Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-77031/2019

08 октября 2020 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена  26 августа 2020 года.

Полный текст решения изготовлен  08 октября 2020 года.

 

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе:судьи  Кожемякиной Е.В.,

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

 

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Администрации муниципального образования «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской областик ООО «Северо-Запад Инжиниринг»3-и лица: 1. - МП «Ладожский водовод» ВР ЛО; 2. - Комитет по жилищно-коммунальному хозяйству Ленинградской области; 3. - Комитет по тарифам и ценовой политике Ленинградской области,об обязании предоставить обеспечение исполнения обязательств

 

при участии:от истца: представитель не явился (уведомлен);от ответчика: представитель ФИО2 по доверенности от 26.06.2019; от третьих лиц: 1. – представитель не явился, извещен; 2. - представитель ФИО3 по доверенности от 18.11.2019; 3. - представитель не явился, извещен;

установил:

Администрация муниципального образования «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к ООО «Северо-Запад Инжиниринг» об обязании ООО «Северо-Запад Инжиниринг» предоставить Администрации муниципального образования «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области, в срок, не превышающий 10 календарных дней с момента вступления в силу решения арбитражного суда, надлежащую безотзывную и непередаваемую банковскую гарантию сроком действия до 01 марта 2020 года, во исполнение обязательств по обеспечению исполнения обязательств ООО «Северо-Запад Инжиниринг» по Концессионному соглашению от 16 декабря 2016 года № б/н, заключенного в отношении имущества социально значимого объекта «Система централизованного водоснабжения «Ладожский водовод Всеволожского муниципального района Ленинградской области», соответствующую требованиям Постановления Правительства РФ от 19.12.2013 № 1188, в размере 89 626 751,95 руб.

Определением от 12.07.2019 исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу, назначено предварительное судебное заседание и судебное разбирательство.

В связи с отсутствием надлежащего уведомления третьих лиц, а также наличие ходатайства от истца об отложении судебного заседания, судом судебное заседание отложено.

Судебное заседание 09.10.2019 по ходатайству Комитета по жилищно-коммунальному хозяйству Ленинградской области было отложено для формирования правовой позиции.

Судебное заседание 20.11.2019 по ходатайству третьего лица, а также для оценки доводов сторон и исследования представленных доказательств, судом отложено.

Судебное заседание 29.01.2020 отложено по ходатайству сторон в связи с рассмотрением вопроса права заключения концессионного соглашения в отношении имущества социально значимого объекта «Система централизованного водоснабжения «Ладожский водовод Всеволожского муниципального района Ленинградской области в соответствии с Постановлением Администрации Муниципального образования «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области № 961 от 16.05.2016.

При отсутствии возражений сторон, судом приостанавливается производство по делу до даты следующего заседания, согласованного совместно со сторонами.

В суд поступил от третьего лица Комитета по жилищно-коммунальному хозяйству Ленинградской области отзыв, в котором он не возражает о проведении судебного заседания 13.05.2020 в отсутствие его представителя.

В судебном заседании 13.05.2020 истцом заявлено ходатайство об отложении судебного заседания для урегулирования спора мирным путем.

От сторон возражений не поступило.

При отсутствии возражений сторон, судом продлевается срок приостановления производства по делу № А56-77031/2019 для решения спора мирным путем до даты следующего заседания, согласованного совместно со сторонами.

Судебное заседание 22.07.2020 было отложено для оценки доводов сторон в связи с приобщением сторонами дополнительных доказательств.

В судебное заседание 26.08.2020 истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания не явился, каких-либо ходатайств не заявил, в связи с чем, дело на основании ст. 156 АПК РФ, рассмотрено в отсутствие представителя истца.

Ответчик свою правовую позицию поддержал. 

Исследовав материалы дела, заслушав доводы ответчика и третьего лица, суд установил следующее.

 Между    муниципальным    образованием    «Всеволожский    муниципальный район»    Ленинградской    области,    в    лице    Администрации    муниципального образования и ООО "Северо-Запад Инжиниринг', заключено Концессионное соглашение от 16.12.2016 г. № б/н, в отношении имущества социально значимого объекта «Система централизованного водоснабжения «Ладожский водовод Всеволожского муниципального района Ленинградской области» (далее по тексту - Концессионное соглашение, Соглашение) Приложение № 2.

В соответствии с пунктом 2.1 раздела 2 Соглашения Концессионер (Ответчик) обязался в течение Срока за свой счет осуществить Реконструкцию и капитальный ремонт имущества, состав и описание которого приведены в Приложении № 1 к Соглашению (далее - Объект), право собственности на которое принадлежит и будет принадлежать Концеденту (Истцу), а также осуществлять холодное водоснабжение потребителей с использованием Объекта (Эксплуатация Объекта), осуществлять содержание, техническое обслуживание и ремонт Объекта (Содержание Объекта) до его возврата Концеденту.

Также, в соответствии с пунктом 7.1 раздела 7 Соглашения концессионер обязался провести реконструкцию объекта и иные целевые мероприятия, предусмотренные в задании Концедента (Приложение № 4 к Соглашению), в срок, установленный в плане работ.

Согласно результатам проверки исполнения обязательств Концессионера по Концессионному соглашению Концедентом установлено неисполнение Концессионером (ООО «Северо-Запад Инжиниринг»), за период с 01.07.2017 по 31.12.2018 г.г., целевых мероприятий по реконструкции Объекта, установленных к реализации в соответствующем периоде, как в соответствии с требованиями Концессионного соглашения и Плана работ, так и в соответствии с Инвестиционной программой, утвержденной Комитетом по Жилищно-Коммунальному хозяйству Ленинградской области (Приложение № 3).

В соответствии с положениями пункта 28.2 Соглашения Концессионер обязан осуществлять инвестиционные вложения в реконструкцию и первоочередные мероприятия по капитальному ремонту (целевые мероприятия) объекта в соответствии с заданием Концедента и графиком финансирования (Приложение № 8 к Соглашению). Согласно графику финансирования, сумма инвестиций в 2017 году должна была составить - 569 604 720 (пятьсот шестьдесят девять миллионов шестьсот четыре тысячи семьсот двадцать) рублей 00 копеек, а в 2018 году -207 602 203 (двести семь миллионов шестьсот две тысячи двести три) рубля 00 копеек.

При этом, согласно акту выполненных работ по концессионному соглашению (акт об исполнении обязательств) за 2017 год. общий объем произведенных концессионером инвестиций составил 5 602 203 (пять миллионов шестьсот две тысячи двести три) рубля 40 копеек, а за 2018 год объем произведенных концессионером инвестиций (по мнению Концедента) составил - 0 рублей (Приложение № 4 -5).

Таким образом, концессионером не обеспечено надлежащее исполнение обязательств по Соглашению за плановые периоды - 2017-2018 годы, на общую сумму  771 604   720   (семьсот  семьдесят  один  миллион  шестьсот четыре тысячи семьсот двадцать) рублей 00 копеек (в ценах 2016 года, и с учетом НДС по ставке18%).

Согласно пункту 5.1 Соглашения Концессионер обязан ежегодно до начала соответствующего года действия соглашения предоставлять Концеденту Обеспечение исполнения своих обязательств по Соглашению в размере, составляющем 10% (десять) процентов от объема инвестиций в ценах года вложения инвестиций, предусмотренных на соответствующий Год действия соглашения, путем предоставления Банковской гарантии.

При этом, Концессионер освобождается от обязательства представления обеспечения исполнения по Соглашению только в случае, если в каком-либо году действия Соглашения Инвестиционная программа Концессионера не предусматривает осуществления Концессионером инвестиций (пункт 5.3 Соглашения). При этом объем инвестиций по Инвестиционной программе на 2019 год составляет - 233 994 840 рублей (без учета НДС), таким образом размер минимального обеспечения должен был составлять - 23 399 484 рублей 00 копеек.

В соответствии с пунктами 5.1, 5.3, 5.4 и 5.5 раздела 5 Соглашения концессионер  обязан в течение 20 рабочих дней предоставить Концеденту новое надлежащее обеспечение.

Также, с учетом неисполнения обязательств Концессионера по Соглашению за период 2017-2018 годов, Истец считает, что указанный размер обеспечения переносится на последующие годы реализации (исполнения) обязательств по Соглашению. При этом Концеденту со стороны Концессионера на 2019 год не представлено обеспечение исполнения неисполненных своих обязательств по Соглашению. Концессионером в нарушение вышеприведенных норм Соглашения не представлено никакого соглашения на 2019 год.

Истец считает, что Ответчик должен был предоставить новое надлежащее обеспечение на 2019 год на общую сумму 89 626 751 рубль 95 копеек, сроком действия такого обеспечения (банковской гарантии) не менее чем до 01.03.2020 (минимальный срок) года.

Требования Истца по сроку действия банковской гарантии обусловлены положениями пунктов 5.3, 5.4, 19.12, 19.14, 19.15 Соглашения, а именно:

Положениями пункта 5.4 Соглашения установлена возможность использования Концедентом такого обеспечения в случае, если по итогам прошлого периода предоставления обеспечения устанавливается факт неисполнения Концессионером инвестиционных обязательств. При этом в соответствии с положениями Соглашения, завершение Концессионером работ по реконструкции Объекта Л (имущества, входящего в состав Объекта), предусмотренных Инвестиционной Л» программой Концессионера на соответствующий год действия соглашения, оформляется ежегодно подписываемым Концедентом и Концессионером Актом об исполнении обязательств, проект которого направляется Концессионером 'в адрес Концедента в срок не позднее 1 февраля года, следующего за отчетным. Срок проведения Концедентом проверки проекта такого Акта (итогов прошлого периода) составляет один месяц с момента получения проекта Акта и документов, поименованных в пункте 19.14 Соглашения.

Таким образом, право на использование такого обеспечения у Концедента возникает только по итогам проверки (рассмотрения проекта акта) прошлого периода, т.е. после 28 февраля года, следующего за отчетным. В связи с чем, в случае предоставления Концессионером обеспечения исполнения обязательства сроком действия до 31 декабря года реализации целевых мероприятий по Соглашению, Концедент лишается возможности использования такого обеспечения в связи с недействительностью обеспечения по сроку.

Также, из вышеприведенных положений пункта 5.1 следует, что Концессионер обязан до начала соответствующего года действия соглашения предоставлять Концеденту Обеспечение исполнения своих обязательств по Соглашению, при этом положениями раздела 5 Соглашения не содержат конкретного срока обеспечения.

Учитывая положения данных норм, Истец полагает, что минимальным сроком действия обеспечения концессионера в отчетном периоде реализации соглашения должен составлять не ранее 1 марта года, следующего за отчетным. В ином случае, по мнению Истца, Концедент лишен возможности использовать данный способ защиты своих прав.

Ранее все вышеприведенные обстоятельства являлись предметом разногласий между концедентом и концессионером и нашли отражение в переписке сторон, однако до настоящего времени спор между сторонами не урегулирован.

Ответчик исковые требования не признал по изложенные в отзыве основаниям.

            Третье лицо  в  отзыве на иск пояснило, что согласно пункту 6.1 части 1 статьи 10 статья Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»  концессионное соглашение должно включать в себя все существенные условия, в том числе способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению (предоставление безотзывной банковской гарантии), размеры предоставляемого обеспечения и срок, на который оно предоставляется.

Спорное соглашение такое условие имеет  - пункт 5.1. концессионного соглашения предусматривает  10% от объема инвестиций. Размер обеспечения на соответствующий год действия соглашения определяется на основании Графика финансирования, являющегося приложением № 8 к концессионному соглашению.

Концессионером в период с 01.01.2017 - 31.12.2017, с 01.01.2018 - 31.12.2018 предоставлены концеденту банковские гарантии, срок предоставления и размер обеспечения которых определен в соответствии с Графиком финансирования (приложение 8 к концессионному соглашению).

Таким образом, положениями действующего законодательства (статьи  329, 368, 374 ГК РФ), а также условиями концессионного соглашения не предусмотрена возможность переноса сумм обеспечения исполнения обязательств по концессионному соглашению на последующие годы реализации (исполнения) обязательств по концессионному соглашению, так как в соответствии с пунктом 2 статьи 374 ГК РФ требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту до окончания срока, на который она выдана.

В соответствии с частью 4 статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, банковская гарантия должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям, в том числе к определению величины такой гарантии. Указанная величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения.

Требования к банковской гарантии, направленные на повышение качества предоставляемых коммунальных услуг, установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2013 № 1188 «Об утверждении требований к банковской гарантии, предоставляемой в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем» (далее - постановление Правительства Российской Федерации от 19.12.2013 № 1188).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.07.2017 № 905 внесены изменения в требования к банковской гарантии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2013 № 1188, в части срока предоставления банковской гарантиии сумм, подлежащих выплате в каждом году обеспечения исполнения обязательств.

Согласно  абзацам  4,   6  пункта  «б» требований  к банковской  гарантии,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2013 № 1188, банковская гарантия должна содержать обязательные условия:

 -          срок, на который выдана банковская гарантия, в случае ее предоставления на весь срок действия концессионного соглашения, а также указание на срок предоставления новой банковской гарантии в случае ее предоставления каждый год в течение установленного в решении о заключении концессионного соглашения срока ее предоставления;

 -          обязательства концессионера, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией (в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной   документацией,    конкурсным    предложением    концессионера    и    предложением о заключении концессионного соглашения), в том числе сумму, подлежащую выплате в каждом году обеспечения исполнения обязательств (если иное не определено концедентом), рассчитанную в виде процентного значения от предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, указанного в пункте 3 части   1  статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ.

            Оценив доводы сторон в совокупности с материалами дела, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

            В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться  неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

            Недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (основного обязательства.

Недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

Согласно статье 369 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательств перед бенефициаром.

В соответствии с пунктом 4 статьи 368 ГК РФ в независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи, принципал, бенефициар, гарант, основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией, денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения, срок действия гарантии, обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В силу пункта 2 статьи 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

            В соответствии со статьей 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

            В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как видно из материалов дела, между ООО «Северо - Запад Инжиниринг» Ответчик (Концессионер) и Администрацией МО «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области Истец (Концедент) заключено Концессионное соглашение № б/н от 16.12.2016г. в отношении имущества социально - значимого объекта «Система централизованного водоснабжения «Ладожский водовод» Всеволожского муниципального района Ленинградской области» (Концессионное соглашение).

Срок действия концессионного соглашения - с даты подписания до 30 ноября 2031 года (пункт  4.1. Концессионного соглашения).

В соответствии с пунктом 19.2 Соглашения реконструкция Объекта (имущества, входящего в состав Объекта), осуществляется в порядке, установленном Действующим законодательством РФ, с соблюдением нормативных требований, технико-экономических показателей и сроков в соответствии с Планом работ и Инвестиционной программой Концессионера,      согласованными      Концедентом      и     утвержденными     в     порядке, установленном  действующим законодательством.

Пунктом 5.1. концессионного соглашения в отношении имущества  объекта установлена обязанность  концессионера ежегодно, до начала соответствующего года действия соглашения, предоставлять истцу обеспечение исполнения своих обязательств по соглашению в размере, составляющем 10% от объема инвестиций в ценах года вложения инвестиций, предусмотренных на соответствующий год действия соглашения, путем предоставления Банковской гарантии.

Размер обеспечения на соответствующий год действия соглашения определяется на основании Графика финансирования, являющегося приложением № 8 к концессионному соглашению.

Концессионером в период с 01.01.2017 - 31.12.2017, с 01.01.2018 - 31.12.2018 предоставлены концеденту банковские гарантии, срок предоставления и размер обеспечения которых определен в соответствии с Графиком финансирования (приложение 8 к концессионному соглашению).

Предоставление ответчиком истцу банковской гарантии на 2019 гож не предусмотрено.

Предоставленные истцу банковские гарантии полностью соответствовали условиям Постановления Правительства Российской Федерации № 1188 от 19.12.2013 «Об утверждении требований к банковской гарантии, предоставляемой в случае, если объектом  концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем».

Иные условия предоставления Ответчиком (Концессионером) обеспечения обязательств (банковской гарантии) по Концессионному соглашению не установлены.

Таким образом, требования Истца согласно приведенного им расчета суммы банковской гарантии (обеспечения) и требование по ее предоставлению в указанные в исковом заявлении размере и сроки, противоречит условиям Концессионного соглашения № б/н от 16.12.2016г., не обусловлены требованиями Федерального закона РФ № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», условиями заключенного между Истцом (Концедентом) и Ответчиком (Концессионером) Концессионного соглашения № б/н от 16.12.2016г., и не могут быть применены в связи с не использованием Истцом (Концедентом) сумм предоставленного Концессионером обеспечения и не предъявлением Истцом (Концедентом) обоснованных требований к бенефициару за период действия предоставленных Ответчиком (Концессионером) Истцу (Концеденту) банковских гарантий (обеспечения обязательств) за период с даты заключения Концессионного соглашения по настоящее время, а также отсутствием указанного условия в Конкурсной документации и Концессионном соглашении.

Кроме того, ссылка Ответчика на обязанность предоставить банковскую гарантию в связи с подписанием Истцом (Концедентом) Актов проверок по Концессионному соглашению не основана на нормах права, а также противоречит условиям Концессионного соглашения, в связи с отсутствием договорной взаимосвязи при возникновении обязанности Ответчика по предоставлению обеспечения обязательств (банковской гарантии) в связи с проводимыми Истцом (Концедентом) проверками деятельности Ответчика (Концессионера) и составлением по их результатам Актами проверок по результатам деятельности Концессионера по Концессионному соглашению.

 При этом разделом 35 Концессионного соглашения определено лишь право Истца (Концедента) на проведение проверок деятельности Ответчика (Концессионера) по Концессионному соглашению и последовательность взаимных действий сторон при проведении указанной проверки.

 Указанным разделом не установлена обязанность Концессионера по результатам такой проверки возмещать Истцу (Концденту) убытки, связанные с отраженными в Акте проверки сведениями. Последствия составления Акта проверки также определены Концессионным соглашением, и устанавливают обязанность сторон по их результатам совместно внести и согласовать необходимые корректировки в части отдельных мероприятий и сроков их последующего исполнения. 

Кроме того, истец (Концедент) не сообщает суду о не подписании Ответчиком указанных Актов проверок и наличием не урегулированных Истцом и Ответчиком разногласий по их результатам.

Концессионным соглашением также установлена последовательность действий сторон при нарушении сторонами существенных условий Концессионного соглашения, в том числе разделы 8, 9 и 10 Концессионного соглашения обязывают стороны соблюдать претензионный порядок разрешения споров при существенном нарушении сторонами условий КС, а при невозможности досудебного урегулирования спора передать его на рассмотрение арбитражного суда.

Таким образом, в связи с надлежащим исполнением Ответчиком (Концессионером) своей обязанности перед Истцом (Концеденом) по Концессионному соглашению № б/н от 16.12.2016г., в полном соответствии с его условиями по предоставлению надлежащего обеспечения (банковской гарантии) в установленные Концессионным соглашением сроки и размере, суд считает, что исковые требования Истца не основаны на положениях Концессионного соглашения и действующего законодательства РФ, в связи с чем,  не подлежат удовлетворению.

Более того, 09.06.2020 между Муниципальным образованием «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области, от имени которого выступает администрация муниципального образования «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области, ООО «Северо-Запад Инжиниринг» и Ленинградской областью, от имени которой выступает Правительство Ленинградской области в лице Губернатора Ленинградской области. Подписано дополнительное соглашение о замене стороны по концессионному соглашению в отношении имущества социально значимого объекта «Система централизованного водоснабжения «Ладожский водовод» Всеволожского муниципального района Ленинградской области» от 16.12.2016 года, в соответствии с которым Концедент - Муниципальное образование «Всеволожский муниципальный район» Ленинградской области передает все свои права и обязанности Новому концеденту (Ленинградская область, от имени которой выступает Правительство Ленинградской области в лице Губернатора Ленинградской области) по концессионному соглашению в отношении имущества социально значимого объекта «Система централизованного водоснабжения «Ладжожский водовод» Всеволожского муниципального района Ленинградской области» от 16.12.2016 года (далее – Концессионное соглашение) с даты подписания настоящего Соглашения, в том объеме, который существует у Концедента на дату заключения настоящего Соглашения.

 Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  

 

решил:

В удовлетворении исковых требований отказать.

 

 Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                           Кожемякина Е.В.