АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  ВОРОНЕЖСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

 

г.Воронеж                                                                                             Дело № А14-8489/2016

« 13 » июня 2017 г.

Решение в полном объеме изготовлено 13 июня 2017 года 

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Есаковой М.С.,                         

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление товарищества собственников недвижимости «Высотка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Воронеж

к государственной жилищной инспекции Воронежской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г.Воронеж

о признании недействительным предписания от 10.05.2016 №02-07/145

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 – ведущего консультанта по доверенности от 10.11.2014 (на 3 года), паспорт,

от ответчика: нился, о времени и месте заседания надлежаще извещен,

у с т а н о в и л:

товарищество собственников недвижимости «Высотка» (далее по тексту – ТСН «Высотка», заявитель по делу) обратилось в арбитражный суд с заявлением к  государственной жилищной инспекции Воронежской области (далее по тексту  - ответчик по делу) о признании недействительным предписания от 10.05.2016 №02-07/145

ГЖИ Воронежской области заявленные требования не признает, ссылаясь на законность и обоснованность оспариваемого акта.

ТСН   «Высотка»   о времени и месте рассмотрения дела надлежаще поддержало

извещено, явку представителя в заседание не обеспечило.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривалось в отсутствие заявителя. 

В судебном заседании 06.12.2016 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 13.12.2016.

Из материалов дела следует, что на основании приказа руководителя ГЖИ Воронежской области от 01.06.2016 №8359 в отношении управляющей компании ТСН «Высотка» (далее – УК ТСН «Высотка в присутствии представителя Товарищества ФИО3 14.06.2016 сотрудниками ГЖИ Воронежской области проведена внеплановая (на основании обращения ФИО4 – жильца дома №78а по ул.Сакко и Ванцетти г.Воронежа) проверка соблюдения УК ТСН «Высотка» обязанностей по содержанию и текущему ремонту жилищного фонда, находящегося в управлении УК ТСН «Высотка», результаты которой отражены в акте №02-05/1392 от 14.06.2016.

В ходе проверки выявлено, что объем потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предоставленной на общедомовые нужды, предъявленный ПАО «ТНС Энерго Воронеж» собственникам помещений многоквартирного дома 23 по ул.Красноармейская г.Воронежа в платежных документах за июль 2015 года, не соответствует объему, указанному в поквартирной ведомости за июнь 2015 года, поскольку ПАО «ТНС Энерго Воронеж» не учтены объемы индивидуального потребления спорной коммунальной услуги по 4-м нежилыми встроенными помещениями, подключенными после ОДПУ, что является нарушением пунктов 43 и 44 Правил Предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждены постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354).

По результатам проверки ПАО «ТНС Энерго Воронеж» выдано предписание №03-29/59 от 22.03.2016, которым среди прочего на Общество возложена обязанность установить контрольные приборы учета по электроснабжению для помещений многоквартирного дома 23 по ул.Красноармейской г.Воронежа с низким потреблением по индивидуальным приборам учета.

Не согласившись с данным предписанием, считая, что его вынесением в оспариваемой части ГЖИ  Воронежской области нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ПАО «ТНС Энерго Воронеж» обратилось в суд с настоящими требованиями.

В   обоснование    заявленных   требований  Общество, со ссылкой на положения 

частей 1,9,12 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»,  пункты 145,150 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утверждено Постановлением Правительства РФ №442), указывает на то, что обязанность по оснащению приборами учета энергопринимающих устройств в многоквартирных домах возложена на собственника энергопринимающего устройства, а в случае невыполнения данной обязанности собственником энергопринимающих устройств, в том числе собственниками многоквартирных домов и помещений в многоквартирных домах, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства – на сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой имеют непосредственное или опосредованное присоединение к таким энергопринимающим устройствам, объектам по производству электрической энергии (мощности), объектам электросетевого хозяйства.

Заявитель обращает внимание на то, что понятие «сетевые организации» дано пунктом 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (утверждены Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861), в соответствии с которым это организации, владеющие на праве собственности или ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Под объектами электросетевого хозяйства, в свою очередь, статья 3 Федерального закона №261-ФЗ подразумевает линии электропередачи, трансформаторные и иные подстанции, распределительные пункты и иное предназначенное для обеспечения электрических связей и осуществления передачи электрической энергии оборудование.

При этом заявитель настаивает на том, что ПАО «ТНС Энерго Воронеж» (до 30.06.2015 ОАО «Воронежская энергосбытовая компания») является не сетевой, а энергосбытовой организацией, под которыми вышеуказанный Федеральный закон понимает организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии.

ПАО «ТНС Энерго Воронеж» подчеркивает, что не имеет в собственности  объектов электросетевого хозяйства и в соответствии с действующим законодательством не наделено правом обязывать собственников помещений многоквартирного дома устанавливать контрольные приборы учета электроэнергии в принудительном порядке.

Более того, такая обязанность, по мнению заявителя, действующим законодательством вообще не предусмотрена.

Помимо изложенного, ПАО «ТНС Энерго Воронеж» указывает на то, что исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Однако, содержание оспариваемого предписания, по мнению Общества, не соответствует принципам законности и исполнимости.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, ГЖИ Воронежской области указывает на то, что в ходе проведенной Инспекцией проверки было установлено, что ПАО «ТНС Энерго Воронеж», являясь исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению многоквартирного дома №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа и получая платежи за данную коммунальную услугу, используемую на общедомовые нужды, не обеспечило  надлежащий учет индивидуального потребления данного коммунального ресурса в нежилых помещениях указанного дома, в связи с чем в оспариваемом предписании содержится требование об установке контрольных приборов учета для таких помещений.

По утверждению ГЖИ, довод заявителя о том, что ПАО «ТНС энерго Воронеж» не является сетевой организацией и, следовательно, не должно устанавливать контрольные приборы учета, не соответствует положениям законодательства, регулирующего спорные отношения, а оспариваемое предписание является законным и обоснованным.

   Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном  Арбитражным   процессуальным  кодексом.  В  случаях,  предусмотренных   настоящим

Кодексом в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица (статья 4 АПК РФ).

Граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 198 АПК РФ). 

Для признания недействительными актов и незаконными действий (бездействий) необходимо одновременное существование указанных в статье 198 АПК РФ условий: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Под государственным жилищным надзором понимается, в том числе деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами требований, установленных жилищным законодательством (статья 20 Жилищного кодекса РФ).

В силу пункта 2 статьи 5 Жилищного кодекса РФ жилищное законодательство состоит из настоящего Кодекса, принятых в соответствии с настоящим Кодексом других федеральных законов, а также изданных в соответствии с ними указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, принятых законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.06.2013 №493 утверждено Положение о государственном жилищном надзоре (далее Положение N 493), согласно пунктам 10, 11 которого в целях осуществления государственного жилищного надзора органы государственного жилищного надзора в пределах установленных полномочий организуют и проводят плановые и внеплановые документарные и выездные проверки по соблюдению органами государственной власти, органами местного самоуправления, а также юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами обязательных требований, в том числе к установлению размера платы за содержание и ремонт жилого помещения, содержанию общего имущества в многоквартирном доме, определению размера и внесению платы за коммунальные услуги (в части порядка, срока и формы внесения платы за коммунальные услуги).

Постановлением Правительства Воронежской области от 09.09.2013 №799 утверждено Положение о государственной жилищной инспекции Воронежской области, в соответствии с пунктам 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3 которого сотрудники Инспекции вправе беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и копии приказа руководителя (заместителя руководителя) инспекции о назначении проверки посещать территорию и расположенные на ней многоквартирные дома, наемные дома социального использования, помещения общего пользования в многоквартирных домах, с согласия собственников помещений в многоквартирном доме посещать жилые помещения и проводить их обследование, проводить исследования, испытания, расследования, экспертизы и другие мероприятия по контролю, а также выдавать предписания о прекращении нарушений обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований.

Согласно части 3 статьи 20 Жилищного кодекса РФ к отношениям, связанным с осуществлением государственного жилищного надзора (равно как и с осуществлением соответствующего муниципального жилищного контроля), организацией и проведением проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» (далее – по тексту –Федеральный закон №294-ФЗ), с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 4.1 и 4.2 статьи 20 Жилищного кодекса РФ.

Подпунктом «в» пункта 2 части 2 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ предусмотрено, что основанием для проведения внеплановой проверки является, в том числе, поступление в органы государственного контроля (надзора) обращений и заявлений граждан о фактах нарушения прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).

Таким образом, рассматриваемая в рамках настоящего дела проверка в отношении ПАО «ТНС энерго Воронеж» была проведена ГЖИ Воронежской области в пределах предоставленных ей полномочий на законных основаниях.

По общему правилу исполнителем жилищно-коммунальных услуг может являться организация любой формы собственности, организационно-правовой формы (индивидуальный предприниматель), в обязанности которой в соответствии с законодательством РФ, договором и/или распорядительным актом входит предоставление потребителям жилищно-коммунальных услуг.

Для потребителей, проживающих в многоквартирных домах, исполнителями могут являться:

а) для нанимателей - наймодатель (юридическое или физическое лицо), непосредственно либо в лице уполномоченной им организации, осуществляющей управление и обслуживание жилищного фонда;

б) для собственника жилья - управляющая организация или организация, обслуживающая жилищный фонд... (Методическое пособие по содержанию и ремонту жилищного фонда МДК 2-04-2004, утверждено Госстроем России, опубликовано в 2004 году).

Постановлением  Правительства РФ от 06.05.2011 №354 утверждены Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (далее – Правила предоставления коммунальных услуг …), предназначенные для регулирования отношений по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.

Пунктами 9,14 и 17 Правил предоставления коммунальных услуг … предусмотрено, что в случае управления многоквартирным домом управляющей организацией, ресурсоснабжающая организация вправе предоставлять коммунальные услуги и взимать плату с потребителей до даты начала поставки коммунального ресурса непосредственно управляющей организации по договору о приобретении коммунального ресурса, заключенному управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией, или с даты расторжения договора о приобретении коммунального ресурса, заключенного управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией. 

Таким образом, в указанных случаях ресурсоснабжающая организация  может выступать исполнителем коммунальных услуг.

Данная позиция нашла свое отражение в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.06.2013 по делу №ВАС-1600/13, и согласуется  позицией Верховного Суда Российской Федерации, выраженной в решении Верховного Суда Российской Федерации от 13.01.2014 №АКПИ13-1116 и в «Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации 1 (2014)», утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 24.12.2014 (вопрос 9 раздела VI), согласно которым предоставление управляющей организацией коммунальных услуг потребителям не осуществляется без заключения соответствующего договора с ресурсоснабжающей организацией, а функции исполнителя коммунальных услуг при таких обстоятельствах осуществляет ресурсоснабжающая организация.

Из материалов дела усматривается, что многоквартирный жилой дом №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа находится на обслуживании  Управляющей компании -  АО «УК Ленинского района».

При этом проверкой ГЖИ Воронежской области установлено, что договор поставки электроэнергии между ПАО «ТНС энерго Воронеж»  и АО «УК Ленинского района»  от 08.08.2012 №3820 расторгнут на основании пункта 53 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее – Основные положения, утверждены Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442), в связи с ненадлежащим исполнением АО «УК Ленинского района» обязательств по оплате электрической энергии в соответствии с условиями договора.

Согласно извещению УРТ Воронежской области от 14.05.2015 №55-11/826 ПАО «ТНС энерго Воронеж» приняло на себя обязательства по обслуживанию собственников и нанимателей помещений многоквартирных домов, находящихся в управлении АО «УК Ленинского района», в том числе и дома №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа с 01.06.2015.

В силу изложенного, ПАО «ТНС энерго Воронеж» с 01.06.2015 правомочно  предоставлять коммунальные услуги непосредственно их потребителям – собственникам помещений в многоквартирном жилом доме №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа,   взимать с них плату за предоставленные услуги, в том числе и плату за электроэнергию, предоставленную на общедомовые нужды, фактически являясь для потребителей исполнителем данной коммунальной услуги.

В соответствии с абзацем 4 пункта 44 Правил предоставления коммунальных услуг (в редакции, действовавшей на момент вынесения предписания) в случае оказания коммунальной услуги непосредственно ресурсоснабжающей организацией, объем коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды за расчетный период распределяется между потребителями пропорционально размеру общей площади, принадлежащего каждому потребителю (находящегося в его пользовании) жилого  или  нежилого помещения в многоквартирном доме по формулам, отраженным 

в Приложении №2 к Правилам предоставления коммунальных услуг. 

В связи с внесением статьей 12 Федерального закона от 29.06.2015 №176-ФЗ изменений в Жилищный кодекс РФ и отдельные законодательные акты Российской Федерации, Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации письмом от 30.12.2016 №45097-АЧ/04 дало разъяснения о применении отдельных положений законодательства Российской Федерации по вопросам заключения договоров о предоставлении коммунальных услуг.

Согласно указанным разъяснениям в период до 01.07.2016 плата за коммунальные услуги, предоставленные РСО в качестве исполнителя коммунальных услуг на общедомовые нужды, в соответствии с редакцией пункта 44 Правил предоставления коммунальных услуг …, действовавшей до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 29.06.2016 №603 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам предоставления коммунальных услуг, рассчитывалась и распределялась между потребителями пропорционально размеру общей площади принадлежащего каждому потребителю (находящегося в его пользовании) жилого или нежилого помещения в многоквартирном доме, согласно формулам 11 - 14 Приложения №2 к Правилам предоставления коммунальных услуг … (в редакции до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 29.06.2016 №603), то есть исходя из объема коммунальной услуги, рассчитанного как разница между объемом коммунальной услуги, определенным по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета, и объемом коммунальной услуги, потребленным в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме.

Как указывает ГЖИ Воронежской области, в ходе проверки Инспекцией было выявлено, что объем потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предоставленной на общедомовые нужды, предъявленный ПАО «ТНС энерго Воронеж» собственникам помещений в многоквартирном жилом доме №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа в платежных документах за июль 2015 года не соответствует объему, указанному в поквартирной ведомости за июнь 2015 года.

По мнению Инспекции, такое несоответствие произошло вследствие того, что в указанном жилом доме имеются 4 нежилых встроенных помещения, подключенных после общедомовых приборов учета (/ОДПУ/, подтверждается актом осмотра электроустановки от 15.09.2015), индивидуальное потребление энергии которыми не учитывалось или учитывалось не в полной мере при определении платы за коммунальную услугу по электроснабжению, предоставленную на общедомовые нужды собственникам помещений многоквартирного жилого дома №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа за указанный период, чем нарушило пункты 43 и 44 Правил предоставления коммунальных услуг.

При этом, как указано в акте проверки от 22.03.2016 №03-27/2011, ПАО «ТНС энерго Воронеж» в поквартирных ведомостях за период с июня по декабрь 2015 года указывало объемы индивидуального потребления коммунальной услуги по электроснабжению нежилыми помещениями, не соответствующие показаниям индивидуальных приборов учета (ИПУ).

Устранить выявленное нарушение, по мнению Инспекции, возможно путем установки контрольных приборов учета по электроснабжению для помещений с низким потреблением по ИПУ, на что и было указано в оспариваемом пункте предписания.

Суд не может согласиться с данной позицией ГЖИ Воронежской области по следующим основаниям. 

Производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов (часть 1 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности»).

Согласно части 8 статьи 13 указанного Федерального закона действия по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов вправе осуществлять лица, отвечающие требованиям, установленным законодательством Российской Федерации для осуществления таких действий.

В силу положений Федерального закона №261-ФЗ собственники жилых домов, за исключением указанных в части 6 настоящей статьи, собственники помещений в многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона, обязаны обеспечить оснащение таких домов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию. При этом многоквартирные дома в указанный срок должны быть оснащены коллективными (общедомовыми) приборами учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также индивидуальными и общими (для коммунальной квартиры) приборами учета используемых воды, природного газа, электрической энергии.

В соответствии с частью 9 статьи 13 Федерального закона №261-ФЗ с 01.07.2010 организации, которые осуществляют снабжение водой, природным газом, тепловой энергией, электрической энергией или их передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями настоящей статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

Исходя из положений части 12 статьи 13 Федерального закона №261-ФЗ организации, указанные в части 9 статьи 13 обязаны совершить действия по оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми и передачу которых указанные организации осуществляют, объектов, инженерно-техническое оборудование которых непосредственно присоединено к принадлежащим им сетям инженерно-технического обеспечения и которые в нарушение требований частей 3 - 6.1 настоящей статьи не были оснащены приборами учета используемых энергетических ресурсов в установленный срок.

Аналогичные положения содержатся и в Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии (утверждены Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442), пунктом 150 которых предусмотрено, что в случае невыполнения собственником энергопринимающих устройств, в том числе собственниками многоквартирных домов, жилых домов и помещений в многоквартирных домах, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства обязанности по их оснащению приборами учета в сроки, установленные статьей 13 Федерального закона «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», действия по их оснащению приборами учета обязана осуществить сетевая организация, объекты электросетевого хозяйства которой имеют непосредственное или опосредованное присоединение к таким энергопринимающим устройствам, объектам по производству электрической энергии (мощности), объектам электросетевого хозяйства.

Понятие «сетевые организации» дано пунктом 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (утверждены Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861): это организации, владеющие на праве собственности или ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Общество отрицает принадлежность ей каких-либо объектов электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное или опосредованное присоединение к энергопринимающим устройствам многоквартирного жилого дома №23 по ул.Красноармейской г.Воронежа.

При этом в материалах дела отсутствуют доказательства того, что ПАО «ТНС энерго Воронеж» осуществляет снабжение дома №23 по ул.Красноармейской г.Воронежа электрической энергией через принадлежащие ей сети инженерно-технического обеспечения, которые имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования дома №23 по ул.Красноармейской г.Воронежа, подлежащих в соответствии с требованиями статьи 13 Федерального закона №261-ФЗ оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Таким образом, доказательства того, что ПАО «ТНС энерго Воронеж» является сетевой организацией ГЖИ Воронежской области в ходе проверки не выявила, в  ходе судебного разбирательства по настоящему делу не представила. 

Более того, материалами дела подтверждается, что ПАО «ТНС энерго Воронеж» является не сетевой, а энергосбытовой организацией, гарантирующим поставщиком электрической энергии.

Понятия энергосбытовая организация и гарантирующий поставщик даны в статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике»:

- энергосбытовая организация - организация, осуществляющая в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии,

- гарантирующий поставщиком электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В соответствии со сведениями Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) основным видом деятельности ПАО «ТНС энерго Воронеж» является деятельность агентов по оптовой торговле электроэнергией и тепловой энергией (без их производства, передачи и распределения) – код ЭКВЭД 51.18.26.

Фактически осуществляемый заявителем вид предпринимательской деятельности совпадает с отраженным в ЕГРЮЛ основным видом деятельности, что ГЖИ Воронежской области не оспаривает.

Исходя из совокупности изложенного следует, что у ПАО «ТНС энерго Воронеж» отсутствует обязанность по оснащению многоквартирного жилого дома №23 по ул.Красноармейской г.Воронежа какими-либо прибора учета электрической энергии.

Не предусмотрена такая обязанность и пунктом 44 Правил предоставления коммунальных услуг…, на который имеется ссылка в оспариваемом предписании.

Кроме того, суд считает необходимым отметить, что в предписании указано, что ПАО «ТНС энерго Воронеж» должно установить некие «контрольные» приборы учета по электроснабжению для помещений многоквартирного жилого дома №23 по ул.Красноармейская г.Воронежа именно «с низким потреблением» по индивидуальным приборам учета.

Как пояснил представитель ГЖИ Воронежской области в ходе судебного разбирательства по настоящему делу, Инспекция имела ввиду дополнительные контрольные приборы, которые будут позволять сотрудникам ПАО «ТНС энерго Воронеж» проверять правильность отражения показаний ИПУ собственниками нежилых помещений с низким потреблением электроэнергии. Однако, пояснить, что это за дополнительные контрольные приборы, существующий порядок их установки и норму права, предусматривающую установку таких приборов затруднился.

 При этом пояснить, как ГЖИ Воронежской области разделило нежилые помещения на помещения  с высоким, средним и низким уровнем потребления электроэнергии, а также нормы потребления электроэнергии в зависимости от вида осуществляемой деятельности в нежилых помещениях, представитель ГЖИ Воронежской области также не смог.

Вместе с тем маленькое по площади помещение может использоваться для осуществления деятельности с чрезвычайно высоким потреблением энергии ввиду эксплуатации большого количества мощного оборудования, работающего от электрической энергии и, наоборот, в огромном помещений, кроме питания лампы освещения иной расход электроэнергии может не осуществляться.

Более того, ни в ходе проверки в сентябре 2015 года, ни в ходе проверки в марте 2016 года  данные обстоятельства не выяснялись ГЖИ Воронежской области, которой только констатировался факт несоответствия данных поквартирных ведомостей с фактическими данными по ИПУ, что может свидетельствовать о недобросовестности непосредственно собственников (владельцев) помещений.

Помимо изложенного, суд соглашается с доводом заявителя о неисполнимости предписания. 

Согласно статье 16 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», по результатам мероприятия по контролю должностными лицами органа государственного контроля (надзора) составляется акт установленной формы в двух экземплярах. 

В случае выявления в результате мероприятий по контролю административного правонарушения должностным лицом органа государственного контроля (надзора) юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю выдаются предписания об устранении выявленных нарушений с указанием срока их устранения (статья 17 Федерального закона № 294-ФЗ).

По смыслу статьи 17 Федерального закона №294-ФЗ предписание выносится в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующей проверки нарушений законодательства в целях их устранения.

Предписание представляет собой акт должностного лица, уполномоченного на проведение государственного жилищного надзора, содержащий властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретных граждан, индивидуальных предпринимателей и организаций.

Невыполнение в срок законного предписания органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), является основанием для привлечения граждан и юридических лиц к административной ответственности.

При этом предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы.

Исполнимость предписания также является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Следовательно, указанное предписание должностного лица должно содержать четкую формулировку относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения. Содержащиеся в предписании требования должны исключить возможность двоякого толкования; изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами.

Судом установлено и подтверждено материалами дела, что оспариваемое предписание не соответствует указанным требованиям закона и является неисполнимым не только ввиду возложения обязанности на ненадлежащее лицо, но и ввиду неясности.

Неопределенность и неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием для признания его недействительным, как не соответствующим Федеральному  закону №294-ФЗ.

Согласно статье 65 Налогового кодекса РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений. 

В силу части 1 статьи 201 АПК РФ обязанность  доказывания  соответствия  оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого   акта,   решения,    совершения  оспариваемых  действий  (бездействия), возлагается  на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

ГЖИ Воронежской области не представлены доказательства законности и обоснованности предписания №03-29/59 от 22.03.2016 в части возложения на ПАО «ТНС энерго Воронеж» обязанности установить контрольные приборы учета по электроснабжению для помещений многоквартирного жилого дома №23 по ул.Красноармейской г.Воронежа с низким потреблением по индивидуальным приборам учета, безусловно нарушившего в указанной части права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В силу изложенного, требования заявителя подлежат удовлетворению.

В  соответствии со статьей 110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими   в   деле,   в    пользу   которых    принят    судебный  акт, взыскиваются   арбитражным судом  со стороны.

При этом судом учтено, что после прекращения отношений истца с государством по поводу уплаты государственной пошлины и рассмотрения судом дела, возникают отношения между сторонами судебного спора (истцом и ответчиком) по поводу возмещения судебных расходов, в состав которых законодателем включена уплаченная сумма государственной пошлины.

Взыскивая с ответчика уплаченную истцом в бюджет государственную пошлину, суд возлагает на ответчика обязанность не по уплате государственной пошлины  в  бюджет,  а  по компенсации истцу денежных сумм, равных понесенным им судебным расходам.

Законодательством  не предусмотрено освобождение   государственных   и муниципальных  органов  от  возмещения  судебных  расходов  в  случае,  если решение принято   не   в   их   пользу.   Напротив,   в   части  1 статьи 110 АПК РФ гарантируется возмещение всех понесенных судебных расходов в пользу выигравшей дело стороны, независимо   от    того,   является   ли   проигравшей    стороной   государственный   или муниципальный орган. 

С   учетом   изложенного,   результатов  рассмотрения дела,  и правовой позиции Высшего    Арбитражного    суда    РФ,    изложенной   в Постановлении Президиума от 13.11.2008 №7959/08 (в случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом  в полном размере), судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб. относятся на ГЖИ Воронежской области и  подлежат взысканию с нее в  пользу заявителя.

На основании материалов дела и, руководствуясь статьями 7-11,65,110,167-170,180,198,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным пункт 5 предписания Государственной жилищной инспекций Воронежской области №03-29/59 от 22.03.2016, как не соответствующий Федеральному закону от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности».

Взыскать с Государственной жилищной инспекции Воронежской области (г.Воронеж, зарегистрирована Администрацией Воронежской области 02.04.1998 за номером 282, запись в ЕГРЮЛ внесена МИМНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Воронежской области 21.03.2003 за ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Воронеж» (г.Воронеж, запись в ЕГРЮЛ внесена МИМНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Воронежской области 31.08.2004 за ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия и Федеральный арбитражный суд кассационной инстанции в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу через арбитражный суд Воронежской области.

       Судья                                                                                                      М.С.Есакова