Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

http://5aas.arbitr.ru/

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело

№ А51-8172/2021

г. Владивосток

22 марта 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 марта 2022 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Г.Н. Палагеша,

судей А.В. Гончаровой, С.В. Понуровской,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу агентства по тарифам Приморского края,

апелляционное производство № 05АП-8498/2021,

на решение от 12.11.2021 

судьи А.А.Фокиной

по делу № А51-8172/2021 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению акционерного общества «Газпром Газораспределение Дальний Восток» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 05.07.1994)

к Агентству по тарифам Приморского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 04.10.1999)

третье лицо: Уссурийский локомотиворемонтный завод - филиал акционерного общества  «Желдорреммаш»

о признании незаконным решения,

при участии: от Агентства по тарифам Приморского края: ФИО2 по доверенности от 26.05.2020, сроком действия на 3 года, паспорт, удостоверение (регистрационный номер 10213); ФИО3 по доверенности от 16.11.2021, сроком действия на 3 года, удостоверение, диплом (регистрационный номер 06-773);      

от Уссурийского локомотиворемонтного завода - филиал акционерного общества «Желдорреммаш»: ФИО4 по доверенности №08 от 01.01.2022, сроком действия по 31.12.2022, паспорт, документ о смене фамилии, диплом (регистрационный номер 27841); ФИО5 по доверенности от 01.01.2022, сроком действия до 01.03.2022, паспорт;      

от акционерного общества «Газпром газораспределение Дальний Восток»:  (в режиме веб-конференции) ФИО6 по доверенности от 01.01.2022, сроком действия до 31.12.2022, паспорт, диплом (регистрационный номер 824-5);

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Газпром газораспределение Дальний Восток» (далее – общество, АО «Газпром газораспределение Дальний Восток») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения, действия (бездействия) Агентства по тарифам Приморского края (далее – агентство), содержащегося в отказе в принятии заявления об установлении платы за подключение (технологическое присоединение) объекта по индивидуальному проекту и приложенных к нему документов, изложенного в письме от 12.02.2021 №27/294. 

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 12.11.2021 заявленные требования удовлетворены, и в качестве способа восстановления нарушенного права общества на агентство возложена обязанность рассмотреть заявление об установлении платы за подключение (технологическое присоединение) объекта по индивидуальному проекту и приложенные к нему документы в установленных порядке и сроки. 

Не согласившись с вынесенным по делу судебным актом, агентство обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в обоснование которой указывает, что при обращении в 2021 году за установлением платы за технологическое присоединение общество фактически просило скорректировать уже установленный размер платы в индивидуальном порядке, что действующим законодательством не предусмотрено. При этом настаивает на том, что ни внесение изменений в проектно-сметную документацию, ни изменение точки подключения не являются основанием для корректировки в последующем уже установленной платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту. Отмечает, что повторное установление платы привело бы к увеличению размера платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту для третьего лица на 3,2 млн. рублей и, как следствие, к нарушению принципа баланса экономических интересов. Приводит довод о том, что заявление о повторном установлении платы подано обществом с нарушением установленного срока. На основании изложенного заявитель жалобы просит решение суда первой инстанции отменить и перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, учитывая, что при вступлении в дело третьего лица рассмотрение дела не было произведено судом первой инстанции сначала. 

В судебном заседании представители агентства доводы апелляционной жалобы с учетом дополнительно представленных к ней пояснений поддержали в полном объеме, дали аналогичные пояснения. 

АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» в представленном в материалы дела письменном отзыве, поддержанном представителем в судебном заседании, с доводами апелляционной жалобы не согласилось, считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела и им дана надлежащая правовая оценка, в связи с чем решение отмене или изменению не подлежит. Также представитель общества ходатайствовал о приобщении к материалам дела положительного заключения негосударственной экспертизы о проверке достоверности определения сметной стоимости от 15.10.2020. 

Данное ходатайство было судом апелляционной инстанции рассмотрено и на основании статей 159, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) удовлетворено, в результате чего указанный документ был приобщен к материалам дела, как представленный в обоснование возражений на жалобу. 

Представители Уссурийского локомотиворемонтного завода – филиала АО   «Желдорреммаш» (далее – завод) поддержали позицию заявителя жалобы, решение суда первой инстанции считают необоснованным и подлежим отмене. 

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее. 

20.11.2017 между Уссурийским локомотиворемонтным заводом - филиал акционерного общества  «Желдорреммаш» (заявитель) и АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» (исполнитель) был заключен договор №08-33/117 о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения, по условиям пункта 2.1 которого исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) «Уссурийский локомотиворемонтный завод» с учетом обеспечения максимальной нагрузки 8567 (часового расхода газа) куб. м/час., расположенного на принадлежащем заявителю на законных основаниях земельном участке по адресу: 

<

...>, кадастровым номером 25:34:017101:7333, к сети газораспределения, принадлежащей исполнителю на праве собственности или ином законном основании, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению). 

В соответствии с пунктом 3.2 договора в ходе осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства исполнитель обязан, в том числе: разработать проектную документацию на создание (реконструкцию) сети газораспределения до точки (точек) подключения (технологического присоединения) на границе земельного участка заявителя (проект газоснабжения) и получить на нее положительное заключение экспертизы (пункт 3.2.1); после получения положительного заключения экспертизы проекта газоснабжения в течение 5 рабочих дней направить заявителю информацию о расположении точки (точек) подключения (технологического присоединения) (пункт 3.2.2); осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки (точек) подключения, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объекта и пуску газа не позднее срока осуществления мероприятий по подключению объекта к сети газораспределения (дня подключения), установленного пунктом 5.1 договора (пункт 3.2.3); осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором дня подключения, но не ранее подписания акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) (пункт 3.2.5). 

Согласно пункту 4.1 договора плата за подключение (технологическое присоединение) объекта определена исполнителем исходя из стоимости мероприятий по технологическому присоединению на основании предварительного расчета платы за подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения и составляет 18 214 147 рублей 74 копейки, в том числе НДС 18% 2 782 547 рублей 96 копеек. 

В силу пункта 4.2 договора стоимость работ по разработке проекта газоснабжения и проведения его экспертизы входит в плату и составляет 322 838 рублей 74 копейки, в том числе НДС 18% 49 246 рублей 59 копеек. 

Окончательный размер платы по индивидуальному проекту утверждается органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в соответствии с законодательством РФ после окончания разработки проекта газоснабжения и проведения его экспертизы (пункт 4.3 договора). 

Пунктом 4.4 предусмотрено, что после утверждения платы в соответствии с пунктом 4.3 договора стороны заключают дополнительное соглашение к договору по форме приложения №9. 

Согласно пункту 5.1 договора срок осуществления мероприятий по подключению объекта к сети газораспределения не может превышать 2 года. Датой (днем подключения) является последний день, в который истекает двухгодичный срок, исчисляемый с даты заключения договора. 

Изменение условий договора осуществляется по соглашению сторон договора и оформляется дополнительным соглашением (пункт 7.2 договора). 

Из материалов дела также усматривается, что во исполнение принятых по договору обязательств по заказу общества была подготовлена проектная документация на Распределительный газопровод к объекту «Уссурийский локомотиворемонтный завод» по адресу: 

<

...>, кадастровый номер земельного участка 25:34:017101:7333, разработчик АО «Гипрониигаз» Новосибирский филиал.

Далее на основании заявления общества от 13.06.2019 №ХБ14-00-09КТ/3754 постановлением департамента по тарифам Приморского края (переименованного в дальнейшем в агентство) от 31.07.2019 №30/5 установлен размер платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства «Уссурийский локомотиворемонтный завод - филиал АО «Желдорреммаш» к газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» по индивидуальному проекту в размере 56 336 120 рублей (без НДС), включающий в себя налог на прибыль в размере 11 267 220 рублей. 

08.05.2020 между заводом и обществом было заключено дополнительное соглашение №2 к договору о подключении от 20.11.2017 №08-33/117, согласно пункту 4.1 которого окончательный размер платы за подключение (технологическое присоединение) объекта по индивидуальному проекту утвержден решением департамента от 31.07.2019 №30/5 и составляет 67 603 344 рубля, в том числе НДС 20% 11 267 244 рубля.

Стоимость работ по разработке проекта газоснабжения и проведения его экспертизы входит в плату и составляет 6 704 472 рубля, в том числе НДС 20% 1 117 412 рублей (пункт 4.2 дополнительного соглашения от 08.05.2020 №2). 

В соответствии с пунктом 5.1 дополнительного соглашения от 08.05.2020 №2 срок осуществления мероприятий по подключению объекта к сети газораспределения не может превышать три года. Датой (днем подключения) является последний день, в который истекает трехгодичный срок, исчисляемый с даты заключения договора. 

При этом из представленной в материалы дела переписки сторон договора, осуществленной в период с июля 2019 года по январь 2020 года, следует, что в результате рассмотрения и сравнения проектной документации на Распределительный газопровод к объекту «Уссурийский локомотиворемонтный завод» по адресу: 

<

...>, кадастровый номер земельного участка 25:34:017101:7333, разработанной АО «Гипрониигаз» Новосибирский филиал, с вновь разработанной для завода ООО «ИТ Синтез» г. Новосибирск проектной документацией «Газоснабжение котельной Уссурийского локомотиворемонтного завода - филиал АО «Желдорреммаш», заводом было обнаружено несовпадение точки подключения (технологического присоединения) в данных проектах. 

В связи с этим завод неоднократно обращался к обществу с просьбой уведомить АО «Гипрониигаз» о необходимости внесения изменений в проектную документацию и установить точку подключения в координатах X = 51365.1, Y = -1373.1, на что общество письмом от 20.12.2019 №ХБ12-05-06/8783 предложило установить точку подключения в точке с координатами X = 51362.59, Y = -1372.67 на границе земельного участка с кадастровым номером 25:34:017101:7333, и завод письмом от 13.01.2020 №26/120УПРЗ согласовал точку подключения в точке с данными координатами. 

Учитывая, что в связи с внесением изменений в проектную документацию «Распределительный газопровод к объекту «Уссурийский локомотиворемонтный завод» по адресу: 

<

...>, кадастровый номер земельного участка 25:34:017101:7333» сметная стоимость строительства изменилась, общество письмом от 22.10.2020 №ХБ32-07-09/7421 направило в адрес агентства расчетные и обосновывающие материалы для установления платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к сетям газораспределения по индивидуальному проекту объект капитального строительства «Распределительный газопровод к объекту «Уссурийский локомотиворемонтный завод» по адресу: 

<

...>, кадастровый номер земельного участка 25:34:017101:7333», код стройки ТП-08-33-/117. 

Рассмотрев указанное обращение, агентство письмом от 26.11.2020 №27/3918 отказало в приеме документов и установлении размера платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к сетям газораспределения по индивидуальному проекту объекта капитального строительства «Уссурийский локомотиворемонтный завод», сославшись на то, что размер такой платы уже установлен постановлением от 31.07.2019 №30/5. 

В последующем общество направило в адрес агентства обращение от 28.01.2021 №ХБ-32-10-02/527, в котором просило признать утратившим силу постановление от 31.07.2019 №30/5 и установить окончательную плату за подключение (технологическое присоединение) газоиспользующего оборудования к сетям газораспределения по индивидуальному проекту объекта «Уссурийский локомотиворемонтный завод», в обоснование которого указало, что в рамках выполнения строительно-монтажных работ общество столкнулось с объективными обстоятельствами, создающими невозможность выполнения работ по договору о подключении от 20.11.2017 №08-33/117 по подготовленной ранее проектной документации, что повлекло за собой необходимость корректировки данной документации, в связи с чем значительно изменилась стоимость выполнения работ в рамках осуществления подключения объекта по сравнению с утвержденной регулятором в постановлении от 31.07.2019 №30/5 платой. 

По результатам рассмотрения данного обращения агентство письмом от 12.02.2021 №27/294 повторно отказало в приеме документов и вернуло их заявителю, указав, что плата за подключение объекта «Уссурийский локомотиворемонтный завод» к сетям газораспределения по индивидуальному проекту установлена постановлением от 31.07.2019 №30/5, и что действующим законодательством не предусмотрен порядок пересмотра платы за подключение (технологическое присоединение), в том числе платы за подключение, установленной в индивидуальном порядке. 

Не согласившись с вынесенным отказом, полагая, что данный ненормативный правовой акт не соответствует закону и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, последнее обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, которое было судом удовлетворено по мотиву того, что агентство немотивированно возвратило заявление общества без рассмотрения.

Исследовав материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на нее, заслушав в судебном заседании пояснения лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 268, 270 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

По правилам статьи 23.2 Федерального закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» государственному регулированию подлежат плата за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированные тарифные ставки, определяющие ее величину. 

Размер платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированные тарифные ставки, определяющие ее величину, устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету размера данной платы и (или) размеров данных стандартизированных тарифных ставок, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Затраты газораспределительной организации на проведение мероприятий по технологическому присоединению, в том числе расходы на строительство и (или) реконструкцию необходимых для технологического присоединения объектов газового хозяйства, включаются в расходы газораспределительной организации, учитываемые при установлении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и (или) предусмотренных частью второй статьи 17 настоящего Федерального закона специальных надбавок к указанным тарифам, а также платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При этом в состав платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, не допускается включение расходов газораспределительной организации, учтенных при установлении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и (или) специальных надбавок к указанным тарифам, а в состав тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и (или) специальных надбавок к указанным тарифам не допускается включение расходов, учтенных при установлении платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину. Состав расходов газораспределительных организаций, включаемых в состав платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, определяется федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. 

Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства, определяют Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 №1314 (далее - Правила подключения, Правила №1314). 

В силу пункта 2 названных Правил подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения представляет собой совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения. 

В соответствии с пунктом 3 Правил №1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: 

а) направление заявителем исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения или заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения;

б) выдача технических условий в случае направления заявителем запроса о предоставлении технических условий;

в) заключение договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения с приложением технических условий, являющихся неотъемлемым приложением к договору о подключении;

г) выполнение заявителем и исполнителем технических условий; 

д) составление акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению);

е) осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении), содержащего информацию о разграничении имущественной принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон. 

         Согласно пункту 59 Правил подключения подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении. 

По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению) (пункт 60 Правил №1314).  

Пунктом 83 Правил подключения установлено, что договор о подключении, помимо прочих, содержит следующие существенные условия: размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения (подпункт «г»); стоимость разработки исполнителем проектной документации и проведения ее экспертизы (в случае, когда плата за технологическое присоединение определяется по индивидуальному проекту) (подпункт «е»). 

Согласно пункту 87 Правил №1314 в случае если размер платы за технологическое присоединение зависит от технических параметров, указанных в проектной документации, и устанавливается впоследствии органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) по индивидуальному проекту при заключении договора о подключении, в договоре о подключении указывается предварительный размер платы за подключение (технологическое присоединение), определяемый исходя из предварительных технических параметров и укрупненных нормативов цен строительства различных видов объектов капитального строительства непроизводственного назначения и объектов инженерной инфраструктуры. 

В силу пункта 96 Правил подключения размер платы за технологическое присоединение устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов. 

По правилам пункта 102 Правил №1314 изменение условий договора о подключении осуществляется при согласии сторон договора о подключении и оформляется дополнительным соглашением. 

         В соответствии с пунктом 105 Правил подключения после окончания разработки проектной документации сети газораспределения и проведения ее экспертизы, если она подлежит экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации, исполнитель в течение 5 рабочих дней направляет в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов заявление об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту, но не позднее дня окончания срока, равного двум третьим срока осуществления мероприятий по подключению, установленного в договоре о подключении. 

         Согласно пункту 107 Правил №1314 орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов утверждает плату за технологическое присоединение по индивидуальному проекту с разбивкой стоимости по каждому мероприятию, необходимому для осуществления подключения (технологического присоединения) по индивидуальному проекту, в течение 22 рабочих дней со дня поступления заявления об установлении платы. 

Исполнитель направляет дополнительное соглашение к договору о подключении, которым корректируется стоимость услуг по подключению, а также решение органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов об утверждении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту, на основании которого корректируется стоимость услуг по подключению (технологическому присоединению), не позднее 5 рабочих дней со дня получения соответствующей информации, но не ранее вступления в силу указанного решения (пункт 110 Правил подключения). 

Таким образом, совокупность вышеизложенных нормативных положений Правил подключения позволяет заключить, что размер платы за подключение (технологическое присоединение) объекта к сети газораспределения исключительно от волеизъявления сторон договора о подключении не зависит, поскольку ими в договоре размер такой платы определяется предварительно, который впоследствии устанавливается и утверждается уполномоченным органом, решение которого является обязательным основанием для корректировки стоимости услуг по подключению (технологическому присоединению) путем заключения сторонами договора дополнительного соглашения к договору о подключении.

Как уже отмечалось ранее, 20.11.2017 между Уссурийским локомотиворемонтным заводом - филиал акционерного общества  «Желдорреммаш» и АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» был заключен договор №08-33/117 о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения, пунктом 4.1 которого был установлен предварительный расчет платы за подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения в размере 18 214 147 рублей 74 копейки, в том числе НДС 18% 2 782 547 рублей 96 копеек, включающий в силу пункта 4.2 договора стоимость работ по разработке проекта газоснабжения и проведения его экспертизы в размере 322 838 рублей 74 копейки, в том числе НДС 18% 49 246 рублей 59 копеек. 

Учитывая, что по условиям пункта 4.3 договора от 20.11.2017 №08-33/117 окончательный размер платы по индивидуальному проекту утверждается органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, общество после окончания разработки проекта газоснабжения в соответствии с пунктом 105 Правил подключения обратилось в департамент с заявлением от 13.06.2019 №ХБ14-00-09КТ/3754 об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту. 

По результатам рассмотрения данного заявления и приложенных к нему обосновывающих материалов департамент постановлением от 31.07.2019 №30/5 установил размер платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства «Уссурийский локомотиворемонтный завод – филиал АО   «Желдорреммаш» к газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» по индивидуальному проекту в размере 56 336 120 рублей (без НДС), включающий в себя налог на прибыль в размере 11 267 220 рублей. 

Из материалов дела также усматривается, что во исполнение пункта 4.4 договора от 20.11.2017 №08-33/117 на основании постановления департамента от 31.07.2019 №30/5 стороны заключили дополнительное соглашение от 08.05.2020 №2 к договору, в силу пунктов 4.1, 4.2 которого окончательный размер платы за подключение (технологическое присоединение) объекта по индивидуальному проекту составляет 67 603 344 рубля, в том числе НДС 20% 11 267 244 рубля, включающий стоимость работ по разработке проекта газоснабжения и проведения его экспертизы в размере 6 704 472 рубля, в том числе НДС 20% 1 117 412 рублей, то есть скорректировали стоимость услуг по подключению (технологическому присоединению), что полностью корреспондирует положениям пункта 110 Правил №1314. 

В дальнейшем заявка о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения, на основании которой между сторонами был заключен договор от 20.11.2017 №08-33/117, заводом не аннулировалась, договор о подключении от 20.11.2017 №08-33/117 недействительным или незаключенным не признавался, сторонами не расторгался и исполнялся, при этом каких-либо дополнительных соглашений к договору, помимо дополнительных соглашений от 30.11.2017 №1 и от 08.05.2020 №2, стороны не заключали, иного из материалов дела не следует.

Обращаясь в последующем в агентство с заявлениями от 22.10.2020 №ХБ32-07-09/7421, от 28.01.2021 №ХБ-32-10-02/527, общество в соответствии с пунктом 105 Правил №1314 просило установить плату за подключение (технологическое присоединение) газоиспользующего оборудования к сетям газораспределения по индивидуальному проекту объекта «Уссурийский локомотиворемонтный завод», ссылаясь на внесение корректировок в ранее подготовленную проектную документацию, в результате чего изменилась сметная стоимость строительства подводящего к объекту газопровода, и, как следствие, стоимость выполнения работ в рамках осуществления подключения объекта по сравнению с утвержденной постановлением от 31.07.2019 №30/5 платой. 

Учитывая, что внесение изменений в проектную документацию «Распределительный газопровод к объекту «Уссурийский локомотиворемонтный завод» по адресу: 

<

...>, кадастровый номер земельного участка 25:34:017101:7333» само по себе не свидетельствует о проектировании нового объекта капитального строительства, данные обращения поданы по объекту, в отношении которого заключен договор о подключении от 20.11.2017 №08-33/117, а не в рамках исполнения иного договора.

Между тем, плата за технологическое подключение указанного объекта  по договору от 20.11.2017 №08-33/117 органом тарифного регулирования уже была установлена постановлением от 31.07.2019 №30/5, и Правилами подключения не предусмотрен порядок пересмотра установленной платы за подключение (технологическое присоединение), в том числе платы за подключение, установленной в индивидуальном порядке, равно как и не предусмотрена возможность повторной корректировки сторонами договора о подключении стоимости услуг по подключению. 

Более того, учитывая, что обращения в агентство от 22.10.2020 №ХБ32-07-09/7421, от 28.01.2021 №ХБ-32-10-02/527 фактически были направлены на изменение установленной постановлением от 31.07.2019 №30/5 платы, в данном случае общество фактически пыталось изменить в одностороннем порядке условия договора в части установленного сторонами окончательного размера платы за подключение (67 603 344 рубля, в том числе НДС 20% 11 267 224 рубля), что вступает в противоречие с пунктом 7.2 договора от 20.11.2017 №08-33/117. 

В связи с этим изменение стоимости выполнения работ в рамках осуществления подключения объекта по сравнению с установленной постановлением от 31.07.2019 №30/5 и согласованной в дополнительном соглашении от 08.05.2020 №2 платой в рассматриваемом случае не может быть восполнено за счет завода без его согласия. 

Одновременно с этим следует отметить, что в силу пункта 105 Правил подключения после окончания разработки проектной документации сети газораспределения и проведения ее экспертизы, если она подлежит экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации, исполнитель в течение 5 рабочих дней направляет в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов заявление об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту, но не позднее дня окончания срока, равного двум третьим срока осуществления мероприятий по подключению, установленного в договоре о подключении. 

В соответствии с пунктом 5.1 договора о подключении от 20.11.2017 №08-33/117 (в редакции дополнительного соглашения от 08.05.2020 №2) срок осуществления мероприятий по подключению объекта к сети газораспределения не может превышать три года. Датой (днем подключения) является последний день, в который истекает трехгодичный срок, исчисляемый с даты заключения договора. 

Учитывая, что с заявлением №ХБ-32-10-02/527, в ответ на которое был оформлен оспариваемый в рамках настоящего дела отказ от 12.02.2021 №27/294, общество обратилось в агентство 28.01.2021, данное обстоятельство, по верному указанию подателя жалобы, свидетельствует о том, что заявление о повторном установлении платы подано обществом с нарушением установленного пунктом 105 Правил №1314 срока. 

Подводя итог изложенному, судебная коллегия приходит к выводу о том, что у агентства отсутствовали правовые и фактические основания признать утратившим силу постановление от 31.07.2019 №30/5 и установить окончательную плату за подключение (технологическое присоединение) газоиспользующего оборудования к сетям газораспределения по индивидуальному проекту объекта «Уссурийский локомотиворемонтный завод» на основании обращения общества от 28.01.2021 №ХБ-32-10-02/527. 

Делая данный вывод, коллегия также считает необходимым отметить, что содержание оспариваемого отказа от 12.02.2021 №27/294 показывает, что фактически заявление общества было рассмотрено агентством по существу с приведением соответствующего правового обоснования принятого решения, в связи с чем указание в письме от 12.02.2021 №27/294 на отказ в приеме документов, вопреки убеждению суда первой инстанции, не свидетельствует о том, что заявление общества от 28.01.2021 №ХБ-32-10-02/527 было немотивированно возвращено без рассмотрения. 

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая, что оспариваемый отказ агентства, оформленный письмом от 12.02.2021 №27/294, не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы общества, заявленные требования являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым решение суда первой инстанции об удовлетворении заявленных требований на основании пункта 2 статьи 269 АПК РФ отменить, приняв по делу новый судебный акт об отказе удовлетворении заявленных требований.

Нарушения норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены обжалуемого решения, судом апелляционной инстанции не установлено, а приведенный в апелляционной жалобе довод агентства о том, что при вступлении в дело третьего лица рассмотрение дела не было произведено судом первой инстанции сначала, коллегией не принимается, поскольку данное нарушение не является основанием для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В связи с отсутствием оснований для удовлетворения заявленных требований судебные расходы по уплате государственной пошлины по заявлению в сумме 3 000 рублей на основании статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на общество. На основании статьи 333.37 Налогового кодекса РФ суд апелляционной инстанции не относит на агентство судебные расходы по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда  Приморского края от 12.11.2021   по делу №А51-8172/2021 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

    Г.Н. Палагеша

 

Судьи

С.В. Понуровская

 

        А.В. Гончарова