение договора подряда порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон по этому договору и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно пункту 3.1, 3.2, 3.3  Договора Цена договора составляет в размере 105 142 269, 39 руб. с НДС . Детализация стоимости работ по реконструкции объектом определяется на основании Сметы договорной цены, которая составляется согласно приложению №3 после получения положительных заключений по проверке  достоверности определения сметной стоимости, о чем сторонами подписывается дополнительное соглашение. После получения положительного заключения экспертизы цена подлежит уточнению. В цену договора включены все затраты подрядчика. 

Согласно пункту 4.2 Договора оплата работ производится в течение 20 календарных дней с даты подписания сторонами КС-2 КС-3, счета, счета фактуры после получения денежных средств от Заказчика ( третьего лица).

Ответчиком в материалы дела представлены акты и справки КС-2, КС-3 на сумму 131 680 082,08 руб., подписанные в одностороннем порядке, (направлены по электронной почте 14.05.2019),  реестры передачи исполнительной документации с отметкой истца о вручении, а также акты скрытых работ, подписанных уполномоченными лицами, фотоматериалы. Ответчик также указывает, что до начала производства работ истцом были представлены рабочие чертежи и расчет договорной цены. Проектно-сметная документация, прошедшая государственную экспертизу так и не была предоставлена . Ответчик неоднократно в письмах просил истца выдать окончательное проектное решение (письма от 13.02.2018 исх. №2-А/18, № 3-А/18 от 20.02.2018 исх. №6-А-18, № 7-А/18). К кончаю срока производства работ (20.12.2018) документация согласно п.3.1,3.2 Договора от истца не поступила, в связи с чем ответчик был лишен возможности сформировать акты КС-2, КС-3 на основании государственной экспертизы сметной стоимости. Акты и справки КС-2, КС-3 были составлены ответчиком с учетом фактически выполненных работ на основании договорной цены. 

 Истец, свою очередь, считает необоснованным включение ответчиком в стоимость работ материалов, которые являлись давальческими и полагает, что ответчиком допущено завышение установленной цены договора. Также , истец указал, что «Климат-Арт» не представило документов, подтверждающих выполнение работ, предоставленные односторонне подписанные акты и сметы на сумму, превышающую цену договора, куда включены расходы на материалы, которые были давальческими. 

Исходя из предоставленной ООО «Климат Арт» исполнительной документации ООО «СРР»,  самостоятельно составило КС-2, КС-3 на сумму 46 168 608,00 руб. (Том 2 л.д. 16-17), направило ответчику на подписание. ООО «Климат Арт» не подписало составленные истцом корректировочные  КС-2, КС-3. 

В этой связи Истец утверждает, что на стороне ООО «Климат Арт» образовалось неосновательное обогащение на полную сумму аванса в размере 89 310 000 рублей.В связи с просрочкой ответчиком срока выполнения работ, истец расторгнул договор в одностороннем порядке и потребовал возвратить всю сумму аванса.

По смыслу гражданско-правового регулирования отношений сторон в сфере подряда и согласно сложившейся в правоприменительной практике правовой позиции, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 г. N 51).

В пункте 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" разъяснено, что односторонний акт приемки результата работ является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.

Как следует из материалов дела, в  соответствии с п.п. 8.7 и 10.1 Договора, Дополнительным соглашением №1 к Договору, ООО «Климат Арт» при сдаче выполненных работ обязано предоставить акты выполненных работ КС-2, справку о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, журнал учета выполненных работ КС-ба, счет и счет-фактуру на выполненные работы, исполнительную документацию.

Письмами, представленным в материалы дела, ООО «Климат-Арт» просило выслать актуальную сметную документацию, прошедшую государственную экспертизу.

Также, письмом №31-А/17 от 21.04.2017г. в адрес ООО «СтройРегионРазвитие», исполнитель ООО «Климат-Арт» сообщает, что исполнительная документация по объекту МДЦ Артек- Периметральное ограждение на участке от КПП №7 до гостиницы «Скальная» передана исполнителем на проверку подрядчику ООО «Стройгазмонтаж», с приложением реестров и таблицы динамики АОСР, а также ведомости объемов работ, выполненных ООО «Климат-Арт».

На основании предварительного расчета договорной цены объекта (предварительных смет), выполненных субподрядчиком ООО «СтройРегионРазвитие», и представленных в адрес исполнителя ООО «Климат-Арт» в электронном виде, исполнителем были подготовлены формы КС-2, КС-3, физически выполненных объемов работ на объекте на общую сумму 131 680 082,08 рублей. 

Указанные документы были направлены в адрес субподрядчика с сопроводительным письмом №30/04/19 от 30.04.2019г.

Кроме того, 13.05.2019 и 14.05.2019 Ответчиком до даты расторжения Договора (27.05.2019) по электронной почте в адрес Истца письмом исх. №30/04/19 от 30.04.2019 были направлены акты о приемке выполненных работ КС-2 и справка о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 по выполненным работам за период с 10.01.2018 по 25.12.2018.

Также, ООО «Климат Арт» направляло в адрес ООО «СРР» следующую документацию, свидетельствующую о выполнении работ: 24.11.2017 исх. №81-А/17 -  ведомости объемов работ по объекту: Комплексная система безопасности (1 этап - Ограждение периметра на участке от гостиницы «Скальная» до КПП №7). Объем выполненных ООО «Климат Арт» работ был доведен до Истца путем подготовки и направления ведомостей объемов работ, графиков строительно-монтажных работ, сводных отчетов о ходе проведения СМР на объекте. Указанные документы отправлялись как на официальную электронную почту ООО «СРР», так и на электронную почту начальника ПТО ООО «СРР», сотрудника ПТО ООО «СРР», о чём свидетельствует переписка между сторонами Договора.

25.01.2019 на электронную почту ООО «Климат Арт» от сотрудника сметного отдела ООО «СРР» поступили для сверки и корректировки акт по форме КС-2 №1 от 25.12.2018 и справка по форме КС-3 №1 от 25.12.2018 по выполненным работам за период с 10.01.2018 по 25.12.2018 на сумму 46 168 608 рублей. Ответчик, не согласившись с отраженным в данных документах объемом  работ, отказался от подписи корректировочных актов.

Получение заказчиком актов о приемке выполненных работ является фактически и извещением о выполнении таких работ и порождает предусмотренную пунктом 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность заказчика по организации приемки работ. 

Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Суд отмечает, что мотивированного отказа от приемки работ , как это предусмотрено положениями ст. 753 ГК РФ  от Истца в адрес Ответчика не поступило, доказательства обратного в материалы дела не представлены. Направленные истцом корректировочные акты на 46168608 руб. мотивированным отказом  по смыслу ст. 753 ГК РФ не являются. 

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 30 .07.2015 по делу № А40-46471/2014, акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ.

По смыслу п. 10.2 Договора объем и стоимость выполненных работ подтверждается исполнительной и другой документацией.

Исполнительная документация передавалась представителям ООО «СРР», а также направлялась в адрес ООО «СГМ». Так, письмом исх. № 31 -А/17 от 21.04.2017 в ответ на письмо исх. № 574/04-2017 от 21.04.2107 в адрес ООО «СРР» сообщается, что исполнительная документация (акты скрытых работ в двух томах), реестр (подписанный представителем ООО «СГМ») и таблица динамики актов скрытых работ направлены в адрес ООО «СГМ», а также в адрес ООО «СРР» этим же письмом направляется ведомость объемов работ, выполненных ООО «Климат Арт» на 21.04.2017. 11.04.2108 по реестрам, подписанным представителем ООО «СРР», была передана Истцу исполнительная документация - акты скрытых работ. Письмом исх. № 10-А/18 от 28.02.2018 в адрес ООО «СРР» направлена исполнительная и приемо-сдаточная документация Также, при завершении каждого из этапов работ, исполнительная документация передавалась ООО «СРР» нарочно.

Согласно приложению к письму ООО «СГМ» исх. № 17-41 от 26.01.2019, направленного в адрес ООО «СРР», ООО «Климат Арт» предоставляло в адрес ООО «СГМ» журнал общих работ № 32-9 согласно реестру № 1 от 05.10.2018.

Согласно ст. 753 ГК РФ, ст. 65 АПК РФ на заказчике лежит обязанность доказать то обстоятельство, что работы не выполнены, однако истцом таких доказательств не представлено.

Каких-либо доказательств фактического неисполнения работ на полную сумму аванса, истцом в материалы дела не представлено, фактическое выполнение работ на объекте ответчиком подтверждается совокупностью представленных в дело доказательств.

Иск о взыскании неосновательного обогащения подлежит удовлетворению, если будут доказаны: факт получения имущества ответчиком, отсутствие для этого должного основания, а также то, что неосновательное обогащение произошло за счет истца. Недоказанность хотя бы одного из названных условий влечет за собой отказ в удовлетворении исковых требований.

Согласно ст. 67 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. В соответствии со ст.68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Таким образом, исследовав и оценив  все представленные в материалы дела доказательства в совокупности и взаимосвязи в соответствии со ст. 71 АПК РФ , суд приходит к выводу о том,  что истцом не доказан факт неосновательного обогащения ответчика за счет истца на заявленную сумму, в связи с чем  оснований для взыскания с ответчика полной суммы неотработанного аванса в размере 89 310 000 рублей в соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации не имеется. 

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на истца.

Учитывая изложенное и на основании ст.ст. 12, 309, 310, 314, 702, 711, 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также руководствуясь ст.ст. 4, 65, 67, 68, 71, 76, 110, 156, 167-171, 176-177, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Строй регион развитие» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 200 000 руб.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня его принятия.

Судья:                                                                             Е.В.Титова