РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-87902/22-130-605

г. Москва

23 июня 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 21 июня 2022года

Полный текст решения изготовлен 23 июня 2022 года

Арбитражный суд в составе судьи Кукиной С.М., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Общества с ограниченной ответственностью "Стройпроинж" (141701, Московская область, Долгопрудный город, Транспортный 

<

...> этаж 2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.08.2015, ИНН: 

<

***>) к Федеральной антимонопольной службе (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>) о признании недействительным решения от 10 марта 2022 г. №190/22, обязании исключить заявителя из реестра недобросовестных поставщиков (реестровый номер №Р2210843),

третьи лица - Управление Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (107078, 

<

...>, , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>),  Акционерное общество "Москоллектор" (129090, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.10.2020, ИНН: 

<

***>)

при участии представителей: 

от заявителя: ФИО2 по дов. от 25.04.2022 г.

от заинтересованного лица: ФИО3 по дов. от 23.12.2021 г.

от 1 третьего лица: ФИО4 по дов. от 24.05.2022 г.

от 2 третьего лица: ФИО5 по дов. от 17.01.2022 г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Стройпроинж" (далее —   заявитель)  обратилось в арбитражный суд с заявлением к Федеральной антимонопольной службе   о признании недействительным решения от 10 марта 2022 г. №190/22, обязании исключить заявителя из реестра недобросовестных поставщиков (реестровый номер №Р2210843).

Заявитель настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Заинтересованное лицо против удовлетворения заявленных требований возражало.

Третьи лица  поддержали позицию заинтересованного лица.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушением их изданием прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом проверено и установлено соблюдение срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основаниями для принятия арбитражным судом решения о признании акта государственного органа и органа местного самоуправления недействительным (решения или действия - незаконным) являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту (незаконность акта), так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Учитывая изложенное, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела, 23 декабря 2021 г. на официальном сайте АО «Единая электронная торговая площадка», по адресу в сети Интернет: www.msp.roseltorg.ru, АО «Москоллектор» (далее - Заказчик) было размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на поставку плитки облицовочной из гранита натурального (извещение № 32110980047).

17 января 2022 г. Единая закупочная комиссия протоколом Заказчика №32110980047-04 признала победителем аукциона ООО «СтройПроИнж» (далее -Заявитель) ИНН: 

<

***>; КПП: 504701001; ОГРН: 

<

***>, предложившего цену договора: 10 402 000 (Десять миллионов четыреста две тысячи) руб. 02 копейки.

25 января 2022 г. Заявитель направил в адрес Заказчика с письмо (исх. №38 от 25 января 2022 г.) в котором сообщило, что не имеет возможности заключить договор по ценам, указанным в протоколе №32110980047-04 от 17 января 2022 г. в связи с возросшим курсом валют, повышением цен на производственное сырье, особенно на импортную продукцию, транспортные расходы, а также часть продукции отечественного производства.

10 февраля 2022 г. Заказчик на основании протокола от 26 января 2022 г. №32110980047-05 обратился в Управление ФАС г. Москвы с заявлением о направлении сведений об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков.

17 февраля 2022 г., комиссия Управления ФНС г. Москвы, оценив предоставленные доказательства, а также пояснения Заявителя, пришла к выводу, о том, что факт уклонения от заключения договора, а равно наличие в действиях Заявителя признаков недобросовестности, подтверждены, в связи с чем рекомендовала включить сведения об ООО «СтройПроИнж» в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом о закупках.

На основании изложенных обстоятельств заявитель полагает оспариваемое решение незаконным и настаивает на его отмене в судебном порядке.

Оценка доказательств показала следующее.

ФАС России издала Приказ ФАС России от 10.03.2022 № 190/22 и включила сведения об ООО «СтройПроИнж» в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр) с соблюдением материальных и процессуальных норм права.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Согласно пункту 5.3.4 положения о Федеральной антимонопольнойслужбе, утвержденного постановлением Правительства РоссийскойФедерации    от    30.06.2004    №    331(далее    -    Положение), ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Постановление № 1211, Правила), установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра (далее - уполномоченный орган), на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) (далее - Официальный сайт).

Пунктом 3 Правил установлено, что в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган:

сведения, предусмотренные пунктами 3-7 перечня сведений,включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, утвержденногопостановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211(далее - перечень), а в случае закупки товаров, работ, услуг, по которойпринято решение Правительства Российской Федерации в соответствиис частью 16 статьи 4 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуготдельными видами юридических лиц», или в случае закупки товаров, работ,услуг и заключения договоров, сведения о которых составляютгосударственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3-5 перечня;

копию протокола (иного документа, в случае если такой протокол непредусмотрен), на основании которого заключается договор с победителемзакупки или участником закупки, с которым в соответствии с документациейо закупке заключается договор при уклонении победителя закупки отзаключения договора;

копию уведомления (при наличии) об отказе от заключения договорапобедителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии сдокументацией о закупке заключается договор при уклонении победителязакупки от заключения договора;

копию решения суда (при наличии) о понуждении к заключениюдоговора победителя закупки или участника закупки, с которым всоответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонениипобедителя закупки от заключения договора;

иные документы (при их наличии), свидетельствующие об отказепобедителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии сдокументацией о закупке заключается договор при уклонении победителязакупки от заключения договора.

В ФАС России поступило обращение о необходимости включения сведений в отношении ООО «СтройПроИнж», уклонившегося от заключения договора с АО «Москоллектор» на поставку плитки облицовочной из гранита натурального (извещение № 32110980047), на основании заключения от 17.02.2022 № 077/10/5-2583/2022 Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве.

АО «Москоллектор» (далее - Заказчик) 23.12.2021 разместило на сайте АО «Единая электронная торговая площадка» (АО «ЕЭТП»), по адресу в сети «Интернет»: https://msp.roseltorg.ru, извещение и документацию о проведении открытого аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на поставку плитки облицовочной из гранита натурального (извещение № 32110980047).

Начальная (максимальная) цена договора - 11 305 603 (одиннадцать миллионов триста пять тысяч шестьсот три) рубля 80 копеек (с учетом НДС).

Дата подведения итогов 17.01.2022.

Сведения о договоре:

объект закупки - поставка плитки облицовочной из гранита натурального;

код ОКПД 2 -23.99.19.190 Продукция минеральная неметаллическая прочая, не включенная в другие группировки;

код    и    наименование    позиции    Классификатора    предметов государственного заказа -01.11.04.99 Изделия расходные строительные прочие;

валюта - российский рубль, код по ОКВ - 643 RUB;

цена договора - 10 402 ООО (десять миллионов четыреста две тысячи) рублей 02 копейки с учетом НДС 20%;

срок исполнения договора - срок поставки товара с 15.02.2022 по 31.10.2022.

По окончании подачи заявок 11.01.2022 для участия в аукционе было подано 3 заявки, 0 заявок отозваны.

По итогам рассмотрения первых частей заявок было допущено 2 заявки, 1 заявка отклонена.

По итогам рассмотрения вторых частей заявок было допущено 2 заявки, 0 заявок отклонено.

Дата подведения итогов закупки: 17.01.2022.

Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 17.01.2022 решением единой комиссии Заказчика победителем признано ООО «СтройПроИнж» (далее - Участник), предложившего цену договора - 10 402 000 (десять миллионов четыреста две тысячи) рублей 02 копейки с учетом НДС 20%.

Участником закупки, заявке которого присвоен второй номер, является ООО «УРАЛЬСКАЯ ГОРНАЯ КОМПАНИЯ» (ИНН: 

<

***>), предложившее цену договора: 10 514 211 (десять миллионов пятьсот четырнадцать тысячи двести одиннадцать) рублей 52 копейки.

В соответствии с пунктом 46.1 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд Акционерного общества «Москоллектор» (далее - Положение о закупках), утвержденного протоколом № 16 от 30.08.2021 Совета директоров АО «Москоллектор», в течение трех рабочих дней с даты размещения в ЕИС протокола, составленного по итогам проведения конкурентной закупки в электронной форме, или протокола, составленного в ходе проведения конкурентной закупки в электронной форме в случае признания закупки несостоявшейся по причине признания только одной заявки участника соответствующей требованиям извещения и (или) документации о конкурентной закупке, Заказчик размещает на ЭТП без своей подписи проект договора, который составляется путем включения в проект договора, прилагаемый к документации о конкурентной закупке или извещению о закупке, цены договора, предложенной участником закупки, с которым заключается договор, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), предложения участника конкурентной закупки о качественных, функциональных и об экологических характеристиках объекта закупки.

В соответствии с пунктом 46.2 Положения о закупках в течение пяти дней с даты размещения Заказчиком на ЭТП проекта договора победитель конкурентной процедуры в электронной форме подписывает усиленной электронной подписью указанный договор, размещает на ЭТП подписанный проект договора, документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о конкурентной закупке, а также документы во исполнение требований, предусмотренных разделом 42 Положения (при соответствии указанным условиям).

В соответствии с пунктом 41.5 Положения о закупках победитель конкурентной процедуры признается уклонившимся от заключения договора в случае, если в сроки, предусмотренные разделами 41 и 46 Положения о закупках, он не направил Заказчику проект договора, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, а также обеспечение исполнения договора.

Заказчик 19.01.2022 разместил на ЭТП Росэлторг проект договора на поставку облицовочной плитки из гранита натурального.

Подписанный проект договора не направлен Участником закупки Заказчику в установленный срок - до конца дня 24.01.2022.

Письмом от 25.01.2022 исх. № 38 Участник уведомил Заказчика о том, что не имеет возможности исполнить договор на поставку облицовочной плитки из гранита натурального в связи с возросшим курсом валют, повышением цен на производственное сырье, особенно на импортную продукцию, транспортные расходы, а также часть продукции отечественного производства.

В силу части 2 статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

На основании указанного обращения ФАС России издан Приказ от 10.03.2022 № 190/22 о включении сведений о Заявителе в Реестр (пункт 1.5 Приказа).

Таким образом, ФАС России издала Приказ в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках, действовала в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

 Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Участник закупки, подавший заявку на участие в закупке, осуществляет такими действиями свою предпринимательскую деятельность.

Принимая решение об участии в закупке и подавая соответствующую заявку, участник несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о закупках, в том числе, приведших к невозможности заключения договора с ним как лицом, признанным победителем закупки.

Суд отклоняет довод общества о невозможности подписать договор в связи со значительным ростом цен на основное сырье, используемое при производстве кабеля.

Участие в конкурсе является исключительным правом общества.

Следовательно, принимая решение об участии в конкурсе общество должно реально оценить все риски такого участия, в т.ч. риски, связанные с повышением цен.

Такие риски ложатся на участника конкурса, т.е. на общество.

Таким образом, подавая заявку на участие в закупке, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

Кроме того, необходимо обратить внимание, что Заявитель имеет возможность участия в процедурах определения поставщиков, в которых заказчиками не установлено требование к участникам закупок об отсутствии соответствующей информации в Реестре, а также во всех закупочных процедурах, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

На основании положений ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления,  иными  органами,  должностными  лицами  оспариваемых  актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.  

С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что оспариваемое решение вынесено с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с тем, у суда отсутствуют правовые основания для признания его незаконным в судебном порядке.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд, 

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие действующему законодательству, в удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "Стройпроинж" (141701, Московская область, Долгопрудный город, Транспортный 

<

...> этаж 2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.08.2015, ИНН: 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.М. Кукина