Арбитражный суд Чукотского автономного округа

улица Ленина, дом 9а, Анадырь, 689000,

www.chukotka.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А80-68/2019

18 июля 2019 года

г. Анадырь

Резолютивная часть решения объявлена 11 июля 2019 г. Полный текст решения изготовлен 18 июля 2019 г.

Арбитражный суд Чукотского автономного округа в составе судьи Кольцюка М.А. при ведении протокола помощником председателя суда Козловой Л.Д., рассмотрев в судебном заседании дело по иску Департамента здравоохранения Чукотского автономного округа (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Виал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о возложении обязанности по исполнению требований государственных контрактов,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца: общество с ограниченной ответственностью «Фармация» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  общество с ограниченной ответственностью «Чукотфармация» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

Департамент социальной политики Чукотского автономного округа (далее - Департамент социальной политики) обратился в арбитражный суд 15 февраля 2019 года с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Виал» (далее – ООО «ТД  «Виал»), с учетом заявления от 25.03.2019 об уточнении исковых требований, о возложении обязанности по исполнению требований разделов 7 государственных контрактов от 21.06.2018 № 0188200000418000122-0126265-02, от 28.06.2018 № 0188200000418000121-0126265-03 и осуществлении поставки в адрес уполномоченного получателя – общества с ограниченной ответственностью «Фармация» (далее – ООО «Фармация») в трехкратном количестве упаковок, необходимых для проведения одного анализа, образцы каждой серии поставленного лекарственного препарата (МНН: Темолозомид) в срок, не превышающий 30 календарных дней с момента вступления решения в законную силу.

Ответчик иск не признал, указывая на необоснованность требований ООО «ТД «Виал».

Определением суда от 02.04.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено ООО «Фармация», определением от 06.05.2019 - общество с ограниченной ответственностью «Чукотфармация» (далее – ООО «Чукотфармация»). 

ООО «Фармация» поддержало требования истца. ООО «Чукотфармация» мнение по иску суду не представило.

Определением суда от 06.05.2019 произведена замена истца Департамента социальной политики на Департамент здравоохранения Чукотского автономного округа (далее - Департамент здравоохранения) в порядке процессуального правопреемства.

Определением от 19.06.2019 судебное заседание по делу назначено на 11 июля 2019 года 14 часов 30 минут.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, извещены надлежащим образом о дате, времени и месте его проведения. На основании части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено без их участия.

Из материалов дела следует, что Департаментом социальной политики осуществлено размещение государственного заказа на поставку лекарственных препаратов (МНН: Темозоломид) путем проведения аукциона в электронной форме среди субъектов малого предпринимательства, по результатам которого победителем аукциона было признано ООО «ТД  «Виал». 

В связи с тем, что предлагаемая победителем аукциона цена по государственным контрактам оказалась ниже цены производителя, зарегистрированной в Государственном реестре предельных отпускных цен по состоянию на 15 мая 2018 года, в целях недопущения поставок в медицинские организации Чукотского автономного округа фальсифицированных, недоброкачественных и контрафактных лекарственных препаратов, Департамент социальной политики обратился к Прокурору Чукотского автономного округа с просьбой о проведении соответствующей проверки (письмо от 14.06.2018 № 1-19/5281) (т. 1 л.д. 47).

В июне 2018 года между Департаментом социальной политики (Государственный заказчик) и ООО «ТД  «Виал» (Поставщик) заключены государственные контракты, составленные основе типовой формы договора поставки лекарственных препаратов, утвержденной Приказом Министерства Здравоохранения Российской Федерации от 26.10.2017 № 870н:

- от 21.06.2018 № 0188200000418000122-0126265-02, по условиям которого Поставщик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные контрактом, осуществить поставку лекарственного препарата (МНН: Темозоломид) (код ОКПД2: 21.20.10.211) (торговое наименование «Темомид») в соответствии со Спецификацией (приложение № 1 к Контракту), а Заказчик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные Контрактом, принять и оплатить поставленный Товар. Поставка Товара осуществляется с разгрузкой транспортного средства в соответствии с Отгрузочной разнарядкой (Планом распределения) (приложение № 3 к Контракту) в сроки, определенные Календарным планом (приложение № 4 к Контракту), в следующем порядке: Поставщик доставляет Товар Получателю по адресу: Аптека № 1 ООО «Фармация» (689501, Чукотский автономный округ, 

<

...>) – 7 упаковок, в течение 60 календарных дней со дня заключения Контракта (пункты 1.1 - 1.3 Контракта, Приложения №№ 3, 4). 

Цена контракта – 70000 рублей, включая НДС 6323 рубля 64 копейки (пункт 2.2. Контракта). 

В пункте 5.3 Контракта определен перечень документов, представляемые Поставщиком вместе с Товаром.

В силу пункта 6.1 Контракта приемка Товара осуществляется в соответствии с требованиями действующего законодательства и включает в себя:

- проверку по упаковочным листам номенклатуры поставленного Товара на соответствие Спецификации (приложение № 1 к Контракту) и техническим характеристикам (приложение № 2 к Контракту);

- проверку полноты и правильности оформления комплекта документов, предусмотренных пунктом 5.3 Контракта;

- контроль наличия / отсутствия внешних повреждений упаковки Товара.

По факту приемки Товара Поставщик и Получатель подписывают акт приема-передачи товара (приложение № 5 к Контракту).

Согласно пунктам 7.1, 7.2 Контракта Получатель имеет право осуществить выборочную проверку поставляемого товара. Для проведения проверки Товара Получатель направляет Поставщику запрос о предоставлении образцов каждой серии Товара для проведения анализа независимыми профильными экспертными организациями по контролю качества лекарственных средств. Забор образцов производится в 3-х кратном количестве упаковок Товара, необходимых для проведения одного анализа. Расходы, связанные с предоставлением образцов, несет Поставщик.

В соответствии с пунктом 8.1. Контракта качество Товара должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации, Технических характеристик (Приложение № 2 к Контракту), что подтверждается: регистрационным удостоверением лекарственного препарата, выданного уполномоченным органом, и документом, подтверждающим соответствие Товара.

Контракт вступает в силу с даты подписания сторонами и действует до 31 декабря 2018 года, а в части расчетов и неисполненных обязательств – до полного их исполнения сторонами (пункт 12.1 Контракта);

- от 28.06.2018 № 0188200000418000121-0126265-03, по условиям которого Поставщик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные контрактом, осуществить поставку лекарственного препарата (МНН: Темозоломид) (код ОКПД2: 21.20.10.211) (торговое наименование «Темомид») в соответствии со Спецификацией (приложение № 1 к Контракту), а Заказчик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные Контрактом, принять и оплатить поставленный Товар. Поставка Товара осуществляется с разгрузкой транспортного средства в соответствии с Отгрузочной разнарядкой (Планом распределения) (приложение № 3 к Контракту) в сроки, определенные Календарным планом (приложение № 4 к Контракту), в следующем порядке: Поставщик доставляет Товар Получателю по адресу: Аптека № 1 ООО «Фармация» (689501, Чукотский автономный округ, 

<

...>) – 7 упаковок (в адрес ООО «Фармация»), 24 упаковки (в адрес Аптеки № 1 ООО Чукотфармация»               

<

...>, Чукотский автономный округ, 

<

...>, в течение 60 календарных дней со дня заключения Контракта (пункты 1.1 - 1.3 Контракта, Приложения №№ 3, 4; дополнительное соглашение от 28.06.2018 № 1). 

Цена контракта – 99490 рублей 72 копейки, включая НДС 9044 рубля 61 копейка (пункт 2.2. Контракта). 

Пункты 5.3, 6.1, 7.1, 7.2, 8.1, 12.1 данного контракта аналогичны по содержанию соответствующим пунктам государственного контракта от 21.06.2018 № 0188200000418000122-0126265-02.

Во исполнение обязательств по указанным государственным контрактам ООО «ТД «Виал» поставило Получателю ООО «Фармация» лекарственные препараты, что подтверждается:

- товарной накладной от 28.06.2018 № 5885/18-ТДВ и актом приема – передачи товара по государственному контракту от 28.06.2018 № 0188200000418000121-0126265-03 (т. 1 л.д. 106, 107);

- товарной накладной от 26.06.2018 № 5878/18-ТДВ и актом приема – передачи товара по государственному контракту от 21.06.2018 № 0188200000418000122-0126265-02 (т. 1 л.д. 108, 109).

Доказательств оплаты Заказчиком постановленного по государственным контрактам товара в деле не имеется.

Письмом от 24.09.2018 № 7/1-22-4097-2018 Прокурор Чукотского автономного округа в ответ на обращение Департамента социальной политики сообщил о помещении лекарственного препарата в карантинную зону по причине отсутствия документов, подтверждающих его безопасность (т. 1 л.д. 53).

Приведенные Прокурором Чукотского автономного округа обстоятельства подтверждаются также претензией ООО «Чукотфармация» от 02.10.2018 № 451 в адрес ООО «ТД «Виал» о предоставлении документов на лекарственные препараты, предусмотренных условиями государственного контракта от 28.06.2018 № 0188200000418000121-0126265-03 (т. 2 л.д. 28).

Письмом от 30.10.2018 № 117/8900 Департамент социальной политики на основании раздела 7 государственного контракта от 28.06.2018                          № 0188200000418000121-0126265-03 просил ООО «ТД «Виал» направить в адрес ООО «Чукотфармация» образцы каждой серии поставленного лекарственного препарата (МНН: Темозоломид) для проведения анализа независимыми профильными экспертными организациями по контролю качества лекарственных средств (т. 1 л.д. 56). 

Письмом от 30.10.2018 № 117/8897 Департамент социальной политики на основании раздела 7 государственного контракта от 21.06.2018 № 0188200000418000122-0126265-02 просил ООО «ТД «Виал» направить в адрес ООО «Фармация» образцы каждой серии поставленного лекарственного препарата (МНН: Темозоломид) для проведения анализа независимыми профильными экспертными организациями по контролю качества лекарственных средств (т. 1 л.д. 54). 

ООО «ТД «Виал» в ответ на данное обращение сообщило об отсутствии возможности направить в адрес уполномоченного получателя ООО «Фармация» образцы лекарственного препарата ввиду отсутствия их в наличии, поскольку данный препарат был приобретен Поставщиком в количестве, требуемом условиями контракта (т. 1 л.д. 55).

Неисполнение ООО «ТД «Виал» предусмотренных разделом 7 условий государственного контрактов послужило основанием для обращения  Департамента социальной политики в суд с рассматриваемым иском.

 Исследовав материалы дела, суд полагает иск не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

На основании положений статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В статье 12 ГК РФ установлен перечень способов защиты гражданских прав, который не является исчерпывающим, однако использование иных способов защиты права допускается названным Кодексом только при наличии прямого указания закона. Ни нормами статьи 12 ГК РФ, ни иными актами действующего законодательства не предусмотрены такие способы защиты права, как обязание поставщика представить образцы товара для проведения проверки товара во исполнение договорных обязательств.

Поскольку судебной защите подлежат нарушенные или оспоренные гражданские права (пункт 1 статьи 11 ГК РФ), в судебном порядке может быть признано соответствующее нарушенное или оспоренное право. Избранный истцом способ защиты гражданского права должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру его нарушения.

Предусмотренный статьей 12 ГК РФ такой способ защиты гражданских прав, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, подразумевает возможность восстановления прав обратившегося за судебной защитой лица путем обязания исполнить обязательство, возлагаемое на сторону в силу закона или договорное обязательство. При решении вопроса о применении указанного способа защиты суд обязан определить порядок, механизм, сроки исполнения обязательств в натуре, выяснить возможность реального исполнения принятых им решений исходя из положений Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве в Российской Федерации» и возможности реальной защиты оспариваемых или нарушенных прав сторон при выборе в данном конкретном случае такого способа защиты права, как присуждение к исполнению обязанности в натуре.

По смыслу статьи 6 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации», статей 16 и 182 АПК РФ судебные решения должны отвечать общеправовому принципу исполнимости судебных актов.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 АПК РФ, а также положений статье 65 АПК РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

Доказательств наличия у ответчика реальной возможности исполнить обязательства в натуре, наличия у него товара, передачи которого требует истец, в материалах дела не имеется, несмотря на то, что суд неоднократно предлагал истцу представить такие доказательства. Ответчик же указал на отсутствие такой возможности в ответе на требование истца.

Между тем исполнимость обязательства является одним из условий удовлетворения иска о присуждении к исполнению обязанности в натуре.  Избранный истцом способ защиты нарушенного права может быть применен только при наличии у ответчика образцов товара, на представлении которых настаивает истец.

В соответствии со статьей 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном процессуальным кодексом.

Следовательно, иск должен быть направлен на защиту и восстановление нарушенного права при соответствующем предусмотренном законом способе защиты, избранном истцом.

Избранный истцом способ защиты права в виде обязания ответчика осуществлении поставки в адрес уполномоченного получателя в трехкратном количестве упаковок, необходимых для проведения одного анализа, образцы каждой серии поставленного лекарственного препарата (МНН: Темолозомид) в срок, не превышающий 30 календарных дней с момента вступления решения в законную силу не приведет к реальному исполнению решения в случае удовлетворения иска.

Ни материальное, ни процессуальное законодательство не предусматривает возможности и обязанности ответчика по решению суда изготовить или приобрести для истца определенный товар и передать его истцу.

При этом, истец имеет возможность применить к ответчику за неисполнение договорных обязательств меры ответственности, предусмотренные разделом 11 рассматриваемых государственных контрактов.

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд, исследовав и оценив представленные доказательства, считает исковые требования не подлежащими удовлетворению. 

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Истец освобожден от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, поэтому государственная пошлина не подлежит взысканию с истца, требование которого отклонено.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении искового требования отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в порядке, предусмотренном частью 2 статьи 181, статьей 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Судья                 М.А. Кольцюк