АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-872/2022

30 марта 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 марта 2022 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Никитиной Т.Н. 

судей Михайловой А.И., Ширяева И.В.      

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Флагман»: представитель не явился; 

от администрации города Хабаровска: ФИО1, представитель по доверенности от 11.01.2022 № 1.1.29-1; ФИО2, представитель по доверенности от 30.09.2021 № 1.1.31-87;

от общества с ограниченной ответственностью «Гелиос»: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Флагман»

на решение от 26.10.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2022

по делу №  А73-9188/2021 Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Флагман» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680006, 

<

...>)

к администрации города Хабаровска (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Гелиос» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680031, 

<

...>)

о признании незаконным бездействия и обязании осуществить действия 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Флагман» (далее – ООО «Флагман», общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к администрации города Хабаровска (далее – администрация), в соответствии с требованиями которого, просит суд:

– признать незаконным бездействие по невключению в Схему размещения нестационарных торговых объектов (далее – НТО) нестационарного торгового объекта по ул. Суворова, д. 46 и обязать администрацию устранить нарушение законодательства путем осуществления действий по включению НТО, расположенного по ул. Суворова, д. 46 в Индустриальном районе в Схему размещения НТО на территории городского округа с даты принятия комиссией по рассмотрению предложений по включению в Схему размещения НТО, указанной в ответе на обращение от 13.04.2016 № 15-6/634;

– исключить сведения об НТО из Единого реестра неправомерно размещенных НТО, выявленных на территории городского округа «Город Хабаровск»;

– разрешить ООО «Флагман» использовать земельный участок без предоставления в аренду на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ).

Определением от 12.07.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Гелиос» (далее – ООО «Гелиос»).

Решением суда от 26.10.2021, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2022, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Законность обжалуемых судебных актов проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), по кассационной жалобе ООО «Флагман», полагающего, что решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции приняты с нарушением норм материального и процессуального права и подлежат отмене. 

Заявитель кассационной жалобы считает, что судами не учтены положения пункта 6 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» относительно запрета на пересмотр мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения Схемы размещения НТО.

В обоснование жалобы приведены доводы о том, что бездействие администрации повлекли отсутствие спорного НТО во всех редакциях схем размещения НТО, так как спорный НТО как ранее размещенный НТО должен был быть включен в Схему размещения НТО.

Поскольку спорный торговый павильон был установлен на земельном участке задолго до утверждения Схемы размещения НТО, то действия администрации по невключению НТО в схему не отвечают целям сохранения стабильности и развития экономической деятельности субъектов малого предпринимательства.

Бездействие администрации в отношении ФИО3 (предыдущий собственник НТО) напрямую повлияло на всех последующих собственников, так как при продаже НТО представлены письма и документы, подтверждающие согласование администрации о включении НТО в Схему.

В отзыве на кассационную жалобу администрация и ее представители в судебном заседании считают доводы кассационной жалобы несостоятельными.

ООО «Флагман», ООО «Гелиос», извещенные в надлежащем порядке о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе посредством размещения определения о принятии кассационной жалобы к производству на официальном сайте www.arbitr.ru в сети Интернет, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие. 

Проверив в порядке главы 35 АПК РФ правильность применения арбитражными судами норм материального и соблюдение норм процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам и, исходя из доводов кассационной жалобы и возражений относительно них, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам. 

Как следует из материалов дела, 01.11.2020 между ООО «Гелиос» (продавец) и ООО «Флагман» (покупатель) заключен договор купли-продажи павильона (с рассрочкой платежа) (далее – договор), в соответствии с пунктом 1.1 которого продавец обязуется передать покупателю товар, а именно торговый павильон, расположенный в 

<

...> в районе дома № 46 (ориентир на местности – автобусная остановка «Торговый центр  «ЭВР»), а покупатель обязуется принять и оплатить товар.

В пункте 4.2 договора стороны согласовали, что с правом собственности покупатель приобретает также права и обязанности, принадлежащие продавцу до заключения договора, в том числе и право заключения договора аренды земельного участка без проведения аукциона на основании включения павильона в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровска» (протокол от 25.03.2016 № 5).

В свою очередь, указанный павильон приобретен ООО «Гелиос» по договору купли-продажи от 31.10.2017 № 1, заключенному с индивидуальным предпринимателем ФИО3

В целях оформления прав на земельный участок, на котором размещен павильон, ООО «Флагман» обратилось в Департамент муниципальной собственности администрации г. Хабаровска с заявлением от 07.04.2021 о предоставлении земельного участка под павильон в целях осуществления розничной торговли, указав при этом, что является конечным правопреемником по заключению договора аренды земельного участка, на котором расположен нестационарный торговый объект.

Письмом от 14.05.2021 № 08-06/5599 департамент сообщил обществу, что постановлением администрации г. Хабаровска от 28.08.2009 № 3101 предусмотрено, что в случае намерения собственника движимой вещи, расположенной на земельном участке, ранее входившем в состав муниципального торгового комплекса (торговой зоны), заключить договор аренды в отношении указанного земельного участка, собственник обращается в департамент и представляет документарное подтверждение права собственности и документы, подтверждающие дату размещение движимой вещи. Однако указанное постановление утратило силу 27.03.2018. В настоящее время земельный участок для размещения нестационарных торговых объектов в аренду, либо в собственность не предоставляется. Размещение НТО осуществляется на основании Схемы размещения НТО на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденной постановлением администрации города от 21.12.2020 № 4225 и в соответствии с постановлением администрации города от 16.12.2015 № 4317 «Об утверждении Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», Положения о проведении аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории городского округа «Город Хабаровск». Так как под заявленный НТО отсутствуют оформленные арендные отношения на земельный участок, то заключить договор на размещение НТО без проведения аукциона невозможно. Кроме того в данном письме даны разъяснения относительно уполномоченного органа, ответственного за размещение НТО.

На основании акта о выявлении неправомерно размещенного НТО от 24.11.2020 спорный павильон включен в Единый реестр неправомерно размещенных НТО.

Посчитав, что администрация, не включив спорный НТО в Схему размещения нестационарных торговых объектов спорный объект, допустила неправомерное бездействие, а также незаконно включила указанный объект в Единый реестр неправомерно размещенных НТО, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций правомерно руководствовались следующим.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ).

Согласно частям 1, 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Органы местного самоуправления в целях обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли предусматривают строительство, размещение торговых объектов в документах территориального планирования, правилах землепользования и застройки; разрабатывают и утверждают схемы размещения нестационарных торговых объектов с учетом нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов; принимают меры экономического стимулирования по поддержке строительства, размещению объектов социально ориентированной торговой инфраструктуры и обеспечению доступности для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, имущества, находящегося в муниципальной собственности; проводят анализ финансовых, экономических, социальных и иных показателей состояния торговли на территориях муниципальных образований и анализ эффективности применения мер по развитию торговой деятельности на этих территориях (часть 3 статьи 17 Закона № 381-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1.4 Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденного постановлением администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 № 4317 (далее – Порядок № 4317), НТО за исключением случаев, предусмотренных разделом 9 настоящего Порядка (размещение НТО для организации нестационарной торговли в весенне-летний, осенне-зимний периоды), размещаются на основании договора на размещение нестационарного торгового объекта, заключенного по результатам торгов, проводимых в форме открытого аукциона по составу участников и закрытого по форме подачи предложений о цене аукциона на право заключения договора на размещение нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск».

Пунктом 2.1 Порядка № 4317 предусмотрено, что размещение нестационарных торговых объектов, за исключением случаев, предусмотренных разделом 9 настоящего Порядка, производится в соответствии со Схемой размещения на основании результатов аукционов.

Таким образом, по верным выводам судов двух инстанций, после вступления в силу Порядка № 4317 хозяйствующий субъект вправе разместить свой нестационарный торговый объект на территории городского округа «Город Хабаровск» по итогам аукциона в соответствии с той схемой, которая будет утверждена до его проведения администрацией.

Вместе с тем, схема размещения НТО не содержит информации о конкретных НТО или субъектах хозяйственной деятельности и не закрепляет права конкретных субъектов на места, указанные в этой схеме. Схема определяет лишь потенциальную возможность размещения НТО в каком-либо месте, однако не предусматривает, что такой объект в названном месте должен быть размещен именно конкретным лицом.

Рассматривая и отклоняя довод общества о том, что Комиссия по рассмотрению предложений по включению мест размещения нестационарных торговых объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов согласовала с ФИО3 включение в схему размещения места размещения торгового павильона площадью 6,9 кв. м по адресу: ул. Суворова, д. 46 без проведения аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта, судебные инстанции обоснованно указали на следующее.

В соответствии с пунктами 2.1, 2.2 Порядка разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов органами местного самоуправления Хабаровского края, утвержденного постановлением Правительства Хабаровского края от 04.05.2011 № 128-пр (далее – Порядок разработки), Схема разрабатывается с учетом требований настоящего Порядка органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования края и утверждается сроком на три года.

Схема разрабатывается с учетом требований, предусмотренных нормами земельного законодательства, законодательства о градостроительной деятельности, о защите прав потребителей, в сфере сохранения, использования и государственной охраны объектов культурного наследия, в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, пожарной безопасности, безопасности дорожного движения, охраны окружающей среды, ограничений, установленных законодательством, регулирующим оборот табачных изделий, алкогольной продукции, розничную продажу пива и напитков, изготавливаемых на его основе (пункт 2.4 Порядка разработки).

Разработка Схемы осуществляется на основании результатов инвентаризации размещенных нестационарных торговых объектов и объектов, установка и размещение которых было разрешено (согласовано или иным образом санкционировано) до принятия решения о разработке Схемы (пункт 2.5 Порядка разработки).

Изменения в Схему могут вноситься по инициативе органов местного самоуправления края при поступлении предложений органов государственной власти, юридических и физических лиц, а также при изменении условий, указанных в форме Схемы, прилагаемой к настоящему Порядку (пункт 2.18 Порядка разработки).

Постановлением администрации г. Хабаровска от 04.09.2015 № 3130 (далее – постановление № 3130) создана комиссия по рассмотрению предложений по включению мест размещения нестационарных торговых объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», а также утверждено Положение о комиссии.

Судебными инстанциями установлено, что ФИО3 как собственником НТО по ул. Суворова, д. 46 на имя начальника Управления торговли, питания и бытового обслуживания администрации г. Хабаровска 29.12.2015 направил предложение о включении места размещения НТО в Схему размещения НТО на территории городского округа  «Город Хабаровск».

Однако на дату обращения ФИО3 с вышеуказанным предложением вступил в силу Порядок № 4317, которым предусмотрено, что НТО размещаются по результатам аукциона (конкурса), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 указанного постановления.

Таким образом, места размещения НТО, которые не отвечают требованиям, предъявляемым к пункту 2 постановления администрации г.Хабаровска от 16.12.2015 № 4317, не могут быть предоставлены без проведения аукциона (конкурса) и соответственно включены в Схему как предоставляемые без проведения аукциона (конкурса).

В силу пункта 2 Порядка № 4317 (в редакции, действующей на момент рассмотрения заявления) в течение одного года с момента вступления в силу настоящего постановления договоры на размещение нестационарного торгового объекта заключаются департаментом муниципальной собственности администрации г. Хабаровска без проведения торгов (аукционов, конкурсов) с лицами, признанными победителями торгов на право установки (организации) движимых вещей, относящихся к нестационарным торговым объектам, проведенных до 01.03.2015 в соответствии с постановлением администрации г. Хабаровска № 3101 от 28.08.2009 «Об утверждении положения о движимых вещах и стоянках автомобильного транспорта (местах временного хранения автотранспорта) на территории городского округа «Город Хабаровск», и при наличии одного из следующих условий:

– если отсутствует условие, предусмотренное пунктом 5.1 постановления администрации г. Хабаровска от 28.08.2009 № 3101 «Об утверждении Положения о движимых вещах и стоянках автомобильного транспорта (местах временного хранения автотранспорта) на территории городского округа  «Город Хабаровск»;

– если до 01.03.2015 между департаментом муниципальной собственности и лицом, признанным победителем торгов на право установки (организации) движимых вещей, относящихся к нестационарным торговым объектам, проведенных до 01.03.2015 в соответствии с постановлением администрации г. Хабаровска от 28.08.2009 № 3101 «Об утверждении положения о движимых вещах и стоянках автомобильного транспорта (местах временного хранения автотранспорта) на территории городского округа «Город Хабаровск», был заключен договор аренды земельного участка под установку (организацию) движимой вещи и в настоящее время имеется акт о подтверждении факта выполнения работ по установке (организации) движимой вещи и не заключен договор аренды для эксплуатации движимой вещи.

Поскольку в рассматриваемом случае, на дату обращения ФИО3 с предложением о включении места размещения НТО в схему, спорный торговый павильон фактически уже был размещен на земельном участке, что являлось препятствием для организации аукциона на право размещения НТО на данном месте размещения НТО, то указанное место с фактически размещенным на нем НТО не могло быть включено в схему размещения НТО. 

Таким образом, как верно отмечено судебными инстанциями, со стороны администрации отсутствует оспариваемое незаконное бездействие.

Принимая во внимание, что на дату заключения договора купли-продажи павильона от 01.11.2020 правовой акт о включении места размещения НТО в схему принят не был, спорный павильон фактически был размещен без проведения аукциона на право размещения НТО, тогда как в действующей на дату заключения ООО «Флагман» договора от 01.11.2020 редакции Порядка № 4317 размещение нестационарных торговых объектов производится в соответствии со Схемой размещения на основании результатов аукционов, суды пришли к правильному  выводу об отсутствии со стороны администрации факта незаконного бездействия по невключению в схему размещения НТО нестационарного торгового объекта по ул. Суворова, д. 46.

Исследовав и оценив представленные доказательства, установив, что спорный торговый павильон размещен на земельном участке без правоустанавливающих документов и без проведения аукциона, суды обеих инстанций,  правильно применив  приведенные нормы права, пришли к верному выводу о том, что оснований для исключения сведений об этом объекте из Единого реестра неправомерно размещенных НТО, выявленных на территории городского округа «Город Хабаровск», не имеется, как и не имеется оснований для возложения на администрацию обязанности разрешить ООО «Флагман» использовать земельный участок без предоставления в аренду на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 39.33 ЗК РФ. 

Доводы жалобы со ссылкой на положения части 6 статьи 10 Закона № 381-ФЗ, запрещающие пересмотр мест размещения НТО, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения схемы, подлежат отклонению, поскольку названные положения не должны расцениваться как безусловная обязанность органов местного самоуправления по сохранению всех фактически размещенных объектов, которые не отвечают требованиям, в утверждаемой схеме размещения нестационарных объектов.

Иные доводы кассационной жалобы, несмотря на ссылку на нарушение норм материального и процессуального права, по существу выражают несогласие с результатами оценки доказательств, направлены на их переоценку и установление иных фактических обстоятельств, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, определенных в главе 35 АПК РФ. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в силу части 4 статьи 288 АПК РФ, не установлено. 

По результатам рассмотрения кассационной жалобы суд округа приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты основаны на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, приняты с соблюдением норм материального и процессуального права и на основании пункта 1 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежат оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 26.10.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2022 по делу № А73-9188/2021 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Т.Н. Никитина                   

Судьи                                                                                    А.И. Михайлова         

 

И.В. Ширяев