ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов- на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-19915/2018

город Ростов-на-Дону

11 декабря 2018 года

15АП-17080/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 декабря 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Маштаковой Е.А., Нарышкиной Н.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 11.09.2017, от ответчика: индивидуальный предприниматель глава крестьянского фермерского хозяйства ФИО3 лично представитель ФИО4 по доверенности от 24.09.2018;от третьего лица: представитель ФИО5 по доверенности № 119/10-845 от 15.12.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

индивидуального предпринимателя 

главы крестьянского (фермерского) хозяйства ФИО3

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 29.08.2018 по делу № А32-19915/2018 

по иску публичного акционерного общества «ТНС Энерго Кубань» в лице филиала Тихорецкие электрические сети (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к индивидуальному предпринимателю главе крестьянского (фермерского) хозяйства ФИО3 

(ИНН 

<

***>, ОГРНИП 318237500072172)

при участии третьего лица публичного акционерного общества «Кубаньэнерго»

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Григорьевой Ю. С.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС Энерго Кубань» в лице филиала Тихорецкие электрические сети (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю главе крестьянского (фермерского) хозяйства ФИО3 (далее – ответчик) о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в период с 27.06.2017  по 01.03.2018 в размере 11 343 864 руб. 33 коп., а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 79 719 руб.

Исковые требования мотивированы тем, что ответчиком не была оплачена задолженность за неучтено потребленную электроэнергию.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2018 по делу № А32-19915/2018 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Решение суда первой инстанции мотивировано тем, что потребление электрической энергии осуществляется ответчиком в обход прибора учета, следовательно, потребленная электрическая энергия не учитывается прибором учета в полном объеме. Публичное акционерное общество «ТНС Энерго Кубань» составило акт о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении ответчика. Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, он несет риск последствий их неисправности. 

Индивидуальный предприниматель глава крестьянского (фермерского) хозяйства ФИО3 обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал следующее:

- проверка прибора учета проведена в нарушение порядка проведения проверок, предусмотренного Основными положениями №422;

- акт №18113693 допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета от 01.03.2018 и акт №14090355 о неучтенном потреблении электрической энергии  составлены с нарушениями Основных положений №422;

- выводы суда первой инстанции о выявлении факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком являются необоснованными, а также недоказанными истцом;

- заявитель апелляционной жалобы указал, что судом первой инстанции не была предоставлена возможность заявить ходатайство о проведении экспертизы.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы указал, что согласно актам сверки взаиморасчетов между публичным акционерным обществом «ТНС Энерго Кубань» и ответчиком за период с 01.01.2017 по 31.12.2017 и за период с 01.01.2018 по 30.04.2018 по состоянию на 30.04.2018 задолженность истца в пользу ответчика составляет 78 938,62 руб. Также заявитель указал, что обеспечивает исправную работу учета, регулярно обращаясь к поставщику электроэнергии с заявлениями о проведении проверок.

В отзыве на апелляционную жалобу истец считает решение суда законным и обоснованным, просит суд решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Ответчик  в судебном заседании заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов. 

Представитель истца оставил рассмотрение заявленного ходатайства на усмотрение суда.  

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

Суд определил: приобщить к материалам дела представленные документы к материалам дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку указанные документы не могли быть представлены суду первой инстанции.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам. 

Как следует из материалов дела, истец (гарантирующий поставщик, ГП) и ответчик (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 25.12.2006 N 630189.

Предметом договора является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (п. 2.1. договора).

Потребитель обязан соблюдать установленные договором условия оплаты, оплачивать все начисления, предусмотренные договором (п. 3.3.1. договора), поддерживать в надлежащем состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электроэнергии и мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии, и соблюдать в течение всего срока действия договора требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (п. 3.3.5. договора), незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств (п. 3.3.8 договора), беспрепятственно допускать уполномоченных представителей ГП и(или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления кош родя по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (п. 3.3.13 договора).

За расчетный период сторонами принимается один календарный месяц (п. 4.1. договора).

Количество фактически поданной ГП и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных средств измерений на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки предусмотренной в п. п. 4.2. - 4.7. договора. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в Приложении N 1 к договору.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 01 марта 2018 года представителями сетевой организации проведена проверка расчетных приборов учета электроэнергии установленного у потребителя (ст. Новопокровская, ул. Линейная, НП-11-128) и обнаружено нарушение, выразившееся в неисправности, вмешательстве в систему учета - установке размыкающего устройства на вторичные токовые измерительные цепи по фазе А и С.

По результатам проверки в соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, ПАО "Кубаньэнерго" составлен акт N 14090335 от 01.03.2018  (л.д. 10) о неучтенном потреблении энергии, подписанный представителями сетевой организации и потребителя.

Проверка осуществлялась сотрудником ПАО "Кубаньэнерго". В пояснениях потребитель указал в акте от 01.03.2018, что о существовании размыкающего устройства он не знал, кроме того, пломбы на приборе не нарушены.

На основании указанного акта произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии, в соответствии с приложением N 3 к "Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, в соответствии с которым стоимость безучетного потребления энергии за период с 27.06.2017  по 01.03.2018  составила 11 343 864 руб. 33 коп. (л.д. 12).

Неоплата ответчиком стоимости неучтенно потребленной электроэнергии послужила основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Названные Основные положения N 442 определяют "безучетное потребление" как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Согласно п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу п. 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком. Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно п. 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, он несет риск последствий их неисправности.

Суд перовой инстанции, удовлетворяя исковое заявление, указал, что факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается актом от 01.03.2018 (том 1, л.д. 10-11).

Однако, суд первой инстанции не учел следующее. 

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 01 марта 2018 года указана причина неисправности, вмешательства в конструкцию прибора учета (системы учета или элементов системы учета): "установлено размыкающее приспособление во вторичные токовые измерительные цепи на фазе А и С. На момент проверки были разомкнуты токовые цепи по фазе А". Как следует из акта прибор учета электрической энергии опломбирован, трансформаторы тока также опломбированы. Прибор учета и трансформаторы тока находятся в металлическом щите, дверцы которого опломбированы пломбой сетевой организации, что подтвердили представители истца, ответчика и третьего лица и продемонстрировали опломбированный щит на фотографиях на момент проверки. Истец и третье лицо не отрицают наличие не поврежденной пломбы на щите, на приборе учета и трансформаторах тока. Как следует из пояснений потребителя, отраженных в акте, о том, что имеется размыкающее устройство, он не знал. Предыдущие проверки этого не выявляли. Пломбы на щите не нарушены.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что истец не доказал возможность доступа ответчика к системе учета электрической энергии без нарушения пломбы на щите, в котором находится прибор учета электрической энергии. Поскольку возможность доступа к прибору учета невозможна без нарушения пломбы, которой был опломбирован щит, то факт установки выявленных истцом  размыкающих приспособлениях ответчиком истцом не доказан. Прибор учета неоднократно проверялся сетевой организацией, составлением актов допуска прибора учета в эксплуатацию (т.1 л.д.14,16, 116). Ответчиком производилась оплата за потребленную электрическую энергию, между сторонами подписан акт сверки расчетов (т.1 л.д.117-118). Как следует из объяснений электромонтера ФИО6, данных в рамках уголовного дела.  01.03.2018, он вместе с мастером  ФИО7 в присутствии ФИО3 проследовали к закрытой трансформаторной подстанции НП-11-128. ФИО3 открыл навесной замок на входной двери и они вошли внутрь. При визуальном осмотре было установлено, что установленная на дверцах щита пломба нарушений не имела (т.1 л.д.129). Для проверки работы прибора учета ФИО6  была произведена распломбировка измерительного комплекса с целью инструментальной проверки. Таким образом, пломбы были сорваны работником  ПАО "Кубаньэнерго".

В материалах дела имеется акт экспертного исследования №42/25.1 от 23.03.2018, проведенного в рамках уголовного дела, на основании которого эксперт пришел к выводу о том, что доступ к приборам учета (электросчетчик и трансформаторам тока) невозможен, если на металлическом щите учета установлена неповрежденная (ненарушенная пломба).

Кроме того, в представленном экспертном заключении № 2018/11/13/2017-НП по судебной технической  трасологической экспертизе от 28.11.2018 экспертом установлено, что на представленных фрагментах провода, в ходе проведения экспертизы, были найдены следы пайки, которые нанесены заводским методом, учитывая паяное соединение типового разъема одинарного.. Время (давность) установки размыкающих устройств на проводах соединяющих трансформаторы тока и электросчетчик по характерным признакам составляет приближенно 15-17 лет. Разъединение размыкающих приспособлений во вторичные токовые измерительные цепи по фазам «А» и «С» без доступа в электрощит, то есть не нарушая пломбы, не представляется возможным. 

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что потребление электрической энергии  не могло осуществляться ответчиком в обход прибора учета. Доказательств вмешательства ответчика в прибор учета истцом не представлено. Довод истца о том, что дверцы щита можно вынуть, не повреждаю пломбу, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку  таких доказательств в материалы дела на представлено. В акте о неучтенном потреблении факт возможности проникновения в прибор учета без повреждения пломбы, не зафиксирован. При указанных обстоятельствах, в удовлетворении исковых требованиях истцу надлежит отказать.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении исковых требований.

Расходы по государственной пошлине по иску и по апелляционной жалобе распределяются между участвующими в деле лицами в порядке, определенном статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2018 по делу № А32-19915/2018 отменить.

Истцу в удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества «ТНС Энерго Кубань» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя главы крестьянского (фермерского) хозяйства ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 318237500072172) 3000 рублей расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобы.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий Н.В. Ковалева

СудьиЕ.А. Маштакова

Н.В. Нарышкина