АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-11881/2018

г. Оренбург

14 декабря 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена       10 декабря 2018 года

В полном объеме решение изготовлено        14 декабря 2018 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Лазебной Г.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Инспекции государственного строительного надзора Оренбургской области (г. Оренбург) 

о привлечении компании с ограниченной ответственностью «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» (г. Оренбург) 

к административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Стороны извещены надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, в соответствии со ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

от заявителя: ФИО2 - главный специалист отдела правовой и кадровой работы (доверенность №40/03-04-61 от 15.01.2018, сроком по 31.12.201 8, служебное удостоверение);

от лица,  привлекаемого  к  административной  ответственности:

ФИО3 - представитель (доверенность №б/н от 01.12.2018, сроком до 01.03.2019. паспорт).

Инспекция государственного строительного надзора Оренбургской области (далее – заявитель, инспекция) обратилась в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о привлечении компании с ограниченной ответственностью «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» (далее – лицо, привлекаемое к административной ответственности, общество, КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД») к административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обществом представлен  письменный мотивированный отзыв (06.11.2018), а также дополнительные пояснения, из которых следует несогласие с заявленными требованиями по основаниям, изложенным в них. 

Отмечает, что срыв  сроков устранения нарушений, указанных в предписании происходит по независящим от КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» обстоятельствам, т.к. любые действия в отношении проектной документации, в т.ч. ее корректировка, находятся вне зоны ответственности общества исходя из условий  контракта №HCSP/ICB/ORB-2 от 29.04.2016, вместе с тем, КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» предпринимались все меры для устранения нарушений. 

Общество неоднократно обращалось в адрес заказчика  по вопросу ускорения предоставления откорректированной  и утвержденной экспертизой проектной документации, тем самым предпринимая  достаточные и все зависящие от  него меры по контролю за соблюдением требований и условий предусмотренных действующим законодательством в области градостроительной деятельности, однако у КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» отсутствовала реальная возможность обеспечить выполнение требований заявителя, указанных в предписаниях №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 и №40/04-14-203-330-464/п от 14.09.2018.

Кроме того, общество также ссылается, что по состоянию на 01.11.2018 проводилась работа экспертов ГАУ «Государственная экспертиза Оренбургской области» по рассмотрению предъявленной измененной проектной документации.

Письмом (исх. №18и/ОРБ-575 от 28.11.2018) КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» направило в адрес Управления строительства и дорожному хозяйству администрации города Оренбурга письмо с просьбой ускорить устранение замечаний и предоставить справку о статусе прохождения экспертизы. 

Вместе с тем, ответ от Управления строительства и дорожному хозяйству администрации города Оренбурга не получен.

В ходе рассмотрения дела обществом представлен государственный контракт на проведение государственной экспертизы проектной документации, по объекту: «Реконструкция Южно-Уральского водозабора. Корректировка» от 15.11.2018, заключенный между КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД», Управлением строительства и дорожному хозяйству администрации города Оренбурга и ГАУ «Государственная экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий Оренбургской области».

В рамках указанного контракта общество выступило в качестве плательщика. Сумма контракта составляет 409 200 рублей (в т.ч. НДС 18%). В соответствии с п.3.2 контракта внесение предоплаты в размере 70% от суммы контракта по счету №СТ002033 от 04.12.2018 осуществлено обществом 07.12.2018, что подтверждается платежным поручением № 675 от 07.12.2018. Срок проведения экспертизы составляет 42 рабочих дня после внесения предоплаты.

Суд рассматривает дело исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении материалов дела судом установлены следующие фактические обстоятельства дела.

28.04.2018 инспекцией проведена проверка, по результатам которой составлен акт №40/04-14-203-136 и выдано предписание №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 (срок исполнения -  28.06.2017).

Проверкой в период с 03 сентября по 14 сентября 2018 года установлено, что на строительной площадке, расположенной по адресу: 

<

...>, КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД», являясь лицом осуществляющим строительство на основании контракта №HCSP/ICB/ORB-2 от 29 апреля 2016, выполняло строительно-монтажные работы на объекте капитального строительства - «Реконструкция Южно-Уральского водозабора», с нарушением требований проектной документации шифр: 176П-01-03 разработанной ЗАО «СМУ-303» и иных нормативных правовых актов и обязательных требований.

Не устранены нарушения, выявленные в ходе проверки от 28 апреля 2018 г. (акт проверки № 40/04-14-203-137-183 от 28.04.2018), не исполнено предписание об устранении нарушений № 40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018, а именно:

1. С нарушением требований проектной документации шифр:176П-01-03/11.К2, разработанной ЗАО «СМУ-303» имеющей положительное заключение государственной экспертизы №56-1-1-2-0057-16 от 31.05.2016 выполнены следующие работы:

-насосная станция первого подъема. Лучевой водозабор №1 №2 шифр: 176П-01-03/11.К2-ИОС7.1 (изменена марка вертикальных насосов);

-насосной станции первого подъема. Лучевой водозабор №1 и №2 шифр: 176П-01-03/11.К2-ИОС7.2 (добавлен колодец для опорожнения);

-блок осветителей с фильтрами шифр: 176П-01-03/11 .К2-ИОС7.4 (заменена марка затвора), шифр: 176П-01-03/11.К2-КР4 (изменена конструкция балок вместо металлических на бетонные);

-здание реагентного хозяйства шифр: 176П-01-03/11 .К2-ИОС7.5 (отметка днища бака хранения реагентов поднята на 400 мм), шифр: 176П-01-03/11.К2-КР5 (заменена марка огнезащитного покрытия);

-внутриплощадочные и внеплощадочные сети шифр: 176П-01-03/11.К2-ИОС7.12 (на пескопроводе применена труба ПЭ в ПУ вместо трубы Арктик, труба ПЭ в ПУ вместо Изопрофлекс Арктик-У, вместо ж/б камеры применена сборная из блоков ФБС, замена бонтонных каналов на стальные футляры);

-корпус механического обезвоживания шифр: 176П-01-03/11.К2-КР6 (заменена марка огнезащитного покрытия);

-насосная станция промывной воды шифр: 176П-01-03/11 .К2-КР8 (заменена марка огнезащитного покрытия).

28.06.2018 в адрес инспекции от КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» поступило ходатайство о продлении срока устранения предписания №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 на 2 (два) месяца до 28.06.2018, инспекцией был согласован срок устранения нарушений по предписанию №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 до 03.08.2018.

31.07.2018 в адрес инспекции от КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» поступило ходатайство о продлении срока устранения предписания №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 на 2 (два) месяца до 03.10.2018, инспекцией не согласован срок устранения нарушений по предписанию №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018.

04.09.2018 в адрес инспекции от КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» поступило ходатайство о продлении срока устранения предписания №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 на 1 (один) месяц до 03.10.20rl, инспекцией не согласован срок устранения нарушений по предписанию №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018.

Таким образом, в установленный срок предписание инспекции №40/04-14-203-137-183/п от 28.04.2018 не исполнено.

В связи с неисполнением в установленный срок предписания инспекцией в отношении  КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» составлен протокол от 20.09.2018 № 40/04-05-130 об административном правонарушении, предусмотренном частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ (л.д. 10-11).

Материалы проверки вместе с заявлением о привлечении КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» к административной ответственности, предусмотренной ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ, направлены заявителем в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Из пункта 1 части 2 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации.

Согласно ч. 1 ст. 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации государственный строительный надзор осуществляется при строительстве объектов капитального строительства.

В соответствии с ч. 2, 6 ст. 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполняемых работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации. По результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений.

Порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации (ч. 8 указанной статьи).

Согласно п. 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 N 54, при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений. 

В предписании указываются вид нарушения, ссылка на технический регламент (нормы и правила), иной нормативный правовой акт, проектную документацию, требования, которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

Согласно части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации влечет наложение административного штрафа.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, составляет невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Из названной нормы права следует прямое указание на то, что предписание управления должно отвечать условию законности. Следовательно, в числе обстоятельств, подлежащих выяснению при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности, является установление законности предписания, неисполнение которого вменялось обществу. Таким образом, от установления данного обстоятельства зависит разрешение вопроса о наличии либо отсутствии события административного правонарушения.

Исполнимость предписания является другим важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность. Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица, привлекаемого к ответственности, устранить в указанный срок выявленное нарушение.

Как следует из материалов дела, в рамках реализации контракта                  № HCSP/ICB/ORB-2 от 29 апреля 2016 года, заключенного между КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД», Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации и Администрацией города Оренбурга (заказчик), - ответчик выполняет строительно-монтажные работы на объекте: «Завершение реконструкции Южно-Уральского водозабора г. Оренбург» (далее - объект).

На основании приказа №40/04-14-203-137 от 09.04.2018 заявителем проведена проверка объекта по результатам которой  был составлен акт №40/04-203-137-183 от 28.04.2018 и выдано предписание №40/04-14-203-137-183/п об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства от 28.04,2018 (а именно: с нарушением требований проектной документации шифр:176П-01- 03/11.К2, разработанной ЗАО «СМУ-303» и имеющей положительное заключение государственной экспертизы №56-1-1-2-0057-16 от 31.05.2016 выполнены строительные работы), с указанием срока устранения - 28.06.2018.

КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» направлено письмо (исх. № 18и/ОРБ-230 от 18.05.2018) в адрес Администрации г. Оренбург о необходимости устранения замечаний и принятии решения о прохождении повторной государственной экспертизы в ГАУ «Государственная экспертиза Оренбургской области».

В связи с длительным оформлением от заказчика измененной проектной документации и экспертного заключения, общество направило в адрес заявителя письмо (исх. №18и/ОРБ-325 от 28.06.2018) о продлении сроков устранения замечаний на 2  месяца, по результатам рассмотрения которого  сроки были продлены до 03.08.2018.

КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» письмом (исх. №18и/ОРБ-336 от 04.07.2018) проинформировало Администрацию г. Оренбурга о продлении сроков устранения замечаний.

В соответствии с  протоколом №75 от 04.07.2018 заказчику проектной документации, а именно: ООО «Оренбург Водоканал», было поручено провести работу по внесению изменений в проектную документацию и прохождение ГАУ «Государственная экспертиза Оренбургской области».

Общество направило в адрес заявителя письмо (исх. №18и/ОРБ-380 от 27.07.2018) о продлении сроков устранения замечаний на 2 месяца, по результатам рассмотрения которого от инспекции  получен отказ (исх. №40/04-07-1352 от 02.08.2018).

В связи с увеличением сроков выбора исполнителя и переговорного процесса между заказчиком и фактическим исполнителем (ООО «СМУ-303 Инжиниринг») по условиям и оплате   работ   по   внесению   изменений   в   проектную   документацию   и   прохождению государственной экспертизы в ГАУ «Государственная экспертиза Оренбургской области» общество направило в адрес инспекции письмо (исх. №18и/ОРБ-429 от 04.09.2018) о продлении сроков устранения замечаний на 1 месяц, на что письмом (исх. №40/04-07-1570 от 14.09.2018) был получен отказ.

В рамках договора между ООО «Оренбург Водоканал» и фактическим исполнителем ООО «СМУ-303 Инжиниринг» измененная проектная документация была передана в ГАУ «Государственная экспертиза Оренбургской области» для прохождения повторной государственной экспертизы (заявление № 5932).

Согласно пункту 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации определено, что застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Пунктом 22 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации определено, что технический заказчик - физическое лицо, действующее на профессиональной основе, или юридическое лицо, которые уполномочены застройщиком и от имени застройщика заключают договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, подготавливают задания на выполнение указанных видов работ, предоставляют лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждают проектную документацию, подписывают документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляют иные функции, предусмотренные данным Кодексом. Застройщик вправе осуществлять функции технического заказчика самостоятельно.

Общество  в силу контракта № HCSP/ICB/ORB-2 от 29 апреля 2016 года не выступает заказчиком-застройщиком спорного объекта. Доказательства обратного в материалы дела не представлены.

Согласно пункту 5 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим подготовку проектной документации, может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, организует и координирует работы по подготовке проектной документации, несет ответственность за качество проектной документации и ее соответствие требованиям технических регламентов. Лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, вправе выполнять определенные виды работ по подготовке проектной документации самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 4 данной статьи, и (или) с привлечением других соответствующих указанным требованиям лиц.

В силу пункта 15 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации проектная документация утверждается застройщиком или заказчиком. 

В случаях, предусмотренных статьей 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации, застройщик или заказчик до утверждения проектной документации направляет ее на государственную экспертизу. 

При этом проектная документация утверждается застройщиком или заказчиком при наличии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации.

Согласно  части 7 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с пунктами 44 и 45 Положения об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 5 марта 2007 года N 145, проектная документация и (или) результаты инженерных изысканий направляются повторно (2 и более раза) на государственную экспертизу при внесении изменений в проектную документацию, получившую положительное заключение государственной экспертизы, в части изменении технических решений, которые затрагивают конструктивные и другие характеристики безопасности объекта капитального строительства.

Как установлено судом, и не оспорено сторонами, по условиям контракта № HCSP/ICB/ORB-2 от 29 апреля 2016 года обществу не переданы полномочия утверждать проектную документацию, направлять ее на государственную экспертизу, корректировать проектную документацию, направлять ее на повторную экспертизу, согласовывать с уполномоченным органом необходимость (отсутствие необходимости) такой повторной экспертизы.

Таким образом, общество не может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за неисполнение предписания, обязывающего его в отсутствие необходимых полномочий и возможностей влиять на  внесение изменений в  проектную документации, в т.ч. ее корректировку.

Данные действия находятся вне зоны ответственности общества согласно Контракту №HCSP/ICB/ORB-2 от 29.04.2016г., в рамках которого обществу поручено выполнение строительно-монтажных работ по переданной ему заказчиком проектной документации.

Решение этого вопроса зависело не от общества, а от иных лиц. 

Следовательно, оснований для вывода о наличии в действиях КОО «ТАХАЛ КОНСАЛТИНГ ИНЖИНИИРЗ ЛТД» объективной стороны правонарушения, не имеется.

Согласно статье 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении выяснению подлежит, в том числе, виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии со статьей 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При этом установление имелась ли у юридического лица возможность для соблюдения норм и правил, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и были ли приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, а также проверка доказательств, свидетельствующих о наличии его вины или ее отсутствии, связаны с исследованием фактических обстоятельств дела.

С учетом изложенного суд пришел к выводу, что общество не может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за неисполнение предписания, в связи с чем в удовлетворении требований надлежит отказать.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 205, 206  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований Инспекции государственного строительного надзора Оренбургской области, отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый  арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня изготовления в полном объеме через Арбитражный суд Оренбургской области.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия. По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 Судья                                                                    Г.Н. Лазебная