АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

                                                             

РЕШЕНИЕ

Дело № А48-737/2023

г. Орел

18 августа 2023 года

Резолютивная часть решения оглашена 11 августа 2023 года. 

Решение в полном объеме изготовлено 18 августа 2023 года.

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Клименко Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 

1. Казенного учреждения Орловской области "Орловский областной государственный заказчик" (

<

...>; ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

2. Департамента экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области (

<

...>, каб. 536 ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Федеральной антимонопольной службе (

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными решения и предписания от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6,

третьи лица: 1. Правительство Орловской области (

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 2. Общество с ограниченной ответственностью "Стрела" (

<

...> Октября, 9, 124-125-126; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от заявителя 1 – представитель ФИО2 (доверенность от 07.12.2022, диплом о наличии высшего юридического образования, паспорт),

от заявителя 2 – представитель ФИО3 (доверенность № 1 от 27.01.2023, диплом о наличии высшего юридического образования, паспорт), представитель ФИО4 (доверенность № 2 от 27.01.2023, диплом о наличии высшего юридического образования, удостоверение № 1669Д),

от ответчика – представитель Скирда Л.Н. (доверенность № МШ/105370/22 от 21.11.2022, диплом о наличии высшего юридического образования, удостоверение № 26695),  

от третьего лица 1 – представитель ФИО5 (доверенность № 64-Д от 15.05.2023, диплом о наличии высшего юридического образования, паспорт),

от третьего лица 2 – представитель не явился, извещён надлежащим образом,

установил:

Казенное учреждение Орловской области "Орловский областной государственный заказчик" (далее – заявитель 1, КУ ОО "Орелгосзаказчик") обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (далее – ответчик, ФАС России, антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6.

Делу присвоен номер А48-737/2023.

Департамент экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области (далее – заявитель 2, Департамент) обратился в арбитражный суд с заявлением к Федеральной антимонопольной службе о признании недействительными решения и предписания от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6.

Делу присвоен номер А48-2396/2023.

Определением суда от 14.04.2023 по делу № А48-737/2023 суд объединил в одно производство дела №№ А48-737/2023 и А48-2396/2023 для дальнейшего совместного рассмотрения в рамках дела № А48-737/2023.

Определением от 16.03.2023 суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Правительство Орловской области (далее – третье лицо 1) и Общество с ограниченной ответственностью "Стрела" (далее – третье лицо 2, ООО "Стрела").

Оспариваемым решением в действиях КУ ОО "Орелгосзаказчик" и Департамента признано нарушение ч. 1 ст. 24, п. 2 ч. 22 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон о контрактной системе).

Мотивируя заявленные требования, КУ ОО "Орелгосзаказчик" указало, что у контрольного органа отсутствуют полномочия, позволяющие ему каким-либо образом предписывать заказчику выбор между законными способами заключения контракта, заказчик не ограничен в выборе между способами осуществления закупки, предусмотренными законодательством о контрактной системе. Выданное ранее предписание от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, оспариваемое в рамках дела № А48-11358/2022, действие которого приостановлено определением Арбитражного суда Орловской области от 26.12.2022 по делу №А48-11358/2022, фактически в отсутствие у контрольного органа подобных полномочий понуждает заказчика к осуществлению закупки именно путем проведения конкурса - отменить протокол о завершении процедуры определения подрядчика признанием ее несостоявшейся в связи с полным отсутствием заявок и продолжить с целью заключения контракта проводить именно конкурс, который уже завершился 09.12.2022.

КУ ОО "Орелгосзаказчик" также указано, что в соответствии с Постановлением Правительства Орловской области от 15.03.2022 № 134 "О случаях осуществления закупок товаров, работ, услуг для государственных нужд Орловской области и муниципальных нужд муниципальных образований Орловской области у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) и порядке их осуществления" в рамках имеющихся у Правительства Орловской области полномочий и в соответствии с установленным им порядком Правительством Орловской области было издано Распоряжение от 22.12.2022 № 1019-р о заключении контракта по объекту: «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница» с единственным подрядчиком - ООО «Стрела» (ИНН 

<

***>). Распоряжение Правительства Орловской области от 22.12.2022 № 1019-р принято в соответствии с законодательством о контрактной системе и иными нормативными правовыми актами, регулирующими отношения, указанные в ч. 1 ст. 1 Закона о контрактной системе, и позволяющими высшему органу исполнительной власти субъекта РФ издавать правовые акты о заключении контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Кроме того, КУ ОО "Орелгосзаказчик" полагает, что контрольным органом существенно нарушена административная процедура принятия решения, поскольку им была проведена внеплановая проверка одной закупки, а решение касается совершенно иной закупки, внеплановой проверки которой ФАС России никогда не проводилось, более того, у ФАС России отсутствовали полномочия по ее проведению. По мнению заявителя, ФАС России не обладает полномочиями по контролю за осуществлением закупки по объекту: «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница» путем заключения контракта с единственным подрядчиком ООО «Стрела» и контрольного мероприятия указанной закупки ФАС России не проводилось.

Департамент экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области в обоснование заявленных требований указал, что поскольку уполномоченный орган не принимал и не мог принимать участие в выборе способа определения подрядчика, а также не осуществлял закупку у единственного подрядчика, объектом которой являлось выполнение инженерных изысканий, подготовка проектной и рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства: «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница», факт нарушения уполномоченным органом ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе отсутствует.

По мнению Департамента, факт нарушения заказчиком ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе также отсутствует, поскольку положениями указанной нормы прямо предусмотрена возможность выбора одного из нескольких способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), а именно применение конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при осуществлении закупок или осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Департаментом также указано, что антимонопольным органом проводилась проверка одной закупки (открытый конкурс в электронной форме №0154200000722001477), решение принято в отношении другой закупки, которая не входила в предмет внеплановой проверки (закупка у единственного подрядчика), а предписание вынесено в отношении ранее проверенной закупки (открытый конкурс в электронной форме №0154200000722001477). Заявитель полагает, что на основании решения антимонопольного органа от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 фактически выдано два предписания: предписание от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, а также предписание от 23.01.2023. Несмотря на то, что в предписании ФАС России от 23.01.2023 указано, что оно выдано на основании решения от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6, фактически оно на нём не основано, поскольку в указанном решении сделаны выводы в отношении закупки у единственного подрядчика, полномочиями на проверку которой ответчик не обладает в силу положений статьи 99 Закона о контрактной системе.

Ответчик заявленные требования не признал, указав, что ФАС России правомерно провела внеплановую проверку в соответствии с возложенными законодательством о контрактной системе полномочиями, ФАС России является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Ответчик отметил, что подход о неисполнении предписания контрольного органа заказчика прямо нивелирует цели и задачи осуществления контроля, факт ранее выданных ФАС России решений и предписания по закупке № 0154200000722001477 с предметом контракта «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница», поскольку заказчиком, являющимся субъектом контроля согласно Закону о контрактной системе, было известно об указанных решениях и предписании, однако, несмотря на это заказчик заключил контракт с единственным поставщиком - ООО «Стрела» по предмету, аналогичному указанному, что явилось пренебрежением по исполнению предписания ФАС России, и свидетельствует о намеренном уклонении заказчика, уполномоченного органа от продолжения проведения ранее объявленной конкурентной процедуры определения поставщика в обход установленных норм законодательства о контрактной системе. Учитывая, что ФАС России ранее выдано предписание об устранении нарушения и продолжения проведения конкурса и учитывая, что в силу законодательства предписания ФАС России обязательны к исполнению, то у заказчика, уполномоченного органа не было оснований для проведения закупки у единственного поставщика по предмету закупки, по которому заказчиком, Уполномоченным органом проводится конкурентная процедура на основании п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе.

Третье лицо - Правительство Орловской области не возражало против удовлетворения заявленных требований, считает неправомерными доводы ФАС России, изложенные в оспариваемом решении, о нарушении КУ ОО "Орелгосзаказчик" и Департаментом при проведении открытого конкурса в электронной форме Закона о контрактной системе.

Третье лицо - ООО "Стрела" в судебное заседание не явилось, о слушании дела извещено надлежащим образом, в отзыве на заявление указало, что не возражает против удовлетворения заявленных требований.

Суд с учетом ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) счел возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившегося третьего лица.

Заслушав объяснения сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

23.11.2022 в единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС) Департаментом экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области на основании заявки КУ ОО "Орелгосзаказчик" было размещено извещение № 0154200000722001477 о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение инженерных изысканий, подготовка проектной и рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства: «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница».

Начальная (максимальная) цена контракта - 3 012 434 054 руб.

Процедура определения подрядчика путем проведения открытого конкурса в электронной форме № 0154200000722001477 была завершена 09.12.2022 признанием ее несостоявшейся, поскольку на участие в конкурсе не было подано ни одной заявки, о чем 09.12.2022 был составлен соответствующий протокол подведения итогов конкурса.

В период проведения указанного открытого конкурса в электронной форме поступили жалобы:

- Общества с ограниченной ответственностью СК «ИНВЕСТ ГРУПП» (№202200100161023631) на действия (бездействие) заказчика при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о контрактной системе;

- Индивидуального предпринимателя ФИО6 (№202200100161023626) на положения извещения об осуществлении закупки;

- Индивидуального предпринимателя ФИО7 (№202200100161023635) на действия (бездействие) заказчика при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о контрактной системе.

По результатам рассмотрения указанных жалоб ФАС России вынесены решения от 19.12.2022 по делам №№ 28/06/105-4037/2022, 28/06/105-3851/2022, 28/06/105-4042/2022 и предписание от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 (с учетом определения об исправлении технической ошибки от 03.03.2023).

Жалобы ИП ФИО6, ИП ФИО7 и ООО СК «ИНВЕСТ ГРУПП» признаны обоснованными, в действиях заказчика, уполномоченного органа установлены нарушения ч. 61 ст. 112 Закона о контрактной системе.

19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 ФАС России выдано предписание:

1. Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии по осуществлению закупок отменить протокол подведения итогов от 09.12.2022 № ИЭОК1;

2. Заказчику, Уполномоченному органу:

– привести извещение о проведении конкурса в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 и разместить соответствующее извещение о проведении конкурса в ЕИС; 

– назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе, дату рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, а также разместить в ЕИС информацию об указанных датах. При этом дата окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе должна быть назначена не ранее чем через 7 дней со дня размещения в ЕИС соответствующего извещения о проведении конкурса;

3. Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии по осуществлению закупок, Оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022;

4. Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии по осуществлению закупок, Оператору электронной площадки в срок до 16.01.2023 исполнить настоящее предписание и предоставить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, а также по электронной почте predpisanie44@fas.gov.ru, delo@fas.gov.ru.

24.12.2022 в ФАС России поступила жалоба ФИО8, содержащая информацию о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок в действиях заказчика (КУ ОО "Орелгосзаказчик"), уполномоченного органа (Департамент) при проведении заказчиком, уполномоченным органом, комиссией по осуществлению закупок, оператором электронной площадки конкурса.

Согласно доводам жалобы ФИО8 его права и законные интересы нарушены следующими действиями:

1) заказчиком, уполномоченным органом не исполнено предписание, выданное ФАС России 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022;

2) заказчиком неправомерно заключен контракт с ООО «Стрела», поскольку согласно реестру членов саморегулируемой организации «Ассоциация «Объединение строительных организаций среднего и малого бизнеса» у ООО «Стрела» отсутствуют сведения об уровне ответственности фонда договорных обязательств по договорам подряда с использованием конкурентных способов заключения договоров.

23.01.2023 ФАС России по результатам рассмотрения жалобы ФИО8 и проведенной в связи с поступлением указанной жалобы внеплановой проверки вынесено решение по делу №22/44/99/6 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, в соответствии с которым в действиях заказчика, уполномоченного органа признано нарушение ч. 1 ст. 24, п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о контрактной системе.

В решении указано, что КУ ОО "Орелгосзаказчик" злоупотребило своим правом и заключило контракт с единственным подрядчиком ООО «Стрела» в тот период, когда действовало предписание ФАС России от 19.12.2022, которое не было исполнено по аналогичному предмету закупки в форме открытого конкурса, что приводит, по мнению ФАС России, к нарушению принципа правовой определенности.

По мнению ФАС России, в соответствии с ч. 8 ст. 52 Закона о контрактной системе в случае признания конкурса несостоявшимся, заказчик вправе осуществить новую закупку в соответствии с настоящим Федеральным законом либо осуществить закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, согласно которой закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в соответствии с требованиями части 5 настоящей статьи.

При этом заключение контракта с единственным поставщиком должно осуществляться по согласованию с контрольным органом в порядке, предусмотренном Постановлением Правительства РФ от 30.06.2020 № 961 "Об установлении предельного размера (предельных размеров) начальной (максимальной) цены контракта, при превышении которого заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае признания конкурса или аукциона несостоявшимися осуществляется по согласованию с контрольным органом в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, об утверждении Правил согласования контрольным органом в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации".

Указанные действия, по мнению ФАС России, привели к тому, что возможности исполнить предписания ФАС России у КУ ОО «Орелгосзаказчик» ввиду наличия заключенного контракта не будет.

23.01.2023 ФАС России по делу № 22/44/99/6 выдано предписание:

1. Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии по осуществлению закупок отменить протокол подведения итогов от 09.12.2022 № ИЭОК1;

2. Заказчику, Уполномоченному органу: 

– привести извещение о проведении Конкурса в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решений от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6 и разместить соответствующее извещение о проведении Конкурса в ЕИС;

– назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе, дату рассмотрения и оценки заявок на участие в Конкурсе, а также разместить в ЕИС информацию об указанных датах. При этом дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе должна быть назначена не ранее чем через 10 дней со дня размещения в ЕИС соответствующего извещения о проведении Конкурса;

3. Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии по осуществлению закупок осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решений от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6;

4. Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии по осуществлению закупок в срок до 15.02.2023 исполнить настоящее предписание и представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, а также по электронной почте на predpisanie44@fas.gov.ru, delo@fas.gov.ru.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 08.02.2023 по настоящему делу суд принял обеспечительные меры в виде приостановления действия предписания ФАС России от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6 до принятия итогового судебного акта по делу № А48-737/2023 и вступления его в законную силу.

КУ ОО "Орелгосзаказчик" (заказчик) и Департамент (уполномоченный орган) обращались в Арбитражный суд Орловской области с требованиями о признании недействительными решения от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-4037/2022, предписания от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, решения от 19.12.2022 № 28/06/105-3851/2022, о решения от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-4042/2022.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 26.12.2022 по делу № А48-11358/2022 приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия предписания ФАС России от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 до вступления в законную силу судебного акта по делу № А48-11358/2022.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 26.07.2023 по делу № А48-11358/2022 признаны недействительными решение от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-4037/2022, решение от 19.12.2022 № 28/06/105-3851/2022 и решение от 19.12.2022 по делу №28/06/105-4042/2022, незаконным предписание от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, вынесенные ФАС России.

Не согласившись с решением и предписанием ФАС России от 23.01.2023, КУ ОО "Орелгосзаказчик" и Департамент обратились в Арбитражный суд Орловской области с соответствующим заявлением.

Арбитражный суд, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, пришел к выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Законом о контрактной системе.

Согласно ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

В силу п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) субъектов контроля нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе, в том числе, выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Согласно ч. 2 ст. 2 Закона о контрактной системе в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, Президент Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, федеральные органы исполнительной власти, Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", Государственная корпорация по космической деятельности "Роскосмос" вправе принимать нормативные правовые акты, регулирующие отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона.

В силу ч. 3 ст. 2 Закона о контрактной системе органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы публичной власти федеральной территории, органы местного самоуправления в соответствии со своей компетенцией в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, принимают правовые акты, регулирующие отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Данные правовые акты должны соответствовать нормативным правовым актам, указанным в частях 1 и 2 настоящей статьи.

Случаи осуществления закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) определены в ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе.

Вместе с тем, частью 2 статьи 15 Федерального закона от 08.03.2022 № 46-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 46-ФЗ) установлено, что в период до 31 декабря 2023 года включительно решением высшего исполнительного органа субъекта Российской Федерации в дополнение к случаям, предусмотренным частью 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, могут быть установлены иные случаи осуществления закупок товаров, работ, услуг для государственных и (или) муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в целях обеспечения нужд соответствующего субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на его территории, а также определен порядок осуществления закупок в таких случаях.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 Закона № 46-ФЗ принято Постановление Правительства Орловской области от 15.03.2022 № 134 "О случаях осуществления закупок товаров, работ, услуг для государственных нужд Орловской области и муниципальных нужд муниципальных образований Орловской области у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) и порядке их осуществления" (далее - Постановление Правительства Орловской области № 134), пунктом 1 которого установлено, что по 31 декабря 2023 года включительно в дополнение к случаям, предусмотренным ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, заказчик вправе осуществить закупку товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд Орловской области, муниципальных нужд муниципальных образований Орловской области у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного правовым актом Правительства Орловской области, муниципальным правовым актом местной администрации соответственно, изданными в соответствии с настоящим постановлением.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 Закона № 46-ФЗ, Постановлением Правительства Орловской области № 134, протоколом заседания Правительства Орловской области от 19.12.2022 № 31 принято Распоряжение Правительства Орловской области от 22.12.2022 № 1019-р об осуществлении КУ ОО «Орелгосзаказчик» закупки по объекту «Выполнение инженерных изысканий, подготовка проектной и рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница» у единственного подрядчика - ООО «Стрела» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

27.12.2022 во исполнение Распоряжения Правительства Орловской области от 22.12.2022 № 1019-р между КУ ОО «Орелгосзаказчик» (заказчик) и ООО «Стрела» (подрядчик) был заключен контракт № 30-ЗД на выполнение инженерных изысканий, осуществление подготовки проектной документации с получением положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства: «Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области «Орловская областная клиническая больница».

Федеральным законом от 14.07.2022 № 286-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе" и Федеральный закон "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" статья 15 Закона № 46-ФЗ была дополнена частью 6, согласно которой запреты, установленные статьями 15, 16 и 17 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции", не распространяются на отношения, связанные с принятием в соответствии с частями 1 и 2 настоящей статьи актов Правительства Российской Федерации и актов высшего исполнительного органа субъекта Российской Федерации, а также на отношения, связанные с осуществлением заказчиками закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с такими актами.

Как установлено судом, Процедура определения подрядчика путем проведения открытого конкурса в электронной форме № 0154200000722001477 была завершена 09.12.2022 признанием ее несостоявшейся, поскольку на участие в конкурсе не было подано ни одной заявки, о чем 09.12.2022 был составлен соответствующий протокол подведения итогов конкурса.

Решения по делам №№ 28/06/105-4037/2022, 28/06/105-3851/2022, 28/06/105-4042/2022 по жалобам ИП ФИО6, ИП ФИО7 и ООО СК «ИНВЕСТ ГРУПП»  вынесены ФАС России 19.12.2022. Предписание по делу № 28/06/105-3851/2022 вынесено 19.12.2022.

Из текста предписаний видно, что требования в предписании от 19.12.2022 по делу №28/06/105-3851/2022 аналогичны требованиям, изложенным в оспариваемом предписании от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6.

При этом действие предписания ФАС России от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № А48-11358/2022 определением Арбитражного суда Орловской области от 26.12.2022 по делу № А48-11358/2022.

Таким образом, оспариваемое предписание было вынесено ответчиком в нарушение принятых судом обеспечительных мер в виде приостановления действия предписания от 19.12.2022 с аналогичными требованиями.

Оспариваемое решение принято ответчиком в период предусмотренного положениями ч. 6 ст. 15 Закона № 46-ФЗ моратория на применение запретов, установленных ст.ст. 15, 16, 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Ссылка ответчика на письмо Минфина России от 04.05.2023 на запрос ФАС России от 27.04.2023 необоснованна.

Совместным письмом Минфина России № 24-01-07/14000, ФАС России № ПИ/11943/23 от 17.02.2023 "Об осуществлении в соответствии с частью 2 статьи 15 Федерального закона от 8 марта 2022 г. № 46-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" закупок товаров, работ, услуг у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на его территории" установлено, что положениями части 6 статьи 15 Закона № 46-ФЗ предусмотрен мораторий на применение запретов, предусмотренных статьями 15, 16 и 17 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции" к отношениям, связанным: с принятием в соответствии с частью 2 статьи 15 Закона № 46-ФЗ актов высшего исполнительного органа субъекта Российской Федерации; с осуществлением заказчиками закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с указанными актами высшего исполнительного органа субъекта Российской Федерации.

Указанный мораторий распространяется на правоотношения, возникшие с 8 марта 2022 г. (ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 14 июля 2022 г. № 286-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе" и Федеральный закон "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Согласно указанному письму в настоящее время вопросы определения целесообразности введения и применения в субъекте Российской Федерации и муниципальных образованиях, находящихся на его территории, дополнительных случаев отнесены к полномочиям высшего исполнительного органа субъекта Российской Федерации.

С учетом изложенного, арбитражный суд признает решение и предписание ФАС России от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6 недействительными.

Расходы по уплате государственной пошлины при рассмотрении дела не были понесены, поскольку заявители освобождены от уплаты госпошлины.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными решение и предписание Федеральной антимонопольной службы от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Воронеж) через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца с момента его принятия.

Судья                                                                            Е.В. Клименко