ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Москва

13.03.2018 года

Дело № А40-100886/17-105-785

резолютивная часть решения объявлена 14.02.2018

текст решения изготовлен в полном объеме 13.03.2018

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Никоновой О.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Князевой А.В.

рассмотрев в судебном заседании дело по иску (заявлению)

истца: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН" (129085,

<

...>, 47, 48, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 29.07.2014)

ответчик: АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "СИ-ПРОДЖЕКТ" (191104, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 02.02.2003)

об обязании вывезти товар, о взыскании 339 291 руб. 40 коп. задолженности по договору №140316 от 15.05.2018г.

с участием:

от истца – ФИО1 по дов. от 16.10.2017г.

от ответчика – ФИО2 по дов. от 31.01.2018.

УСТАНОВИЛ:

ООО "РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН" обратилось в суд с иском к АО "СИ-ПРОДЖЕКТ" об обязании вывезти товар, о взыскании 339 291 руб. 40 коп. задолженности по договору №140316 от 15.05.2018г.

Исковые требования заявлены со ссылкой на гл.30, ст. 307 ГК РФ и мотивированы следующими обстоятельствами.

15 августа 2016 года между ООО «РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН» и ЗАО «Си-Проджект» был заключен Договор 140316 купли-продажи товара от 15.08.2016 г., на основании которого поставщик ЗАО «Си-Проджект» передал покупателю ООО «РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН» товар на общую сумму 918797,54 (товарная накладная Си-1015-029 от 15.10.2016, товарная накладная Си-1029-031 01 29.10.2016, товарная накладная Си-1004-127 от 04.10.2016, товарная накладная Си-1029-032 от 29.10.2016). Указанный товар был частично в размере   579.506 руб. 14 коп. оплачен покупателем ООО"РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН"

В соответствии с п. 7.2. Договора № 140316 от 15 августа 2016 г. «в случае если товар надлежащего качества, поступивший к Покупателю более 2 месяцев назад, продан менее 60%, Поставщик обязан выкупить у Покупателя этот товар или предложить Покупателю его замену на иной товар по согласованию с Покупателем товаров». Как следует из Акта сверки УТ-35 от 29 мая 2017 г. Покупателем ООО «РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН» было продано менее 60 % товара на общую  сумму  339291,40  (триста тридцать девять тысяч  двести девяносто один) рубль 40 копеек. В соответствии с п. 7.2. Договора № 140316 от 15 августа 2016 г. «Выкуп (замена) качественного товара...производится на основании Заявлений, составленных Покупателем в письменной форме .... Поставщик обязан вывезти товар с места доставки, которые указываются в заявлении о выкупе   в   течение    14   календарных   дней   с   момента   отправки соответствующего заявления Покупателем своими силами и за свой счет».

На основании п. 7.2. Договора № 140316 от 15 августа 2016 г. Покупателем ООО «РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮШН» было отправлено Заявление (претензия) 26.03.2017 г. Поставщику ЗАО «Си-Проджект» о выкупе товара (копия описи вложенных документов в почтовое отправление от 26.03.17 г. и чек).

В ответ ЗАО «Си-Проджект» отказалось от выполнения своих обязательств.

Поставщик во исполнение Договора должен вывезти непроданный товар со склада, находящегося по адресу: 

<

...>, ворота 48, а сумма, подлежащая в этом случае уплате ЗАО «Си-Проджект» в пользу ООО «РУСБИЗНЕС ДИСТРИБЬЮПШ» по договору № 140316 от 15 августа 2016 г., составляет 339291 (триста тридцать девять тысяч двести девяносто один) рубль 40 копеек.

Ответчик требования не признает согласно доводам, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основания иска, исследовав и оценив представленные по делу доказательства, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.

Согласно договору купли-продажи товара № 140316 от 15.08.2016г. (далее – Договор), заключенному между Ответчиком (Поставщик по Договору) и Истцом (Покупатель по Договору), Поставщик взял на себя обязательства поставлять, а Покупатель принимать и оплачивать товар на условиях указанного Договора и приложений  к нему.

В соответствии с условиями Договора (пункт 1.2.), товар поставляется отдельными партиями, количество, ассортимент и цена которых отражается в товарных накладных. 

Ответчиком в адрес Истца в период действия Договора действительно производились поставки  партий товара, в том числе и по товарным  накладным: ТН № Си-1029-032 от 29.10.2016 года, ТН № Си-1029-031 от 29.10.2016 года; ТН № Си-1015-029 от 15.10.2016 года и ТН № Си-1004-127 от 04.10.2016 года, указанным Истцом в исковом заявлении. Как указывает Истец, товар по данным накладным был оплачен частично, при этом не прикладывает доказательств оплаты. 

Решением Арбитражного суда Санкт-Петербурга  и Ленинградской области от 29 мая 2017 года (вступило в законную силу 29.05.2017 года) по делу № А56-14297/2017 по иску ЗАО «Си-Проджект» к ООО «РусБизнесДистрибьюшн» о взыскании задолженности за товар  по договору купли-продажи товара № 140316 от 15.08.2016г. установлено наличие неоплаченной задолженности за поставленный товар в размере 339 291,40 рублей, которая так и не была добровольно погашена Истцом.

Согласно п. 7.2. Договора (в редакции протокола разногласий) «7.2. В случае если товар надлежащего качества, поступивший к Покупателю более 2 месяцев назад, продан менее 60% , Поставщик обязан выкупить у Покупателя этот товар или предложить Покупателю его замену на иной товар по согласованию с Покупателем. товаров. Выкуп (замена) качественного товара, поставленного без нарушения условий Договора, производится на основании заявлений, составленных Покупателем в письменной форме и направленных Поставщику посредством факсимильной связи на номер, указанный в настоящем Договоре или по электронной почте. Замена товара осуществляется обоюдной поставкой и сопровождается расчетными документами (накладная и счет-фактура). Выкуп осуществляется встречной поставкой на условиях, предусмотренных настоящим пунктом Договора, и сопровождается расчетными документами (накладная и счет-фактура). Поставщик обязан вывезти товар из места доставки, которые указывается в заявлении о выкупе (замене), в течение 14 (Четырнадцать) календарных дней с момента отправки соответствующего заявления Покупателем своими силами и за свой счет. Выкуп (замена) товаров Поставщиком производится по ценам соответствующих поставок. Право собственности и все риски на товар, выкупленный Поставщиком у Покупателя, переходят от Покупателя к Поставщику в момент передачи товара представителю Поставщика в месте доставки Покупателя либо при просрочке исполнения указанного обязательства со дня истечения сроков для вывоза товаров, указанных в настоящем Договоре. Если возврат не заявлен Покупателем в установленный срок, то возврат данного товара не возможен и решение по реализации остатков регламентируется п. 7.1.».

Истец в обоснование своих требования ссылается на Акт сверки  УТ-35 от 29 мая 2017 года, который якобы свидетельствует о продаже товара менее 60 %.

Вместе с тем, данные доводы документально не подтверждены. Указанный акт ответчиком не подписан и оспаривается.

Первое условие пункта 7.2. Договора -  это срок заявления Покупателем о возврате.

В п. 7.2. установлен срок  для заявления Покупателем возврата - 2  месяца. Заявление о выкупе товара было получено Ответчиком 19 апреля 2017 года,  и в заявлении Истцом указываются только 2 товарные накладные:

- товарная накладная № Си-1029-032 от 29.10.16 года на сумму 315 122,20 руб;

- товарная накладная № Си-1029-031 от 29.10.16 года на сумму 274 169,20 руб;

Срок заявления на возврат по которым истек 29 декабря 2016 года.

При этом Истцом в исковом заявлении указывается еще 2 товарные накладные (Си-1015-029 от 15.10.2016 и Си-1004-127 от 04.10.2016), по которым никаких требований о вывозе  в претензионном порядке Истцом не предъявлялось Ответчику, и 2-х месячный срок заявления о возврате по указанным накладным по пункту 7.2. Договора истек 15.12.2016  и 04.12.2016 соответственно.

Истец пропустил срок заявления о возврате товара и стороны обязаны решать вопрос по реализации товара по пункт 7.1. договора.

Второе условие пункта 7.2. Договора – это продажа товара менее 60 % по товарной накладной. 

Истцом ни в заявлении на возврат товара, ни в исковом заявление никаким документом не подтверждается продажа товара менее 60 % по каждой товарной накладной и по каждой товарной позиции. Как уже указывалось выше, Ответчику к исковому заявлению не было приложено ни одно приложение, в том числе и заявленный акт сверки УТ-35 от 29 мая 2017 года.

При этом акт сверки не может являться доказательством продажи конкретного товара и количества проданного товара, так как акт сверки  - это движение денежных средств, а не движение товара  и его процентное соотношение с общим товаром по накладной. Бухгалтерская оборотная ведомость о движении товара не была представлена Истцом. 

Так как по смыслу п. 1 ст. 9 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» акт сверки расчетов не является первичным учетным документом, поэтому сам по себе акт сверки расчетов без первичных документов, на основании которых он составлен, не является бесспорным доказательством, подтверждающим размер задолженности одной стороны перед другой.

Требование относимости характеризует доказательство с точки зрения его содержания. Относимость доказательства означает, что доказательство должно содержать не просто сведения о любых фактах реальной действительности, а конкретно сведения о фактах, которые подлежат доказыванию по данному делу (ст. 67 АПК РФ Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу).

В нарушение статьи 65 АПК РФ (каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений), Истцом не доказаны сведения о продаже товара менее 60 %.

Как указывает Истец  26.03.2017 года было направлено заявление о выкупе товара, и якобы в ответ на это Заявление Ответчик отказался от выполнения своих обязательств.

Заявление о выкупе товара была получено Ответчиком 19 апреля 2017 года, в связи с тем, что Покупателем был нарушен установленный в пункте 7.2. Договора срок подачи заявления о возврате «Если возврат не заявлен Покупателем в установленный срок, то возврат данного товара не возможен и решение по реализации остатков регламентируется п. 7.1.» то у Ответчика и не возникло обязательство, которое он отказался бы выполнять. 28 апреля 2017 Ответчиком был направлен Истцу  ответ на заявление о возврате товара и повторный  запрос об отчете по движению товара для оказания помощи в реализации продукции и недопущения окончания сроков годности. Однако оба запроса остались без ответа  со стороны Истца.

Согласно п. 7.1 «В случае если у Товара надлежащего качества, истек срок годности к употреблению по вине Поставщика, Поставщик обязан выкупить у Покупателя этот товар или предложить Покупателю его замену на иной товар по согласованию с Покупателем. В случае если у Товара надлежащего качества, истек срок годности к употреблению по вине Покупателя (Покупатель при заказах не руководствуется рекомендациями Поставщика, не осуществляет своевременную ротацию товарных остатков в магазинах и/или на складе), Поставщик при получении ежеквартальных  отчетов о движении товара выделяет дополнительный бюджет на мероприятия для ликвидации проблемы, но не более чем 35% от суммы товара с подходящими сроками.».

При этом данным правом Покупатель может воспользоваться только при наличии вины Поставщика в истечении срока годности товара.

Не смотря на то, что оба факта не наступили (нет наличия вины Поставщика, не истекли сроки годности), Поставщиком неоднократно запрашивалась информация и предлагалась помощь Покупателю  в реализации и ротации  товара с отнесением части расходов на Поставщика. На что, Покупателем (истцом) в нарушение условий договора никакие отчеты о движении товара Поставщику не высылались. Данные обстоятельства подтверждаются материалами дела 

Согласно п. 7.4.  Договора «Если у Покупателя нет задолженности перед Поставщиком, Поставщик в течение 10 (Десяти) календарных дней с момента отправки заявления Покупателем обязан прислать своего представителя для осмотра товара, подлежащего выкупу (замене),  оплатить подлежащий выкупу товар и вывезти такой товар или поставить замененный товар».    

Как на момент получения Ответчиком заявления о выкупе товара, так и на момент подачи Истцом настоящего искового заявления у Истца имеется неоплаченная задолженность перед Ответчиком за поставленный товар по товарным накладным, указанным  выше. Этот факт установлен  решением суда Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29 мая 2017 года по делу № А56-14297/2017 (вступило в силу немедленно и прилагается к настоящему отзыву) и соответственно  у Поставщика не возникает обязанность прибыть на выкупа товара в течение 10 дней.

Согласно п. 7.2 Договора в редакции протокола разногласий, то в нем указаны два варианта на выбор Поставщика: выкупить товар или предложить его замену. По тексту пункта не указано, что это право выбора относится к Покупателю, т.е. Истцу. Также как указано в пункте 7.2. Договора, возврат осуществляется встречной поставкой на условиях, предусмотренных настоящим пунктом Договора, и сопровождается расчетными документами (накладная и счет-фактура), указанные документы не были представлены Истцом.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Согласно ст. 310 ГК РФ не допускается односторонний отказ от исполнения обязательства.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ доказательства (Договор, протокол разногласий к нему, согласование сторонами условий протокола по электронной почте, намерений сторон при заключении договора, переписку, дополнительные доказательства) по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, определив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности суд считает требования истца не обоснованными и не  подлежащими удовлетворению. 

Истцом не соблюдено условие о количестве товара (о продаже товара менее 60 %),

Истцом пропущен срок на заявление о возврате товара, установленный п. 7.2. договора в редакции протокола.

При изложенных обстоятельствах, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на истца.

Руководствуясь ст.ст. 8, 12, 309, 310, ГК РФ, ст.ст.  65, 66, 67, 71, 101-103, 110, 112,167-171, 176 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении одного месяца со даты его принятия.

Судья

О.И. Никонова