АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

пр. Кирова д. 10, г. Томск, 634050, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: info@tomsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

г. Томск                                                                                      Дело №А67-11845/2022

Полный текст решения изготовлен 05 мая 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 02 мая 2023 года

 

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Л.М. Ломиворотова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сети Плюс» (634501, Томская область, г. Северск, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск (636071, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании незаконным бездействия,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований  относительно предмета спора: Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области (; 634009, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), администрация ЗАТО Северск (636070, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Департамент тарифного регулирования Томской области (634041, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии:

от заявителя: ФИО2 по доверенности № 6-21 от 01.07.2022 (до 31.12.2023), паспорт; ФИО3 по доверенности от 02.12.2022 (до 31.12.2023), удостоверение адвоката;

от заинтересованного лица: ФИО4 по доверенности от 26.12.2022 (по 31.12.2023), служебное удостоверение; ФИО5 по доверенности от 10.01.2023 (до 31.12.2023), паспорт;

от администрации ЗАТО Северск: ФИО6 по доверенности от 07.12.2022 (по 31.12.2023), паспорт, 

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью Сети Плюс» (далее – ООО «Сети-П», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к Управлению имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск (далее – управление, заинтересованное лицо) о признании незаконным бездействия, выразившегося в нерассмотрении предложения о заключении концессионного соглашения исх.№02-142 от 02.11.2022 и непринятия по нему решения, предусмотренного частью 4.4 статьи 37, частью 1 статьи 52 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ), в установленные законом сроки, начиная с 08.12.2022 по настоящее время.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее – Томское УФАС России, третье лицо); Администрация ЗАТО Северск (далее – администрация, третье лицо), Департамент тарифного регулирования Томской области (далее – Департамент тарифного регулирования, третье лицо).

В обоснование заявленного требования общество указало, что в нарушение требований части 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ управление не рассмотрело предложение общества о заключении концессионного соглашения, решение в соответствии с указанной нормой не вынесло. Выводы управления о том, что общество не соответствует требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона №115-ФЗ, являются неправомерными.

В отзывах управление и администрация возражали против удовлетворения заявленного требования, указали, что бездействие допущено не было, предложение о заключении концессионного соглашения рассмотрено и вынесено решение о невозможности его заключения.

Надлежащим образом извещенные Томское УФАС России и Департамент тарифного регулирования, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. В соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие их представителей.

В ходе судебного разбирательства представители общества настаивал на удовлетворении заявленных требований, поддержал доводы, изложенные в заявлении и письменных пояснениях, представители управления и администрации возражали, указали на необоснованность доводов заявителя.

Заслушав представителей, исследовав материалы дела, суд считает установленными следующие обстоятельства.

07.11.2022 общество обратилось в управление с предложения о заключении концессионного соглашения.

По результатам рассмотрения предложения управлением подготовлен ответ от 07.12.2022, в котором указано на несоответствие общества требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона №115-ФЗ.

Полагая, что управлением по существу предложение не рассмотрено, решение в соответствии с требованиями части 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ не вынесено, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим требованием.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2022 года N 21 "О некоторых вопросах применения судами положений главы 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации и главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" разъяснено, что к бездействию относится неисполнение (уклонение от исполнения) наделенными публичными полномочиями органом или лицом обязанности, возложенной на него нормативными правовыми и иными актами, определяющими его полномочия (должностными инструкциями, положениями, регламентами, приказами). Бездействием, в частности, признается нерассмотрение обращения заявителя уполномоченным лицом или несообщение о принятом решении, уклонение от принятия решения при наступлении определенных законодательством событий, например событий, являющихся основанием для предоставления государственных или муниципальных услуг в упреждающем режиме.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений регулируются Законом № 115-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 указанного закона.

В силу части 1 статьи 52 Закона № 115-ФЗ порядок заключения концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем по инициативе потенциального инвестора, устанавливается частями 4.2 - 4.4, 4.6 - 4.10 и 4.12 статьи 37 настоящего Федерального закона с учетом требований настоящей статьи и положений статьи 52.1 настоящего Федерального закона.

Согласно части 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3 статьи 37 Закона № 115-ФЗ).

Форма предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, и перечень подлежащих представлению документов установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 (далее – Постановление № 300).

В силу части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать установленным требованиям, в том числе по наличию средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения) (пункт 4).

Аналогичные требования предусмотрены Постановлением № 300, предполагающим представление подтверждающих документов, что следует из примечания к форме предложения.

Из материалов дела следует, что общество, обращаясь с предложением о заключении концессионного соглашения на объекты системы теплоснабжения: котельная и теплотрасса «Камышенка» (п. Самусь), в подтверждение соответствия требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона №115-ФЗ приложило бухгалтерскую справку балансовой стоимости имущества от 01.11.2022, из которой следует, что балансовая стоимость материально-производственных запасов, принадлежащих обществу, составляет 539 761,50 руб., включая уголь каменный марки ДПК в количестве 54, 135 тонны, общей стоимостью 211 122,70 руб.

Вместе с тем, сама по себе бухгалтерская справка в отсутствие  документов, подтверждающих достоверность заявленных сведений, не является достаточным доказательством.

С предложением и в ходе судебного разбирательства обществом не представлены доказательства приобретения каменного угля, фактического нахождения в распоряжении общества, бухгалтерский баланс, регистры бухгалтерского учета. Не обоснована возможность получения денежных средств от реализации этого имущества в необходимом размере применительно к пункту 4 части 4.11 статьи 37 Закона №115-ФЗ (не представлены доказательства, подтверждающие качество каменного угля, его рыночной стоимости, востребованности на рынке).

Кроме того, из пояснений представителя следует, что каменный уголь общество планирует использовать в производственной деятельности, а не направлять на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения.

При изложенных обстоятельствах, суд признает обоснованным вывод управления о несоответствии общества требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Согласно части 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ (в редакции, действовавшей в период рассмотрения предложения) орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях;

3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.

В соответствии с частью 4.7 статьи 37 Закона № 115-ФЗ при принятии решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях уполномоченный орган в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

В случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором заключения соглашения, уполномоченный орган проводит переговоры в форме совместных совещаний с инициатором заключения концессионного соглашения в целях обсуждения условий концессионного соглашения и их согласования по результатам переговоров. Срок и порядок проведения переговоров определяются органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в решении о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, которое доводится до сведения инициатора заключения этого соглашения в письменной форме. По результатам переговоров лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, представляет в орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, проект концессионного соглашения с внесенными изменениями, который подлежит рассмотрению уполномоченным органом в трехдневный срок. В случае согласования проекта концессионного соглашения с внесенными изменениями органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, и лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, предложение о заключении концессионного соглашения размещается уполномоченным органом в десятидневный срок со дня принятия такого предложения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в таком проекте концессионного соглашения, в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ).

В случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ).

В случае, если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, и в случае, если в ценовых зонах теплоснабжения инициатором заключения концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем, выступает единая теплоснабжающая организация с лицом, выступившим с инициативой о заключении концессионного соглашения, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса (часть 4.10 статьи 37 Закона № 115-ФЗ).

Из системного толкования приведенных норм права следует, что они предъявляют различные требования к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения, и лицам, подающим заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения при том, что обе указанные категории лиц должны отвечать требованиям части 4.1 статьи 37 Закона N 115-ФЗ. В силу прямого требования части 4.3 статьи 37 указанного закона (с учетом положений Постановления № 300) лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, обязано документально подтвердить свое соответствие заявленным требованиям, путем предоставления подтверждающих документов с предложением о заключении концессионного соглашения, что обусловлено, в том числе возможностью заключения концессионного соглашения без предоставления каких-либо дополнительных документов в случае отсутствия поступления от иных лиц заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения.

Правовая позиция заявителя об отсутствии необходимости представления подтверждающих документов с предложением о заключении концессионного соглашения противоречит требованиям Закона № 115-ФЗ, Постановления № 300 и позволяет инициировать рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения любому участнику гражданского оборота, заявившему в декларационной форме о своем соответствии требованиям действующего законодательства, и может привести к нерациональному и неэффективному расходованию бюджетных средств на организацию мероприятий по рассмотрению предложения, проведению переговоров и торгов при отсутствии у заявителя фактической возможности исполнения концессионного соглашения.

Из статьи 1 Закона № 115-ФЗ следует, что его целями являются обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям, что объективно невозможно без привлечения инвестиций в экономику, что может быть обеспечено за счет реального наличия у концессионера финансовой возможности исполнения концессионного соглашения.

Таким образом, на стадии обращения с предложением о заключении концессионного соглашения и принятия решения о возможности или невозможности его заключения подлежит оценке не только модель и условия концессионного соглашения, но и потенциальный концессионер, выступающий с инициативой его заключения, который должен подтвердить свое соответствие требованиям части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Ссылка общества на пункт 3 части 4.10 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, в соответствии с которым лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, до принятия решения о заключении этого соглашения обязано указать источники финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения и представить в уполномоченный орган подтверждение возможности их получения, не принимается судом, так как не исключает обязанности представить с предложением о заключении концессионного соглашения документы, подтверждающие соответствие требованиям части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Установив, факт несоответствия общества требованиям пункта 4 части 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, применительно к пункту 11 части 4.6 статьи 37 указанного закона, управление пришло к правомерному выводу об отсутствии возможности заключения концессионного соглашения.

Таким образом, управлением фактически оспариваемое бездействие допущено не было, предложение общества рассмотрено и вынесено соответствующее решение, которое отвечает требованиям законодательства.

О финансовом состоянии общества свидетельствуют представленные в материалы дела справки об остатках денежных средств на счетах в банках, на основании которые обществу предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины.

Кроме того, решением Арбитражного суда Томской области от 13.04.2023 по делу № А67-7985/2022 признано незаконным бездействие Администрации ЗАТО Северск и Управления имущественных отношений администрации ЗАТО Северск, выразившееся в не принятии решения о заключении концессионного соглашения на спорные объекты системы теплоснабжения в п. Самусь. На администрацию возложена обязанность - устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества.

Таким образом, оспариваемое бездействие не нарушает права заявителя.

Следовательно, заявленные требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

В связи с предоставлением отсрочки государственная пошлина в размере 3 000 руб. подлежит взысканию с заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Сети Плюс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины.

На решение суда может быть подана апелляционная жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Судья                                                                                           Л.М. Ломиворотов