АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА

Кремль, корпус 4, Нижний Новгород, 603082

 http://fasvvo.arbitr.ru/ E-mail: info@fasvvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции 

 

Нижний Новгород

Дело № А79-8328/2020

07 августа 2024 года

(дата изготовления постановления в полном объеме) 

Резолютивная часть постановления объявлена 06.08.2024.

 

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Забурдаевой И.Л.,

судей Александровой О.В., Домрачевой Н.Н.,

 

при участии представителей

от истца: ФИО1 (доверенность от 14.12.2023)

от ответчика: ФИО2 (доверенность от 01.07.2024)

 

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу 

общества с ограниченной ответственностью «Жил-Строй» 

 

на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2024

по делу № А79-8328/2020 

 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Жил-Строй» 

(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» 

(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

о взыскании денежных средств

 

и   у с т а н о в и л : 

 

Общество с ограниченной ответственностью «Жил-Строй» (далее – ООО «Жил-Строй») обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики – Чувашии с иском уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» (далее – ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания») о взыскании 122 439 970 рублей 60 копеек в том числе: 55 292 462 рублей 21 копейки долга по договору, 4 821 502 рублей 70 копеек штрафа за период с 01.07.2019 по 18.11.2021 и по день фактического исполнения обязательств по договору от 22.08.2018 № 20180822-01, 4 998 921 рубля 72 копеек штрафа по договору от 22.08.2018 № 20180822-01 за период с 01.07.2019 по 18.11.2021 и по день фактического исполнения обязательств; 57 327 083 рублей 97 копеек долга по договору от 23.10.2018 № 20181023-01.

Арбитражный суд Чувашской Республики – Чувашии решением от 29.03.2022 удовлетворил иск частично, взыскал с ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» в пользу ООО «Жил-Строй» 93 440 189 рублей 77 копеек долга, 7 662 095 рублей 56 копеек штрафа за период с 24.12.2019 по 22.03.2022, 850 574 рубля расходов по экспертизе, указал, что с 23.03.2022 начисление штрафа производить по день фактической оплаты долга исходя из 0,01 процента от неоплаченной суммы за каждый день просрочки (но не более 99 037 865 рублей 57 копеек – 35 процентов от стоимости договоров). В удовлетворении остальной части иска отказал.

Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 17.04.2024 отменил решение суда и отказал в удовлетворении иска. Взыскал с ООО «Жил-Строй» в пользу ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» 2 500 000 рублей расходов за проведение судебной экспертизы, 3000 рублей расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе, 200 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины за подачу иска.

ООО «Жил-Строй» не согласилось с принятым постановлением суда апелляционной инстанции и обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой.

Заявитель жалобы считает, что суд апелляционной инстанции нарушил нормы материального и процессуального права. По его мнению, заключение экспертизы, не соответствует требованиям статьи 86 АПК РФ и Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». Заявитель обращает внимание на то, что заключение эксперта от 11.12.2023 не содержит сведений о том, какие способы обследования земельных участков на предмет определения объема выполненных работ должны использоваться и какие фактически использовались экспертом. ООО «Жил-Строй» считает, что на момент осмотра невозможно достоверно определить объем выполненных работ по состоянию на 2018-2019 года с учетом возможности зарастания земельных участков древесно-кустарной растительностью. Истец вправе требовать оплаты выполненных работ.

Подробно доводы заявителя изложены в кассационной жалобе, дополнении к ней и поддержаны его представителем в судебном заседании.

ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» в отзыве на кассационную жалобу и представитель в судебном заседании отклонили доводы заявителя.

Законность принятого Первым арбитражным апелляционным судом постановления проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом апелляционной инстанции, ООО «Сычуань-Чувашия Агропромышленная Торговая Компания» (заказчик) и ООО «Жил – Строй» (генеральный подрядчик) заключили договор от 22.08.2018 № 20180822-01 по произведению культуротехнических работ. 

Согласно положениям главы 1 договора от 22.08.2018 № 20180822-01 генеральный подрядчик обязался в установленные договором сроки выполнить культуротехнические и подготовительные работы для посадки кормовых трав по объекту: «Сычуань-Чувашия агрокомплекс», кадастровые номера № 21:18:070101:126, 127, 132, 133, 134, 136, 138, 139, 140; 21:18:000000:7963, общей площадью 1245,9 га (приложение № 3), расположенного по адресу: Республика Чувашия, Порецкий район, в соответствии с разработанной проектно-сметной документацией (приложения № 1, 2 к договору), согласованной заказчиком, действующими нормами и правилами, а заказчик обязался принять выполненные работы и оплатить их в установленном договором порядке. 

В соответствии с пунктом 2.1 договора календарные сроки выполнения работ: начало работ – с момента заключения договора и получения авансового платежа, окончание работ – в течение 120 дней с момента начала работ. Ежемесячный объем выполнения работы не менее 350 гектаров. При возникновении непредвиденных обстоятельств, в том числе климатических, при которых невозможно выполнять работы по договору, срок окончания работ по согласованию сторон, может быть изменен. 

Цена договора предварительно определена объектным сметным расчетом без учета НДС и составляет 70 136 612 рублей 21 копейка (пункт 3.1). 

Пунктом 3.2 договора установлено, что оплата выполненных работ производится после представления и подписания сторонами актов приемки выполненных работ (унифицированная форма № КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (унифицированная форма № КС-3), представленного генеральным подрядчиком счета-фактуры, оформленного в установленном порядке в течение 14 дней. 10 процентов удерживается из каждого платежа по итогам выполнения каждого этапа работы до окончательного расчета в соответствии с пунктом 3.3 договора. 

Согласно пункту 3.3 договора окончательный расчет в размере 10 процентов от цены договора производится заказчиком в течение 14 дней после полного завершения работ при наличии акта приемки законченного строительством объекта, включая устранение выявленных дефектов. 

Стороны заключили дополнительное соглашение от 18.11.2019 № 2019116-02 к договору от 22.08.2018 № 20180822-01 по произведению культуротехнических работ, по условиям которого генеральный подрядчик обязуется выполнить все необходимые работы в соответствии требованиями технического задания, утвержденного сторонами, указанные в Приложении № 2 к договору, в целях подготовки участков земли для посадки посева до 30.04.2020, не учитывая условия погоды и случаи, указанные в пункте 2.2 договора. 

Общая цена договора от 22.08.2018 № 20180822-01 определена в дополнительном соглашении в сумме 92 307 685 рублей 41 копейка без учета НДС. 

Согласно пункту 3 дополнительного соглашения в обеспечение исполнения договора ответчик предоставляет истцу банковскую гарантию в течение 10 дней на исполнение договора в размере 20 процентов от общей стоимости договора, что составляет 18 461 537 рублей 08 копеек. Банковская гарантия должна содержать условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта. 

В пункте 4 дополнительного соглашения определено, что ответчик обязуется уплатить неустойку и возместить убытки в соответствии с договором в сумме 20 307 690 рублей 79 копеек. 

При этом стороны с учетом пункта 3 соглашения согласовали отмену гарантийных удержаний за выполненные объемы работ, изложенных в договоре от 22.08.2018 № 20180822-01 (пункт 5 соглашения). 

В рамках дела № А79-588/2020 ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики-Чувашии с иском к ООО «Жил-Строй» о взыскании 20 307 690 рублей 79 копеек неустойки за несвоевременное выполнение обязательств по договору по произведению культуротехнических работ от 22.08.2018 № 20180822 и предоставлении банковской гарантии на сумму 18 461 537 рублей 08 копеек в рамках дополнительного соглашения от 18.11.2019 № 2019116-02. ООО «ЖилСтрой» предъявило в суд встречный иск к ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» о расторжении дополнительного соглашения от 18.11.2019 № 2019116-02 к договору от 22.08.2018 № 20180822-01. 

Решением Арбитражный суд Чувашской Республики-Чувашии от 28.07.2020, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2020, удовлетворил иск частично: обязал ООО «ЖилСтрой» предоставить ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» банковскую гарантию на 18 461 537 рублей 08 копеек для обеспечения обязательств в рамках дополнительного соглашения от 18.11.2019 № 2019116-02 по договору подряда от 22.08.2018 № 20180822-01 на проведение культуротехнических работ, в оставшейся части первоначального иска о взыскании 20 307 690 рублей 79 копеек штрафной неустойки и в удовлетворении встречного иска отказал. 

По настоящему делу истец указал, что выполнил работы, предусмотренные договором от 22.08.2018 № 20180822-01, на общую сумму 154 284 674 рубля 78 копеек Ответчик произвел частичную оплату за выполненные работы в размере 95 456 979 рублей 93 копейки. По данным истца, на момент подачи иска за ответчиком образовалась задолженность в размере 58 827 694 рубля 85 копеек с учетом НДС. 

ООО «Сычуань-Чувашия Агропромышленная Торговая Компания» (заказчик) и ООО «Жил – Строй» (генеральный подрядчик) заключили договор от 23.10.2018 № 20181023-01 на проведение культуротехнических работ. 

Согласно положениям главы 1 договора от 23.10.2018 № 20181023-01 генеральный подрядчик обязался в установленные договором сроки выполнить полевые, сельскохозяйственные культуротехнические и подготовительные работы для посадки кормовых трав по объекту: «Сычуань-Чувашия агрокомплекс», кадастровые номера  № 21:18:060301:490, 491, 492, 493, 494, 495, 496; 21:18:000000:7703, общей площадью 1250,70 га, расположенного по адресу: Республика Чувашия, Порецкий район, в соответствии с разработанной проектно-сметной документацией (приложения № 1, 2 к договору), согласованной заказчиком, действующими нормами и правилами, а заказчик обязался принять выполненные работы и оплатить их в установленном договором порядке. 

В соответствии с пунктом 2.1 договора календарные сроки выполнения работ: начало работ – с момента заключения договора и получения авансового платежа, окончание работ – до 01.06.2019, но до 20.12.2018 генеральный подрядчик обязуется выполнить два прохода дискования почвы площадью не менее 700 га. При возникновении непредвиденных обстоятельств, в том числе климатических, при которых невозможно выполнять работы по договору, срок окончания работ по согласованию сторон может быть изменен. 

Цена договора предварительно определена объектным сметным расчетом без учета НДС и составляет 70 136 612 рублей 21 копейка (пункт 3.1). 

Пунктом 3.2 договора установлено, что оплата выполненных работ производится после представления и подписания сторонами актов приемки выполненных работ (унифицированная форма № КС -2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (унифицированная форма № КС-3), представленного генеральным подрядчиком счета-фактуры, оформленного в установленном порядке в течение 14 дней. 10 процентов удерживается из каждого платежа по итогам выполнения каждого этапа работы до окончательного расчета в соответствии с пунктом 3.3 договора. 

Согласно пункту 3.3 договора окончательный расчет в размере 10 процентов от цены договора производится заказчиком в течение 14 дней после полного завершения работ при наличии акта приемки законченного строительством объекта, включая устранение выявленных дефектов. 

В силу пункта 3.4 договора в течение пяти дней после подписания сторонами настоящего договора истец оплачивает ответчику авансовый платеж в размере 20 процентов от стоимости работ, указанной в пункте 3.1 договора, для приобретения оборудования и материалов и доставки техники на площадку производства работ. Оплата по представляемым ежемесячно актам выполненных работ, справкам о стоимости выполненных работ будет производиться в размере 70 процентов от стоимости выполненных работ, указанных в платежных документах. Остальные 10 процентов оплачиваются в течение 14 дней после приемки полного завершения работ по договору.

Стороны заключили дополнительное соглашение от 18.11.2019 №20191116-01 к договору от 23.10.2018 № 20181023-01 по произведению культуротехнических работ, в соответствии с которым генеральный подрядчик обязуется выполнить все необходимые работы в соответствии с требованиями технического задания, утвержденного сторонами, указанные в Приложении № 2 к договору, в целях подготовки участков земли для посадки посева до 30.04.2020, не учитывая условия погоды и случаи, указанные в пункте 2.2 договора. 

Общая стоимость Работ по договору от 23.10.2018 № 20181023-01 и дополнительному соглашению составила 190 657 644 рубля 79 копеек без учета НДС. 

В пункте 3 дополнительного соглашения предусмотрена обязанность генподрядчика выполнить все необходимые работы в соответствии с требованиями технического задания, утвержденного сторонами, указанные в приложении № 2 к договору, в целях подготовки участков земли для посадки посева до 30.04.2020, не учитывая условия погоды и случаи, указанные в пункте 2.2 договора. 

Согласно пункту 4 соглашения в обеспечение исполнения договора генподрядчик предоставляет заказчику банковскую гарантию в течение 10 дней на исполнение договора в размере 20 процентов от его общей стоимости, что составляет 38 131 528 рублей 95 копеек. Банковская гарантия должна содержать условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта. генподрядчик обязуется выплатить неустойку и возмещение убытков в соответствии с пунктами 12.3 и 12.4 договора от 23.10.2018 № 20181023-01 в сумме 34 318 376 рублей 06 копеек (пункт 5). 

В пункте 6 стороны с учетом пункта 4 соглашения отменили гарантийные удержания за выполненные объемы работ. 

В рамках дела № А79-589/2020 ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики-Чувашии с иском к ООО «ЖилСтрой» о взыскании 34 318 376 рублей 06 копеек неустойки, начисленной в связи с ненадлежащим исполнением генподрядчиком договора подряда от 23.10.2018 № 20181023-01 с учетом дополнительного соглашения от 18.11.2019 № 20191116-01, понуждении предоставить банковскую гарантию на сумму 38 131 528 рублей 95 копеек. ООО «Жил-Строй» предъявило встречный иск к ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» о расторжении дополнительного соглашения от 18.11.2019 № 20191116-01 в связи с неисполнением заказчиком договорных обязательств по оплате гарантийного удержания и авансового платежа. 

Решением Арбитражного суда Чувашской Республики-Чувашии от 03.07.2020, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2020, суд обязал ООО «Жил-Строй» предоставить ООО «Сычуань-Чувашия агропромышленная торговая компания» банковскую гарантию на сумму 38 131 528 рублей 95 копеек для обеспечения исполнения обязательств по договору подряда от 23.10.2018 № 20181023-01, в удовлетворении остальной части первоначального иска и встречного иска отказал. 

По настоящему делу истец указал, что во исполнение договора от 23.10.2018№ 20181023-01 им выполнены работы на общую сумму 203 322 580 рублей 85 копеек, ответчик произвел частичную оплату за выполненные работы в размере 144 240 148 рублей 22 копейки. По данным истца на дату подачи иска образовалась задолженность в размере 59 082 437 рублей 63 копеек. 

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате работ явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с иском.

Руководствуясь положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», суд первой инстанции пришел к выводу о том, что определенная экспертами итоговая стоимость фактически выполненных работ в сумме 150 749 442 рубля 14 копеек по договору от 22.08.2018 № 20180822-01 и в сумме 201 567 227 рублей 19 копеек по договору от 23.10.2018 № 20181023-01 подлежит уменьшению на 19 179 356 рублей 41 копейку (стоимость работ, необходимых для завершения работ, определенная экспертами для объема отдельных невыполненных технологических операций в составе комплексной договорной расценки) и удовлетворил иск частично. Суд исходил из того, что данный способ расчета позволяет устранить завышение стоимости фактически выполненных работ, рассчитанной исходя из условий договоров, предусматривающих комплексные расценки, исключающие возможность выделения из них стоимости отдельных видов фактически невыполненных работ.

Суд апелляционной инстанции руководствуясь положениями ГК РФ, установив, что работы были выполнены ООО «Жил-Строй» на меньшую сумму, отменил решение суда и отказал в удовлетворении иска.

Рассмотрев кассационную жалобу, Арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для ее удовлетворения.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 ГК РФ). 

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

Пунктом 1 статьи 746 ГК РФ установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

По ходатайству ответчика (с учетом того, что суд первой инстанции самостоятельно скорректировал определенную экспертами итоговую стоимость фактически выполненных работ на общую сумму без разбивки по двум договорам) суд апелляционной инстанции счел необходимым назначить по делу повторную экспертизу.

Согласно заключению экспертов стоимость работ по всем земельным участкам по договору от 23.010.2018 № 20181023-01 составляет 24 975 286 рублей 50 копеек. В то время как оплата произведена в сумме 144 240 148 рублей 22 копейки. По договору от 22.10.2018 № 20180822-01 работы выполнены на общую сумму 11 912 463 рубля 34 копейки, оплата произведена в сумме 95 456 979 рублей 93 копейки.

Оценив экспертное заключение по правилам процессуального закона, суд апелляционной инстанции обоснованно счел, что заключение повторной судебной экспертизы соответствует требованиям статьи 86 АПК РФ. Повторная экспертиза основана на непосредственном визуальном осмотре спорных участков. 

Эксперт ФИО3 в суде апелляционной инстанции указала, что лично производила осмотр каждого спорного участка, в последующем для более точного исследования производилось сравнение полученных результатов с космическими спутниковыми снимками этой местности.

Каких-либо сомнений в обоснованности выводов экспертов, а также каких-либо противоречий суд апелляционной инстанции правомерно не установил.

Возражение истца о недостоверности экспертного заключения суд апелляционной инстанции обоснованно отклонил, поскольку то обстоятельство, что при проведении осмотра участков эксперту оказывали помощь иные лица, не является основанием для вывода о том, что экспертиза проведена лицами, которые судом не назначались. Из пояснений эксперта следует, что эти лица, с учетом специфики экспертного исследования, оказывали только помощь в проведении физических замеров, фактически роль экспертов не выполняли.

Ссылку истца на подписание актов выполненных работ суд апелляционной инстанции правомерно не принял во внимание, поскольку по общему правилу эти акты могут быть оспорены по объему и стоимости.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, в том числе заключение повторной экспертизы, согласно которой работы были выполнены истцом на меньшую сумму, суд апелляционной инстанции правомерно отказал в удовлетворении иска ООО «Жил-Строй».

Материалы дела исследованы судом апелляционной инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

В силу статьи 286 АПК РФ суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не установлены в постановлении либо отвергнуты судом апелляционной инстанции.

Доводы заявителя, приведенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению, поскольку они сводятся к несогласию с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом апелляционной инстанции представленных в материалы дела доказательств, а также свидетельствуют о несогласии с результатами проведенной повторной экспертизы. Бесспорных доказательств того, что положенное судом апелляционной инстанции в основу постановления заключение повторной судебной экспертизы выполнено не в соответствии с требованиями статьи 86 АПК РФ и Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», заявитель не представил. Несогласие с результатами экспертизы само по себе не свидетельствует о недостоверности заключения.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта у суда округа не имеется.

Судом кассационной инстанции не установлены существенные нарушения судом апелляционной инстанции норм материального и (или) процессуального права, которые бы повлияли на исход дела,  в том числе являющиеся безусловными основанием для отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

П О С Т А Н О В И Л:

постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2024 по делу № А79-8328/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Жил-Строй» – без удовлетворения.

           Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

 

           Председательствующий

 

И.Л. Забурдаева

 

 

Судьи

 

О.В. Александрова

Н.Н. Домрачева