ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-16550/2017

Дело № А40-135189/16

г. Москва

31 мая 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 31 мая 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Верстовой М.Е., 

судей: Гарипова В.С., Стешана Б.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гофман Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу НКО АО "НРД" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.02.17 по делу № А40-135189/16 по заявлению Небанковской кредитной организации Закрытое акционерное общество «Национальный расчетный депозитарий» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) заинтересованные лица АК «АЛРОСА» (Публичное акционерное общество) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), АО ВТБ Регистратор (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) с участием третьего лица Центрального Банка РФ об установлении факта учета в реестре акционеров на лицевом счете номинального держателя

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 05.12.2016;

от АО ВТБ Регистратор - ФИО2 по доверенности от 09.12.2016;

от АК «АЛРОСА» - не явился, извещен;

от третьего лица – не явился, извещен. 

УСТАНОВИЛ:

Небанковская кредитная организация Закрытое акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" (далее – заявитель)  обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об установлении юридического факта, а именно, что на лицевом счете номинального держателя Закрытое акционерное общество "Депозитарно-Клиринговая Компания" (запись о ликвидации которого внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 16.10.2015 г.) в реестре акционером Акционерной компании "АЛРОСА" (ПАО) учитываются 2 700 500 акций Акционерной компании "АЛРОСА" (Публичное акционерное общество), принадлежащих клиентам (депонентам) Небанковской кредитной организации Закрытое акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий", выполняющей функции номинального держателя указанных акций.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных

требований относительно предмета спора, привлечен Центральный банк Российской

Федерации.

Решением  Арбитражного суда г. Москвы от 22 февраля 2017 года в удовлетворении заявления отказано – том 5, л.д. 98-99.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, НКО АО "НРД"  подал 17.03.2017 года апелляционную жалобу, в которой просит отменить  решение Арбитражного суда города Москвы, принять новый судебный акт об удовлетворении  заявления.  

Отмечает, что неверным является вывод суда о том, что установление просимого заявителем обстоятельства как юридического факта, с учетом принятого в рамках дела №А58-7242/14 постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда  от 30.04.2015 г., может привести к  преодолению запрета (ареста акций), установленного судом в рамках рассмотрения уголовного дела.

15.05.2017 поступили письменные возражения АО ВТБ Регистратор.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей АК «АЛРОСА»,  третьего лица, извещенного  надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель НКО АО "НРД"   поддержал  доводы апелляционной жалобы, просил ее  удовлетворить.

Представитель  АО ВТБ Регистратор  возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом,  НКО АО "НРД" указывает, для

устранения препятствий в осуществлении прав и обязанностей заинтересованных лиц, а

также для обеспечения реализации прав владельцев акций требуется подтверждение

судом того факта, что депозитарий НКО АО "НРД" ведет учет прав на 2 700 500 штук обыкновенных акций акционерной компании "АЛРОСА" (ПАО), государственный регистрационной номер выпуска 1-03-40046- N, которые учитывались в ликвидированном депозитарии Закрытое акционерное общество "Депозитарно-Клиринговая Компания".

Согласно  ч. 1 ст. 217 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, установленным настоящим Кодексом, с особенностями, предусмотренными в настоящей главе.

В соответствии с действующим законодательством,  арбитражный суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Как указывает НКО АО "НРД", АК "АЛРОСА" является лицом, выпустившим бездокументарные ценные бумаги - обыкновенные именные акции, государственный регистрационный номер 1-03-40046-N и лицом, ответственным за исполнение по указанным ценным бумагам в отношении учета прав на бездокументарные ценные бумаги, с учетом положений ст. 149 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ведение реестра акционеров АК "АЛРОСА" осуществляет держатель реестра -

АО ВТБ Регистратор.

НКО АО "НРД"  осуществляет депозитарную деятельность и выполняет функции номинального держателя акций АК "АЛРОСА".

НКО АО "НРД"  в Закрытом акционерном обществе "Депозитарно-Клиринговая Компания" (далее - ЗАО "ДКК") на основании подписанного между сторонами договора о междепозитарных отношениях от 28.04.1999 г. № 161/ДКК-МД  открыт счет депо номинального держателя.

Согласно представленной в материалы дела выписке по счету депо

номинального держателя № 2947 на нем учитываются 2 700 500 акций АК "АЛРОСА",

принадлежащие депонентам заявителя. ЗАО "ДКК" являлось до ликвидации (запись в Едином государственном реестре юридических лиц о ликвидации 15.10.2015 г.) депозитарием, которому был открыт лицевой счет номинального держателя в реестре владельцев ценных бумаг АК "АЛРОСА".

На дату ликвидации депозитария ЗАО "ДКК" на его лицевом счете в реестре

акционеров АК "АЛРОСА" оставались акции в количестве 2 700 500 штук в связи с их

арестом на основании судебного решения, а именно постановления Мирнинского

районного суда г. Удачного Республики Саха (Якутия) от 08.04.2009 г. в рамках

уголовного дела, что подтверждается представленной в материалы дела выпиской из

реестра по лицевому счету ЗАО "ДКК" по состоянию на 30.09.2015 г.

При этом, арест согласно указанному выше постановлению суда наложен на

100 акций АК "АЛРОСА". Вместе с тем, в 2011 г. общим собранием акционеров АК

"АЛРОСА" принято решение о дроблении размещенных акций Общества, в результате

которого 100 акций АК "АЛРОСА", арестованных в рамках уголовного дела, были

конвертированы в 2 700 500 акций, что подтверждается представленной в материалы

дела справкой от 08.09.2011 г.

В соответствии с п. 2.1 постановления ФКЦБ РФ от 10.11.1998 г. № 46 "Об

утверждении Положения о порядке прекращения исполнения функций номинального

держателя ценных бумаг" номинальный держатель, прекращающий свою деятельность

номинального держателя, обязан перевести ценные бумаги со счетов своих клиентов

(депонентов) на лицевые счета в реестре или на счета депо в депозитариях, имеющих

лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг.

Однако ЗАО "ДКК" перевод конвертированных акций в количестве 2 700 500 штук АК "АЛРОСА" не был произведен в связи с наличием ареста, наложенного на лицевом счете номинального держателя в реестре акционеров АК "АЛРОСА".

Заявитель полагает, что получить документы, подтверждающие учет акций в депозитарии ЗАО "ДКК" не представляется возможным в виду ликвидации ЗАО "ДКК". От держателя реестра Акционерного общества ВТБ Регистратор также не представляется возможным получить такие документы в силу п. 2.4 Положения "О депозитарной деятельности в Российской Федерации".

Согласно ст. 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные

ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на

лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в

депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

Согласно  п. 11.5 Положения "О депозитарной деятельности в Российской

Федерации", утвержденного постановлением ФКЦБ от 16.10.1997 г. № 36 ценные

бумаги на счетах депо подлежат учету по принципу двойной записи, то есть на счете

депо депонента и на счете места хранения, в связи с чем, 2 700 500 штук акций АК

"АЛРОСА" на счетах депо депонентов заявителя отражается и на счете депо

номинального держателя в ЗАО "ДКК".

Акции на счетах депо депонентов депозитария ЗАО "ДКК" также до его ликвидации отражались на лицевом счете номинального держателя ЗАО "ДКК" в реестре (место хранения).

Поскольку депозитарий ЗАО "ДКК" ликвидирован, заявитель указывает, что в

настоящее время имеются препятствия в получении эмитентом сведений об акционерах

(списки владельцев акций, находящихся в номинальном держании депозитария), а

также в получении акционерами информации и дивидендов, а также нарушается

система учета прав на ценные бумаги и возникают препятствия для проведения корпоративных действий с акциями, оставшимися в учете ликвидированного депозитария, в связи с чем, последовало обращение с настоящим заявлением в суд.

Арбитражный суд рассматривает дела об установлении факта владения и пользования юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем недвижимым имуществом как своим собственным; факта государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя в определенное время и в определенном месте; факта правоустанавливающего документа, действующего в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, юридическому лиц и индивидуальному предпринимателю, если наименование юридического лица, имя, отчество или фамилия индивидуального предпринимателя, указанные в документе, не совпадают с наименование юридического лица по его учредительному документу, именем,

отчеством или фамилией индивидуального предпринимателя по его паспорту или

свидетельству о рождении; иных фактов, порождающих юридические последствия в

сфере предпринимательской и иной экономической деятельности - ст. 218 АК РФ.

Суд указал в решении, что обстоятельства, которые просит установить заявитель, фактически не направлены на возникновение, изменение или прекращение правоотношений для заявителя, факт учета в ЗАО "ДКК" подтверждается представленной в материалы дела выпиской из реестра от 01.10.2015 г. и отчетом "Баланс пассивного счета депо по состоянию на 15.10.2015 г.", заверенными ЗАО "ДКК", что также исключает установление указанного обстоятельства в рамках рассмотрения заявления об установлении юридического факта.

С чем соглашается апелляционная коллегия.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы, доводы которой не нашли своего подтверждения в материалах дела.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем,  оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы, доводы которой не нашли своего подтверждения в материалах дела.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем,  оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь ст. 176, 266-268, 271 АПК РФ

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.02.17 года по делу № А40-135189/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья   М.Е. Верстова

Судьи:     В.С. Гарипов

    Б.В. Стешан