АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-16769/2022

Дело № А12-20384/2021

г. Казань

31 мая 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 мая 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 мая 2022 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Мосунова С.В.,

судей Закировой И.Ш., Ольховикова А.Н., 

при участии представителя:

заявителя – ФИО1, доверенность от 10.01.2022,

в отсутствие:

иных лиц, участвующих в деле  – извещены надлежащим образом,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу  акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» 

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2021 и постановление  Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2021

по делу № А12-20384/2021 

по заявлению акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об оспаривании решения, 

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Аэробус» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее – АО «ВМЭС», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее  – УФАС по Волгоградской области, антимонопольный орган) о признании недействительным решения УФАС по Волгоградской области от 05.05.2021 по делу № 034/01/10-75/2021.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2021, оставленным без изменений постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2021,  в удовлетворении заявленных АО «ВМЭС» требований отказано.

АО «ВМЭС» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2021 и постановление  Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2021 отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В отзыве  антимонопольный орган, полагая обжалуемые судебные акты обоснованными и законными, просит оставить их без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Стороны о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», однако  явку своих представителей (кроме антимонопольного органа)  в суд не обеспечили.

Принимая во внимание наличие надлежащего уведомления лиц, участвующих в деле, основываясь на положениях части 3 статьи  284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд счел возможным рассмотреть кассационную жалобу в отсутствие не явившихся сторон.

Арбитражный суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, заслушав представителя антимонопольного органа, проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке статьи 286 АПК РФ, не находит оснований для их отмены. 

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Аэробус» (далее - ООО «Аэробус») обратилось в антимонопольный орган с заявлением от 07.08.2020 с указанием на признаки нарушения в действиях АО «ВМЭС» антимонопольного законодательства по факту необоснованного уклонения от возобновления подачи электроэнергии, в связи с чем антимонопольным органом возбуждено производство по делу №034/01/10-75/2021.

В ходе проверки антимонопольным органом установлено, что спорное ограничение подачи электроэнергии возникло в связи с образовавшейся задолженностью ООО «Аэробус» перед ООО «Горэнергосбыт» по договору энергоснабжения от  17.07.2012 №1938.

Комиссией УФАС по Волгоградской области 05.05.2021  принято решение по делу №034/01/10-75/2021 о признании АО «ВМЭС» виновным в нарушении положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в нарушении порядка проведения проверки и неправомерного составления акта от 20.03.2020 № 000002 о неучтенном потреблении электрической энергии.

Не согласившись с указанным решением, АО «ВМЭС» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Приказом ФАС России от 28.04.2010 №220 «Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке» (далее – Порядок проведения анализа) установлено, что по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 10 Закона о защите конкуренции субъектом естественной монополии на рынке, функционирующем в условиях естественной монополии, анализ состояния конкуренции на товарном рынке должен включать следующие этапы:

а) определение временного интервала исследования товарного рынка;

б) определение продуктовых границ товарного рынка, которое производится

согласно сферам деятельности субъектов естественных монополий, указанных в пункте 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях»;

в) определение географических границ товарного рынка.

На основании указанных выше правовых норм УФАС по Волгоградской области подготовлен обзор от 31.03.2021 №49 состояния конкуренции на товарном рынке передачи электрической энергии в границах месторасположения электрических сетей АО «ВМЭС» на территории Волгограда за период с 01.01.2020 по 31.12.2020.

В ходе проведения анализа состояния конкурентной среды на рынке услуг по передаче электрической энергии напряжения НН в границах расположения электрических сетей АО «ВМЭС» на территории Волгограда за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 установлено, что точка подключения энергопринимающих устройств ООО «Аэробус» находится по адресу: 

<

...>. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются АО «ВМЭС» на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии. 

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что АО «ВМЭС» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в границах г.Волгограда, следовательно, на АО «ВМЭС» распространяются запреты, установленные статьей 10 Закона о защите конкуренции.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442  «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии» (далее – Основные положения) и «Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии».

В рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства установлено, что 25.02.2020 сетевая организация направила потребителю - ООО «Аэробус» уведомление о проведении плановой проверки 20.03.2020 по адресу: Волгоград, пр. Ленина, д. 65, что подтверждается реестром почтовых отправлений (согласно отчету об отслеживании почтового отправления письмо было получено потребителем 16.03.2020).

Сотрудниками сетевой организации 20.03.202 согласовано проведение плановой проверки третьего лица - государственного автономного учреждения Волгоградской области «Спортивная школа олимпийского резерва» (далее - ГАУ ВО «СШОР») по тому же адресу: Волгоград, пр. Ленина, д. 65. 

Из Технических условий от 14.05.2012 №113ко-2012, Акта об осуществлении технологического присоединения № 631 от 06.03.2014, Акта разграничения эксплуатационной ответственности сетевой организации и потребителя следует, что приборы учета ООО «Аэробус» установлены в ТП - 1129, принадлежащей АО «ВМЭС».

Представителями сетевой организации АО «ВМЭС» 20.03.2020 произведена плановая проверка приборов учета потребителя - ООО «Аэробус» заводской номер 6826439 (ввод-1), заводской номер 16826837 (ввод - 2), установленных в ТП-1129 (Волгоград, пр. Ленина, 65), в ходе которой выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся во вмешательстве в работу узла учета путем шунтирования токовых цепей на ИКК, пломбы на ИКК сфальсифицированы, имеются следы на перемычках и винтах, пломбы на ИКК перепутаны местами.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составлены акты инструментальной проверки №Ткр-ч-59/03.20, № Ткр-ч-60/03.20 от 20.03.2020 и акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 00002 от 20.03.2020.

Пломбы № 382356, № 317732, № 382357, № 317736 помещены в ЗИП-пакет, который опломбирован пломбами С9*0247877, С9*0247878, С9*0247876, С9*0247875, и направлены 24.03.2020 в адрес завода-изготовителя (ООО «Силтэк») для проведения экспертизы. 

По результатам проведенной экспертизы спорных пломб заводом-изготовителем подготовлено заключение от 14.04.2020 № 442, согласно которому пломбы №№ 317732, 317736 были вскрыты и установлены повторно. 

На основании акта неучтенном потреблении электроэнергии от 20.03.2020 № 000002 сетевой организацией определен объем безучетного потребления энергии расчетным способом на основании пункта 195 Основных положений за период с 08.11.2019 по 20.03.2020, который составил 240399 кВтч на сумму 1 869 812,84 руб.

Направленная ООО «Горэнергосбыт» в адрес ООО «Аэробус»  претензия от 20.04.2020 № 1433 с требованием погасить задолженность оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения ООО «Горэнергосбыт» в арбитражный суд с иском (дело №  А12-11876/2020).

В рамках дела №  А12-11876/2020 судами  первой, апелляционной и кассационной инстанций (Определением Верховного Суда РФ от 09.08.2021 № 306-ЭС21-13287 по делу № А12-11876/2020 в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ отказано) установлено, что применительно к положениям абзаца 8 пункта 145 Основных положений обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, расположенного в трансформаторной подстанции ТП-1129, принадлежащей на праве собственности АО «ВМЭС», в спорный период была императивно возложена на сетевую организацию - АО «ВМЭС», которая не обеспечила ограничение доступа третьих лиц к данной трансформаторной подстанции.

По делу № А12-11876/2020 суды, проанализировав содержание технических условий от 14.05.2012 №113ко-2012, акта об осуществлении технологического присоединения от 06.03.2014 № 631, акта разграничения эксплуатационной ответственности между АО «ВМЭС» и ООО «Аэробус» от 16.01.2014, установили, что прибор учета, в отношении которого составлен акт о неучтенном потреблении энергии от 20.03.2020 № 000002, расположен в трансформаторной подстанции ТП-1129, принадлежащей сетевой организации - АО «ВМЭС».

По утверждению ООО «Аэробус», не опровергнутому АО «ВМЭС», у представителей ООО «Аэробус» отсутствует свободный доступ к трансформаторной подстанции ТП-1129.

Допуск персонала АО «ВМЭС» в РУ - 0,4 кВ ТП-1129 в день проведения проверки - 20.03.2020 обеспечил именно представитель третьего лица - ГАУ ВО «СШОР» ФИО2 Щит учета внутри здания ТП-1129, где находятся спорные приборы учета потребителя ООО «Аэробус», при проведении проверки 20.03.2020 был открыт сотрудником АО «ВМЭС» своими ключами. Данные обстоятельства подтверждаются фото- и видеоматериалами, а также показаниями свидетелей (сотрудниками ГАУ ВО «СШОР» ФИО2, ФИО3, сотрудником АО «ВМЭС» ФИО4). 

Суды по делу № А12-11876/2020 указали. что надлежащих доказательств, достоверно свидетельствующих о том, что ООО «Аэробус» имеет свободный доступ к трансформаторной подстанции ТП-1129, либо ключи от трансформаторной подстанции, как и доказательств того, что сетевая организация как собственник трансформаторной подстанции ТП-1129 обеспечила надлежащую защиту данного объекта от вмешательства третьих лиц, АО «ВМЭС» не представлено.

Судом первой инстанции по настоящему делу отмечено, что в распределительном устройстве РУ-0,4 кв ТП-1129, кроме приборов учета электроэнергии ООО «Аэробус», находятся приборы учета электроэнергии третьего лица - ГАУ ВО «СШОР».

Суд первой инстанции, проанализировав положения пунктов 145, 172, 176, 192 Основных положений, указал, что по общему правилу обязанность по обеспечению сохранности прибора учет лежит на его собственнике, а в случае, если  собственник прибора учета отличается от собственника измерительного трансформатора, то обязанность по обеспечению поверки измерительного трансформатора несет его собственник (абзац 8 пункта 145 Основных положений).

Суд первой инстанции, проанализировав материалы по настоящему делу, указал, что УФАС по Волгоградской области пришло к правильному выводу о том, что действия АО «ВМЭС», выразившиеся в злоупотреблении доминирующим положением хозяйствующего субъекта в результате проведения проверки 20.03.2020 в отношении ООО «Аэробус» с нарушением норм, установленных Основными положениями, а также составления акта № 000002 от 20.03.2020 о неучтенном потреблении электрической энергии, повлекшим ущемление интересов ООО «Аэробус» в сфере предпринимательской деятельности, нарушают часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Суд первой инстанции, учитывая положения статьи  69 АПК РФ, указав, что антимонопольный орган не уполномочен осуществлять переоценку выводов, содержащихся  во вступивших в законную силу судебных актах с участием одних лиц и по аналогичным обстоятельствам, отметив, что доказательств, опровергающих выводы УФАС по Волгоградской области, АО «ВМЭС»   ни в  антимонопольный орган, ни в суд не представило, отказал в удовлетворении заявленных обществом требований.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами  суда первой инстанции, отметив,  что УФАС по Волгоградской области с учетом вступивших в законную силу судебных актов по делу № А12-11876/2020 в рамках предоставленных полномочий правомерно оценило действия (бездействия) субъекта естественной монополии АО «ВМЭС» по соблюдению положений действующего законодательства в отношении потребителей электрической энергии  как нарушение запрета злоупотребления доминирующим положением (статья 10 Закона о защите конкуренции).

В кассационной жалобе АО «ВМЭС»  оспаривает выводы судов первой и апелляционной инстанций, давая свою оценку установленным по делу обстоятельствам и представленным доказательствам, указывая, что в адрес потребителя было заблаговременно направлено уведомление о  проведении плановой проверки, и оно им получено, следовательно, акт о неучтенном потреблении от 20.03.2020 № 000002 составлен в соответствии  с пунктами 192, 193 Основных положений и является допустимым доказательством по делу. По мнению кассатора, собственник прибора несет ответственность за эксплуатацию такого прибора учёта, находящегося в зоне его эксплуатационной ответственности, однако судами ответственность сторон определена исходя из принадлежности трансформаторной подстанции № 1129 (ТП-1129), в то время как  оборудование сетевой компании и абонентов расположены в отдельных помещениях принадлежащего АО «ВМЭС»  ТП-1129, доступ к которым имеет лишь каждая из сторон согласно акту разграничения.

В своем отзыве антимонопольный орган, указывая, что трансформаторная подстанция  является объектом повышенной опасности, доступ в здание которой ограничен и может осуществляться только на основании специального разрешения (допуска) в соответствии с Правилами по охране труда при эксплуатации электроустановок, утвержденных приказом Минтруда и соцзащиты Российской Федерации от 24.07.2013 №328н, считает вынесенные судебные акты обоснованными и законными.

Все доводы кассационной жалобы были заявлены в судах первой и апелляционной инстанций и получили надлежащую оценку в оспариваемых судебных актах.

Как обоснованно отметил суд апелляционной инстанции по настоящему делу, доводы АО «ВМЭС»  фактически направлены на переоценку вступивших в законную силу судебных актов по делу №А12-11876/2020.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам (статья 286 АПК РФ).

В обжалуемых судебных актах приведены мотивы, по которым суды пришли к таким выводам, с указанием на конкретные доказательства, исследованные и оцененные в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ.

Доводы кассационной жалобы не подтверждают неправильного применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального или процессуального права, а направлены на переоценку исследованных судами обстоятельств дела, представленных доказательств и сделанных на их основе выводов, что в силу положений статьи 286 АПК РФ  не относится к компетенции суда кассационной инстанции.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся  самостоятельными основаниями для отмены принятых судебных актов в  силу части 4 статьи 288 АПК РФ,  при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2021 и постановление  Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2021 по делу № А12-20384/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судьяС.В. Мосунов

 

Судьи       И.Ш. Закирова

 

А.Н. Ольховиков