ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-34531/21

Дело № А40-14691/20

г. Москва

04 августа 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме 04 августа 2021 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,  

судей М.С.Сафроновой и Н.В.Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу 

ООО «Меркурий» на определение Арбитражного суда города Москвы от 14.04.2021 об отказе ООО «Меркурий» во включении требований в реестр требований кредиторов должника ООО «Верол»по делу № А40-14691/20, вынесенное судьей В.Н. Клыковой,в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Верол»

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО «Верол»- ФИО2, дов. от 09.07.2021

от к/у ПАО БАНК «ЮГРА» в лице ГК АСВ- ФИО3, дов. от 22.01.2021

от ООО «Меркурий»- ФИО4, дов. от 28.01.2021

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.08.2020 ООО «Верол» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО5 (ИНН 

<

***>). Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсное производство опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 22.08.2020 года.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2021 суд отказал ООО «Меркурий»  во включении требований в реестр требований кредиторов должника ООО «Верол» размере 4 717 500 руб.

Не согласившись с определением суда, ООО «Меркурий» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить, ссылаясь на несогласие с выводами суда о наличии аффилированности. 

От конкурсного управляющего ООО «Верол» в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он возражает против ее удовлетворения.

Представитель ООО «Меркурий» в судебном заседании поддерживает доводы апелляционной жалобы. 

Представитель к/у ООО «Верол», представитель ПАО БАНК «ЮГРА» в лице КУ ГК АСВ в судебном заседании возражают против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в пункте 26 даны разъяснения, согласно которым в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела, между ООО «МЕРКУРИЙ» и ООО «ВЕРОЛ» 22.09.2017 года был заключен договор купли-продажи и поставки товара на сумму 4 448 700,00 рублей и 328 317 ,00 руб. № Вер/Ме-2209-17.

Согласно Спецификации общая стоимость товара составляет 4 777 017 руб.

Продавец обязался хранить товар на своем складе в течении 120 календарных (дней) от даты уведомления о наличии товара на складе и доставить товар Покупателю до 25.12.2017 г. Покупатель, в свою очередь обязался оплатить товар в полном объеме в течении 70 дней с даты подписания спецификации, т.е. не позднее 01.12.2017г. 

Дополнительным соглашением от 22.09.2017 года срок установлен «до 30.04.2019 года».

30.04.2019г. стороны подписали Соглашение о расторжении договора купли-продажи, по которому ООО «ВЕРОЛ» обязалось вернуть ранее перечисленные ему средства в срок до 30.04.2019 г

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии реального исполнения договора и наличии аффилированности сторон. 

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции в силу следующего. 

На основании п. 6 ст. 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно разъяснениям п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Из правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 23.07.2018 № 305-ЭС18-3009 по делу № А40-235730/2016, следует, что в условиях банкротства должника, а значит очевидной недостаточности у последнего денежных средств и иного имущества для расчета по всем долгам, судебным спором об установлении требования конкурсного кредитора затрагивается материальный интерес прочих кредиторов должника, конкурирующих за распределение конкурсной массы в свою пользу. 

Во избежание необоснованных требований к должнику и нарушений прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника-банкрота, предъявляются повышенные требования. Обращаясь с заявлением в суд, кредитор должен представить неопровержимые доказательства подтверждения задолженности, обосновать экономическую целесообразность требований, реальность договорных отношений, а также добросовестность совершаемых действий. 

В силу ст. 19 Закона о банкротстве, в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника. 

Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц отвечающее признаку - хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа (ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции»). 

Согласно выработанной в судебной практике позиции аффилированность может носить фактический характер без наличия формально-юридических связей между лицами (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 № 308- ЭС16-1475). Если стороны настоящего дела действительно являются аффилированными, при рассмотрении настоящего требования должен быть применен еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2020г. по делу № А40-196753/19-98-298 уставлена аффилированность, а также наличие внутригрупповых отношений и, как следствие общность хозяйственных интересов, между группой лиц, а именно включая, но не ограничиваясь: ООО «ВЕРОЛ» ИНН 

<

***>, ООО «ГИДРОКОМ» ИНН 

<

***>, ООО «ГлавТехКомплект» ИНН 7705833082,000 «СИ ДИ ЭС СНГ» ИНН 

<

***>, ЗАО «Капитолий» ИНН 

<

***>, ООО «ЭКСПОСЕРВИС» ИНН 

<

***>, ООО «Нью Лайф Групп» ИНН 

<

***>, ООО «ВОСТОК», ООО «КапСтрой», ЗАО «ПО ИНЕЙ» ИНН 

<

***>, ЗАО «ИНТЕРПРОДУКТ» ИНН 

<

***>). 

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.03.2020 г. по делу А40-192927/2017-71-265 Б указано также, что ООО «ВЕРОЛ» входил группу лиц, которая была участником схемы, созданной из организаций, обладающих признаками «проблемных», с целью ухода от налогообложения, минимизации налоговых обязательств, обналичивания денежных средств. Обналичивание денежных средств осуществляется путем совершения фиктивной сделки, предметом которой служит обязанность исполнителя выполнить работы, оказать услуги, либо осуществить поставку товарно-материальных ценностей заказчику, которая фактически не исполняется.

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.03.2020 г. по делу № А40-192927/2017-71-265 Б основано на акте налоговой проверки № 17-15/15 от 16.10.2018 г., проведенной в отношении ООО «УБР-1», исходя из анализа движения товарно-денежных потоков 90% поставщиков и заказчиков ООО «УБР-1» являются участниками вышеуказанной схемы. 

В рамках налоговой проверки было установлено, что операции по счетам имеют транзитный характер и поступившие суммы сразу перечислялись аффилированным лицам, что и указанно в вышеупомянутых судебных актах. 

Таким образом, делая вид, что совершают оспариваемую сделку, указанные аффилированные лица намеревались повысить количественный показатель требований к ООО «ВЕРОЛ», искусственно трансформировать право требования по Договору в реальное и получить контроль за процедурой банкротства. Между тем такие недобросовестные действия нарушают закон и ущемляют интересы добросовестных кредиторов, которые уже включены или будут включены в реестр требований кредиторов ООО «ВЕРОЛ».

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2020г. по делу № А40-66686/20-140-1142 была установлена взаимосвязь и общий контроль в отношении ООО «МЕРКУРИЙ» и ООО «ВЕРОЛ». 

В ходе налоговой проверки ИФНС № 18 по г. Москве в отношении ООО «МЕРКУРИЙ» совместно с сотрудниками ОЭБиПК УВД по ВАО ГУ МВД России по г. Москве по налогу на прибыль организаций, налогу на добавленную стоимость, налогу на имущество организаций, транспортному налогу, земельному налогу, налогу на доходы физических лиц) за период с 01.01.2014 по 31.12.2016. установлено, что ООО «Меркурий» и его контрагенты использовались в интересах группы компаний, основным видом деятельности которых является сдача в аренду (субаренду) офисных и складских помещений и неустановленных физических лиц. 

Полученные денежные средства от сдачи в аренду помещений (от реальных действующих организаций - арендаторов), направлялись с назначением платежа «на покупку строительных материалов» по цепочке взаимозависимых, взаимосвязанных фирм, а также фирм с признаками «однодневок» и в дальнейшем переводились на покупку иностранной валюты без НДС, на погашение займов по кредитным договорам без НДС, покупку ценных бумаг (векселей) без НДС и переводились в адрес Республике Кипр без НДС.

Согласно выработанной в судебной практике позиции аффилированность может носить фактический характер без наличия формально-юридических связей между лицами (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475). 

Если стороны настоящего дела действительно являются аффилированными, при рассмотрении настоящего требования должен быть применен еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве. 

Такой кредитор должен исключить любые разумные сомнения в реальности долга, поскольку общность экономических интересов, в том числе повышает вероятность представления кредитором внешне безупречных доказательств исполнения по существу фиктивной сделки с противоправной целью последующего распределения конкурсной массы в пользу «дружественного» кредитора и уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю кредиторов независимых (определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306-ЭС16- 20056(6), от 11.09.2017 № 301-ЭС17-4784), что не отвечает стандартам добросовестного осуществления прав. 

При этом наличие в действиях стороны злоупотребления правом уже само по себе достаточно для квалификации сделки в качестве ничтожной (пункты 1 и 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзац четвертый пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Между тем, как правило, для подтверждения обстоятельств, подтверждающих позицию истца или ответчика, достаточно совокупности доказательств (документов), обычной для хозяйственных операций, лежащих в основе спора. 

Однако в условиях банкротства ответчика и конкуренции его кредиторов интересы должника-банкрота и аффилированного с ним кредитора («дружественного» кредитора) в судебном споре могут совпадать в ущерб интересам прочих кредиторов. Для создания видимости долга в суд могут быть представлены внешне безупречные доказательства исполнения по существу фиктивной сделки; стороны такой сделки могут также осуществить для вида ее формальное исполнение. Сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон. 

Реальной целью сторон сделки может быть, например, искусственное создание задолженности должника-банкрота для последующего распределения конкурсной массы в пользу «дружественного» кредитора.

 Установление наличия внутригрупповых отношений между сторонами сделки и, как следствие, общности хозяйственных интересов участников спорных отношений, о котором заявлял независимый кредитор, позволит дать надлежащую оценку добросовестности действий, как ответчика, так и должника (определение Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306-ЭС16-20056(6) по делу № А12-45752/2015). 

Следует учесть, что конкурирующий кредитор не является стороной сделки, в силу чего объективно ограничен в возможности доказывания. Поэтому предъявление к конкурирующему кредитору высокого стандарта доказывания привело бы к неравенству таких кредиторов. 

В данном случае достаточно подтвердить существенность сомнений в наличии долга. Напротив, стороны сделки не лишены возможности представить в суд как прямые, так и косвенные доказательства, опровергающие сомнения в реальности ее исполнения. Поэтому при наличии убедительных доводов кредитора бремя доказывания обратного возлагается в данном споре на ответчика и должника. Аналогичная правовая позиция выражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.05.2014 по делу № А41-36402/2012.

 Судом первой инстанции установлено, что в материалы дела не представлено доказательств наличия у Продавца склада и транспорта для хранения товара и его транспортировки, приобретения или производства товара.

В материалах дела отсутствуют сведения о происхождения товара по сделке, отсутствуют сведения бухгалтерского баланса, первичные и иные документы, подтверждающие приобретения указанных активов для Общества с целью продажи). Кроме того, отсутствуют доказательства хранения товара, наличия у Общества складов и иных помещений, возможности хранения товара.

Кроме того, в материалах дела отсутствует документ, подтверждающий отгрузку товара, его транспортировку до места отгрузки и приемки, отсутствуют путевые листы (при самостоятельной отгрузки товара), договоры с третьими лицами по оказанию транспортных услуг (платежные документы, выписки по счетам), подтверждающие их оплату.

В Спецификации указывается: наименование, количество, цена в рублях и ассортимент товара. Между тем, некоторые основные условия к договору сторонами не были приняты, а именно конкретный срок поставки, где стороны будут получать товар, куда он будет доставлен, что свидетельствует о не рыночности и нереальности условий договора.

В Договоре Покупатель, должен был оплатить товар в срок до 01.12.2017г. Первый платеж, согласно платежному поручению, был перечислен 05.10.2017г. в размере 4 447 800,00 руб. Последующие платежи были исполнены третьими лицами, в том числе ООО «СОЛОРЕНТ» в период с 07.2019-10.2019г. в нарушение сроков оплаты, предусмотренных Договором. 

ООО «Вентус» не представило доказательств экономической целесообразности заключения сделки.

Сомнительным фактом наличия реальных хозяйственных отношений является также бездействие ООО «Меркурий» по обращению в суд с требованиями к ООО «Вентус» о взыскании задолженности по обязательствам, наступившим более двух лет. 

Заявленные требования основаны на формальных документах без представления доказательств, свидетельствующих о реальности совершенных сделок, что при рассмотрении обоснованности требований кредиторов, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника, недостаточно.

Поскольку заявителем не представлена совокупность необходимых доказательств, подтверждающих реальность хозяйственных операций, на которых основаны заявленные требования, судом первой инстанции верно отказано во включении требования в реестр требований кредиторов.

При этом аффилированный кредитор не имеет каких-либо препятствий для представления суду полного набора дополнительных доказательств, находящихся в сфере контроля группы, к которой он принадлежит, устраняющего все разумные сомнения по поводу мнимости сделки. Если аффилированный кредитор не представляет такого рода доказательства, то считается, что он отказался от опровержения факта, о наличии которого со ссылкой на конкретные документы указывают его процессуальные оппоненты (ст. 9 и 65 АПК РФ). В подобной ситуации действия, связанные с временным зачислением аффилированным лицом средств на счет должника, подлежат квалификации по правилам, установленным ст. 170 ГК РФ.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2021 по делу № А40-14691/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Меркурий» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:            О.И.Шведко 

Судьи:М.ФИО6

                                                                                                                                Н.В.Юркова