РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-203728/23-110-1651

г. Москва

14 июня 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 15 мая 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 14 июня 2024 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В. /единолично/,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Милкиной К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "ПЛАТФОРМИКС" (127434, 

<

...>, КОМНАТА ЭТ 5 КОМ 512В, ОГРН: 

<

***>) к микрофинансовой компании "БЫСТРОДЕНЬГИ" (ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ) (121087, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ФИЛЕВСКИЙ ПАРК, БАРКЛАЯ УЛ., Д. 6, СТР. 5, ПОМЕЩ. 23П/4, ОГРН: 

<

***>)  о взыскании 10 850 040,78 руб.,

Третье лицо - AppDynamics International Ltd. (5 Market Yard Mews, 194-204 Bermondsey Street, London, UK, SE1 3TQ),

при участии:

от истца – ФИО1 по дов.  от  04.09.2023,

от ответчика -  ФИО2 по дов.  от  10.11.2023, ФИО3 по дов.  от  25.04.2024

от AppDynamics International Ltd-не явился, 

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ПЛАТФОРМИКС" обратилось с иском к  микрофинансовой компании "БЫСТРОДЕНЬГИ" (ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ) о взыскании(с учетом принятых изменений в порядке ст. 49  АПК РФ) 89 380 долл. США задолженности, 18 814,49 долл. США неустойки.

В порядке ст. 51  АПК РФ к участию в деле  было привлечено AppDynamics International Ltd.,  которое в судебное заседание не явилось,  спор рассмотрен в его отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, 25 мая 2021 года между ООО «Платформикс» («истец») и МФК Быстроденьги (ООО) («ответчик») был заключен лицензионный договор № 7321065 («Договор»).

В соответствии с Договором истец предоставил ответчику право использования перечисленных в приложении № 1 к Договору программ для ЭВМ («программ для ЭВМ»), что подтверждается актом приема-передачи Лицензии 450164692 от 28.05.2021 по Лицензионному Договору №7321065. Общая сумма вознаграждения за предоставление права использования программ для ЭВМ составила 134 070 (Сто тридцать четыре тысячи семьдесят) долларов США.

В соответствии с пунктом 2.3 Договора уплата вознаграждения должна быть произведена равными долями в течение 3 лет с даты подписания соответствующего акта приема-передачи; платежи должны производиться ежегодно с 2021 по 2023 год, не позднее 31 мая.

Ответчиком был произведен первый платеж за предоставление права использования программ для ЭВМ, но не были произведены оставшиеся два платежа.

Задолженность ответчика перед истцом по уплате вознаграждения за предоставление права использования программ для ЭВМ составляет 89 380 (Восемьдесят девять тысяч триста восемьдесят) долларов США.

В соответствии с пунктом 4.2 Договора в случае нарушения срока уплаты вознаграждения ответчик обязуется выплатить истцу неустойку в размере 0,1% от суммы вознаграждения за каждый день просрочки.

Сумма неустойки составила 24 266,67 (Двадцать четыре тысячи двести шестьдесят шесть 67/100) долларов США.

На основании изложенного истец обратился с настоящим иском в суд.

Вместе с тем, предметом Договора № 1 является программа ЭВМ AppDynamics, состоящая из ряда программных продуктов, перечень которых приведен в Спецификации, (приложение №1 от 25.05.2021г. к Договору № 1).

Лицензии на использование программных продуктов AppDynamics передаются Лицензиату на срок 36 месяцев, что следует из Спецификации (Приложение № 2).

Приобретение программных продуктов AppDynamics было необходимо Ответчику для обеспечения прозрачности клиентских операций, построения воронки продаж на основе создания и отслеживания сущности клиента Client ID, мониторинга ИТ и бизнес-метрик.

Согласно Договору №1:

Лицензиар передает Лицензиату неисключительное право пользования программами для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) согласно спецификации (п.1.1);

Лицензия предоставляет Лицензиату неисключительное право на воспроизведение программ для ЭВМ, ограниченное правом инсталляции, копирования и запуска в соответствии с пользовательской документацией (пользовательским лицензионным договором\соглашением), устанавливающей правила использования программ для ЭВМ (п.1.2);

все права, передаваемые Лицензиаром Лицензиату по Договору № 1, в отношении каждой программы для ЭВМ ограничены условиями, описанными и принятыми Лицензиаром по соответствующим договорам с третьими лицами – обладателями соответствующих прав на соответствующие программы для ЭВМ (п.1.3).

Права на программные продукты AppDynamics принадлежат компании AppDynamics International Ltd (далее – “AppDynamics”, “Правообладатель”), являющейся подразделением компании Cisco.

В соответствии с п. 2.3. Договора № 1 оплата вознаграждения в размере 134 070 долларов США производится Лицензиатом Лицензиару равными долями в течение трех лет путем перечисления платежей в размере 44 690,00 долларов США с момента подписания акта приема-передачи лицензии уполномоченными представителями сторон. Платежи производятся каждый год с 2021 по 2023 не позднее 31 мая.

Лицензиат в 2021 году произвел оплату вознаграждения в размере 44 690 долларов США, что подтверждается выставленным счетом № 0100151359 от 20.05.2021 г. и платежным поручением № 36060 от 03.06.2021 г. на сумму 3 284 621,15 руб. Таким образом, Ответчик свои обязательства за 2021 г. по Договору № 1 выполнил в установленные сроки.

Как следует из п. 1.3 Договора № 1, Истец обладает правами на программные продукты AppDynamics, полученными по договорам с правообладателями. Вместе с тем, в материалы дела не представлены доказательства, подтверждающие передачу Истцу таких прав (например, копия лицензионного договора). До представления указанных доказательств Истец не доказал, что он имеет право на иск.

Информационным письмом исх. № 0127 от 2.04.2021 г. AppDynamics подтверждает, что ООО «ИБС Платформикс» (127434, 

<

...>, комн. 512в) "является Партнером AppDynamics LLC на территории Российской Федерации, и обладает необходимыми компетенциями и имеет право в качестве Партнера осуществлять продажу решений AppDynamics и оказывать услуги по управлению проектами по внедрению программных продуктов AppDynamics, осуществления их поддержки, а также интеграции с другими программными продуктами". Однако данное информационное письмо само по себе (per se) не является лицензионным договором.

В целях технического обслуживания, настройки, адаптации, обучения, консультации и внедрения в деятельность Ответчика приобретенных программных продуктов AppDynamics Истцом по заявке № 15 от 25.05.2021 г. к Договору поставки № 010071-3-0815 от "18" августа 2015 г. (далее – “Договор № 2”)  был поставлен Ответчику следующий товар: Сертификаты на поддержку AppDynamics.

Сертификаты на поддержку AppDynamics дают покупателю право в течение 12/15 месяцев получать следующие услуги:

4 дня Архитектора;

15 дней Консультанта + Expert Service Subscription Package;

9 дней Руководителя проекта;

премиум подписка на обучение для 3 пользователей;

стандартная подписка на обучение для 1000 пользователей/месяц;

2 дня приватного обучения с инструктором для 12 сотрудников.

Указанные характеристики купленных сертификатов указаны в официальных материалах AppDynamics.

Таким образом, вытекающее из Договора № 2 по заявке № 15 от 25.05.2021 г. основное обязательство Истца перед Ответчиком, по существу, сводилось к оказанию услуг по техническому обслуживанию, настройки, адаптации, обучению и внедрению уже приобретенных лицензий на программные продукты AppDynamics.

Общая стоимость товара составляет 105 930,00 долларов США, в том числе НДС (20%) – 17 655,00 долларов США.

Оплата производится Ответчиком равными долями в течение трех лет путем перечисления платежей в размере 35 310 долларов США с момента подписания товарной накладной. Платежи производятся каждый год с 2021 по 2023 не позднее 31 мая.

Согласно условиям заявки № 15 от 25.05.2021 г. к Договору № 2 Ответчиком в 2021 году была произведена оплата в размере 35 310 долларов США, что подтверждается выставленным счетом № 0100151360 от 20.05.2021 г. и платежным поручением № 36061 от 03.06.2021 г. на сумму 2 595 210,85 руб.

По итогам внедрения программных продуктов AppDynamics по Договору № 1 Лицензиатом было выявлено, что функции программных продуктов AppDynamics не отвечают обозначенным характеристикам, не выполняют заявленных целей, ради которых они приобретались:

-   невозможность настройки и реализации расчета бизнес-метрик,

- невозможность использования бизнесом системы без создания команды высокооплачиваемых специалистов: a) дата-аналитиков, имеющих специальные познания в области обработки и анализа данных, b) сеньор фуллстэк - разработчика с навыками системного архитектора для сопровождения системы;

- использование программных продуктов AppDynamics повлекло некорректную работу скоринговых компонентов, реализованных на языке Python.

Вышеуказанные проблемы ранее обсуждались Ответчиком с представителями AppDynamics и Истца, в связи с чем 18.02.2022 г. в целях урегулирования спора и в качестве гарантий функциональных возможностей приобретенных программных продуктов AppDynamics стороны рассматривали различные варианты, в том числе перераспределение неиспользованных часов, предназначенных для внедрения программных продуктов AppDynamics, что подтверждается перепиской между представителями Истца и Ответчика.

Внедрение, поддержка и техническое обслуживание приобретенных программных продуктов AppDynamics было приостановлено в марте 2022 г. и до настоящего времени не осуществляется. Все обращения Ответчика в техническую поддержку AppDynamics остались без рассмотрения и ответа, взаимодействие с представителями AppDynamics прекратились в марте 2022 г., официальный сайт поддержки www.appdynamics.com, в том числе личный кабинет Ответчика на сайте www.appdynamics.com недоступен.

Основанием для одностороннего прекращения взаимодействия со стороны представителей AppDynamics, очевидно, явились события, связанные с началом российскими властями Специальной военной операции 24.02.2022 г. и незаконной антироссийской санкционной политикой властей западных стран.

Прекращение поддержки и технического обслуживания приобретенных программных продуктов AppDynamics подтверждаются следующими фактами.

Заявлением (announcement) от 23.02.2023 г., размещенном на официальном сайте Cisco по адресу: https://www.cisco.com/c/m/en_us/crisissupport.html, в котором компания Cisco прямо сообщает, что с марта 2022 г. прекратила все продажи в России, а в июне свернула бизнес и ушла с обоих рынков.

Прекращение продаж, оказания услуг и уход с российского рынка в марте 2022 г. выразилось в прекращении поддержки и оказания услуг по сопровождению программных продуктов AppDynamics для Ответчика.

Вышеуказанные заявления, размещенные на официальном сайте Cisco (частью которого является AppDynamics), удостоверяются протоколом обеспечения доказательств в сети интернет от 30.08.2023 г., составленным нотариусом ФИО4, в котором содержится информация об осмотре сайтов, принадлежащих AppDynamics и его головной холдинговой компании – Cisco.

11 апреля 2022 года у Ответчика возникла блокирующая проблема приложения Net в программном продукте AppDynamics Peak Edition - APM Any Language - On-Premise, а именно:

Проблема с формированием печатных форм/документов для клиентов из системы фронт-офис, непосредственно участвующей в процессе выдач займов клиентов, а именно:

на пользовательском уровне пропали фотографии в анкете клиентов, не загружались файлы на страницы анкеты, не формировались печатные формы документов;

на техническом уровне возникли ошибки при обращении к библиотекам (набор функций, которые решают конкретную задачу в программе) для конвертации из Word в PDF файл, по генерации QR-кода и т.д.;

в результате данных ошибок необходимые документы для клиента не генерировались, процесс выдачи займа не мог происходить дальше;

AppDynamics приводил в нерабочее состояние один из модулей (часть программы) скоринг системы принятия решений, а именно:

долгий ответ/решение (длительное время выполнения заявки) от скоринг системы, что также блокировало дальнейший путь выдачи займа клиенту;

Массовые жалобы на медленную работу (длительное время для входа в систему и проведение операций) системы фронт-офис, на недоступность части функционала по выдаче займов;

Даная проблема блокировки смогла решиться только после полного удаления всех программных продуктов AppDynamics из программного обеспечения Ответчика.

В результате 11.04.2022 г. Ответчиком была приостановлена вся деятельность по выдаче займов населению с 15-00 до 21-00 по московскому времени, что привело к невыдаче потребительских займов, предоставляемых через дистанционные каналы обслуживания, офисы финансовой помощи в размере до 8 000 000 (восьми миллионов) рублей, вследствие чего Ответчик недополучил существенные суммы дохода.

В апреле 2022 г. Ответчик обращался в техническую поддержку AppDynamics, однако обращения были оставлены без рассмотрения и ответа.

Блокирующая проблема приложения Net в программном продукте AppDynamics Peak Edition - APM Any Language - On-Premise по заявке № 323021 от 12.04.2022г., № 323116 от 13.04.2022г. так и не была решена. Удаление всех программных продуктов AppDynamics позволило Ответчику восстановить работоспособность своего программного обеспечения и продолжить выдачу займов населению.

Таким образом, с момента удаления программных продуктов AppDynamics 11 апреля 2022 г. и по настоящее время Ответчик не имел и не имеет возможности использовать программные продукты AppDynamics.

Истец в одностороннем порядке прекратил исполнять свои обязательства по Договору № 2 по техническому обслуживанию, по настройке, адаптации, обучения, консультации и внедрению в деятельность Ответчика приобретенных программных продуктов.

В связи с этим использование программных продуктов AppDynamics в деятельности Ответчика далее не представляется возможным. Указанные программные продукты AppDynamics были удалены из программного обеспечения Ответчика.

В соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419) и о договоре (статьи 420 - 453), поскольку иное не установлено правилами раздела VII ГК РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права. Как следует из приведенных норм материального права, содержанием лицензионного договора является обязанность передачи лицензиату не материального объекта (вещи), а права использования, в связи с чем лицензиар считается выполнившим основную обязанность по договору при фактическом предоставлении лицензиату права использования.

Согласно п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В соответствии со ст. 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности, в том числе программного обеспечения другому лицу (сублицензионный договор) (п. 1). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п. 2).

Истец, таким образом, должен предоставить лицензионный договор(ы) с правообладателем/правообладателями программных продуктов AppDynamics, ссылка на который(е) содержится в пункте 1.3 Договора № 1. Из указанного лицензионного договора можно установить какие права на передачу в сублицензию программных продуктов AppDynamics получил Истец, а равно в каких пределах и какими способами такие права могли быть переданы Ответчику.

В соответствии с п. 3 ст. 723 ГК РФ, если недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. В соответствии с п. 1 ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Ответчик указывал Истцу на отказ от исполнения Договора № 1 вследствие неработающего программного обеспечения – программных продуктов AppDynamics, что корреспондирует п. 3 ст. 723 ГК РФ и п. 1 ст. 782 ГК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 1237 ГК РФ в течение срока действия лицензионного договора лицензиар обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования результата интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах. У лицензиата имеется корреспондирующая обязанность оплачивать лицензионное вознаграждение в соответствии с договором (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). В случае если лицензиар свое обязательство не исполняет и не позволяет использовать программу по назначению, то в силу п. 2 ст. 328 ГК РФ лицензиат может приостановить свое обязательство по оплате лицензионного вознаграждения до возобновления возможности пользоваться программой.

Таким образом, Ответчик воспользовался своим правом на приостановление выплаты лицензионных платежей (п. 2 ст. 328 ГК РФ).

Правообладатель (Appdynamics) сообщил Ответчику, что срок лицензии приобретенных программных продуктов AppDynamics истёк 09.08.2022 г., хотя согласно Приложению № 2, № 29 лицензии на использование программных продуктов AppDynamics были предоставлены Ответчику на срок 36 мес., то есть до 28.04.2024 г.

Таким образом, переданные Истцом лицензии прекратили свое действие раньше установленного Договором № 1 срока.

В личном кабинете Ответчика на сайте https://www.appdynamics.com/support также содержится информация о прекращении стандартной поддержки Appdynamics 09.08.2022 г., с отметкой, что поддержка действовала с 29.04.2021 г. по 09.08.2022 г.

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению.

При  этом суд считает доводы истца несостоятельными,  поскольку лицензиар считается надлежаще исполнившим свои обязательства только тогда, когда он постоянно, в течение всего срока договора обеспечивает возможность  лицензиата пользоваться предоставленным программным обеспечением и отвечает за недостатки этого предоставления. Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении Суда по интеллектуальным правам от 27.04.2023 по делу N А40-152311/2022 со сходными фактическими обстоятельствами.

В соответствии с ч. ч. 2, 2.1 ст. 130 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции вправе объединить несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же лица, в одно производство для совместного рассмотрения. Арбитражный суд первой инстанции, установив, что в его производстве имеются несколько дел, связанных между собой по основаниям возникновения заявленных требований и (или) представленным доказательствам, а также в иных случаях возникновения риска принятия противоречащих друг другу судебных актов, по собственной инициативе или по ходатайству лица, участвующего в деле, объединяет эти дела в одно производство для их совместного рассмотрения.

Рассмотрев ходатайство, суд приходит к выводу, что отмеченные в ст. 130 АПК РФ условия отсутствуют, объединение   не приведет к соответствующим целям эффективного правосудия, в связи с чем, по мнению суда, оснований для объединения отмеченных в ходатайстве дел в одно производство для их совместного рассмотрения, не имеется.

Кроме того,  аналогичное ходатайство   было рассмотрено ранее  в рамках  дела №А40-203505/23. В удовлетворении ходатайство было отказано, определение вступило в силу.

 

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст.   110, 123,130, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении  ходатайства об объединении отказать.

В удовлетворении иска отказать.

Возвратить   обществу с ограниченной ответственностью "ПЛАТФОРМИКС" (ОГРН: 

<

***>)   из федерального  бюджета госпошлину в размере  2 602,20 руб. по п/п № 311282 от 30.08.2023

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

 

Судья:

А.В. Мищенко