ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-9818/2023

Дело № А41-27985/22

26 июля 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена  19 июля 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 июля 2023 года 

 

Судья Десятого арбитражного апелляционного суда Виткалова Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1,

при участии в заседании:

от истца: ФИО2, лично, по паспорту,

от ответчика: не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление ИП ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304507436400670) к ИП ФИО3 (ОГРНИП 317502900029220) о взыскании компенсации за нарушение авторских прав,

УСТАНОВИЛ:

ИП ФИО2 (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Московской области с иском о взыскании с ИП ФИО3 (далее - ответчик) компенсации за нарушение авторских прав на фотографические произведения в размере 120 000 руб., расходов по оплате государственной пошлины в 4 600 руб. 

            Решением Арбитражного суда Московской области от 04.05.2023 исковые требования частично удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке.

Определением от 27.06.2023 апелляционный суд пришёл к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда истец поддержал заявленные требования, просил их удовлетворить.

Дело рассмотрено в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие ответчика, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

03.04.2018 между ИП ФИО2 (заказчик, истец) и ФИО4 (фотограф) 03.04.2018 был заключен договор авторского заказа с условием об отчуждении заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано фотографом, согласно пункту 1.1. которого, фотограф обязуется по заказам заказчика создавать обусловленные настоящим договором произведения и одновременно с передачей каждого такого произведения передать заказчику в полном объеме исключительное право на вновь созданное произведение. Заказчик выплачивает фотографу вознаграждение, размер которого определен настоящим договором. 

В соответствии с пунктом 2 договора заказчику будут переданы права: использования произведения независимо от того, совершаются действия в целях извлечения прибыли или без такой цели (перечень которых приведен в п. 2.2.1 договора); на распоряжение произведением. Заказчик сможет по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование произведения. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением) (п. 2.2.2. договора); на неприкосновенность произведения (п. 2.2.3 договора). 

Согласно пункту 2.5. договора произведение заказчику необходимо для использования в коммерческих целях путем размещения на сайтах, принадлежащих заказчику, на сайтах торговых площадок (маркетплейсы Озон, Вайлдберриз, Яндекс.Маркет, Али Экспресс и других), для использования в рекламных целях в соцсетях Инстаграмм, Ютуб, Телеграм и других. 

Продолжительность срока исполнения договора стороны устанавливают с момента его заключения до 31 декабря 2025 года (п. 10.3. договора). 

В соответствии с актом приема-передачи N 4 от 03.04.2019 ФИО4 передала истцу все исключительные права на созданные ею в рамках договора от 03.04.2018 произведения (фотографии), образцы фотографий в количестве 42 штук приведены в акте. 

В соответствии с актом приема-передачи N 5 от 21.05.2020 ФИО4 передала истцу все исключительные права на созданные ею в рамках договора от 03.04.2018 произведения (фотографии), образцы фотографий в количестве 12 шт. приведены в акте. 

Образцы фотографий, созданных в рамках данного договора авторского заказа, используются истцом в предпринимательских целях, а именно: посредством размещения предложения о продаже товара (белья торговой марки Ysabel Mora) на сайте торговой площадки OZON (https://www.ozon.ru) под артикулами 178536090, 13215192. 

В исковом заявлении истец указывает на то, что 02.02.2022 оператор-менеджер по работе с электронными торговыми площадками ИП ФИО2 ФИО5 обнаружила незаконное использование фотографий со стороны ИП ФИО3, которая осуществила использование в коммерческих целях данные произведения (фотографии) на сайте OZON (https://www.ozon.ru) под артикулами 325818281, 325818703, права на которые принадлежат ИП ФИО2 в силу договора авторского заказа, заключенного между ИП ФИО2 и фотографом ФИО4 из акта N 4 фото под номерами 17, 4, 11, 3. Всего выявлено незаконное использование четырех фотографий. После чего, факт использования принадлежащей истцу фотографии от имени продавца ИП ФИО3 был зафиксирован протоколом осмотра письменных доказательств от 02.02.2022 и актом о фиксации нарушения исключительных прав истца N 8 от 05.02.2022, составленных с участием индивидуального предпринимателя ФИО2, двух свидетелей - ФИО6 (бухгалтера ИП ФИО2) и ФИО5 (оператора-менеджера по работе с электронными торговыми площадками) путем выхода в сеть Интернет с компьютера DESKTOP-02P8PBQ, набора в поисковой строке фразы: ozon https://www.ozon.ru. ввода артикулов товара 325818281, 325818703, перехода на электронные страницы карточки товаров, продаваемых ИП ФИО3 и сопоставления обнаруженных фотографий с фотографиями, исключительные права на которые переданы истцу по договору авторского заказа, и размещенной в карточке товара, продаваемого ИП ФИО2 под артикулами 178536090, 13215192 на торговой площадке OZON. По результатам осмотра сделаны скриншоты страниц, которые скопированы и вставлены в текст вышеуказанных протоколов осмотра. Таким образом, при использовании фотографических произведений на страницах сайта ozon hrtps://www.ozon.ru/ при реализации ответчиком товаров под артикулами 325818281, 325818703 нарушено исключительное право правообладателя, так как истец не давал своего разрешения ответчику на использование принадлежащих ему исключительных прав. 

Поскольку досудебный порядок урегулирования спора, инициированный и реализованный истцом, не принес положительного результата, истец обратился в суд с настоящим иском. 

Пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если названным Кодексом не предусмотрено иное. 

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). 

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается указанным Кодексом. 

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются в числе прочих произведения науки, литературы и искусства. 

Из пункта 1 статьи 1259 ГК РФ следует, что объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения. 

Разновидностью произведения науки, литературы и искусства является такая группа произведений, как фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии. 

В силу пункта 1 статьи 1228 ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. 

Автору произведения принадлежат исключительное право на произведение, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения, а также другие права в случаях, предусмотренных законом (статья 1255 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Исключительное право на произведение - право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим способом, разрешать и запрещать использование произведения, а также давать согласие другим лицам на использование произведения (статьи 1229, 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. 

Согласно части 3 статьи 1228 ГК РФ исключительное право на произведение может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом. 

Под творческой деятельностью фотографа следует понимать следующие его действия по созданию результата интеллектуальной деятельности: выбор экспозиции, размещение объекта фотоснимка в пространстве, выбор собственной позиции для совершения фотосъемки, установка света и/или адаптация своего местонахождения и места нахождения объекта фотосъемки под имеющееся освещение, подбор световых фильтров для объектива, установка выдержки затвора, настройка диафрагмы, настройка резкости кадра, проявление фотопленки (для пленочных фотоаппаратов), проявление фотографий (для пленочных фотоаппаратов), обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ (для цифровых фотоаппаратов). Соответственно, процесс создания любой фотографии или видеозаписи обладает признаками творческой деятельности, представляющей собой фиксацию с помощью технических средств различных отражений постоянно изменяющейся действительности. 

Как разъяснено в пункте 80 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении вопроса об отнесении конкретного результата интеллектуальной деятельности к объектам авторского права следует учитывать, что по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. При этом надлежит иметь в виду, что, пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом. Само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права. 

Спорные фотографии созданы творческим трудом его автора, для изготовления данных произведений привлекались фотомодели и арендовалась фотостудия, в связи с чем, являются объектами авторских прав. 

Согласно положениям статей 1229 и 1270 ГК РФ использование другим лицом фотографического произведения без согласия на то правообладателя, является незаконным. 

В подпункте 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ указано, что использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). 

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 59 постановления N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер. По иску о защите авторских прав истец должен подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком; ответчик обязан доказать выполнение им требований закона при использовании произведений и (или) объектов смежных прав. В противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем авторского права и (или) смежных прав, и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Таким образом, исходя из характера спора о защите авторских прав на истце лежит обязанность доказать факты принадлежности ему авторских прав и использования данных прав ответчиком, на ответчике - выполнение им требований действующего законодательства при использовании соответствующих произведений. 

В силу пункта 1 статьи 1300 Гражданского кодекса Российской Федерации информацией об авторском праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

Факт принадлежности истцу исключительных прав на спорное фотографическое произведение подтвержден договором авторского заказа с условием об отчуждении заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано фотографом, от 03.04.2018, заключенным между ИП ФИО2 и фотографом ФИО4, актом приема-передачи исключительных прав 

Обстоятельства использования ответчиком спорных фотографических произведений путем их опубликования на торговой площадке сайта OZON (https://www.ozon.ru), подтверждены представленными протоколом осмотра письменных доказательств от 02.02.2022 и актом о фиксации нарушения исключительных прав N 8 от 05.02.2022. 

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных ГК РФ для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Согласно пункту 4 статьи 1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Заявляя требование о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, истец должен представить обоснование размера взыскиваемой суммы (пункт 6 части 2 статьи 131, абзац восьмой статьи 132 ГПК РФ, пункт 7 части 2 статьи 125 АПК РФ), подтверждающее, по его мнению, соразмерность требуемой им суммы компенсации допущенному нарушению, за исключением требования о взыскании компенсации в минимальном размере (пункт 61 постановления от 23.04.2019 N 10).

В пункте 62 постановления от 23.04.2019 N 10 отмечено, что рассматривая дела о взыскании компенсации, суд, по общему правилу, определяет ее размер в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации (абзац второй пункта 3 статьи 1252).

По требованиям о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей суд определяет сумму компенсации исходя из представленных сторонами доказательств не выше заявленного истцом требования.

Суд определяет размер подлежащей взысканию компенсации и принимает решение (статья 196 ГПК РФ, статья 168 АПК РФ), учитывая, что истец представляет доказательства, обосновывающие размер компенсации (абзац пятый статьи 132, пункт 1 части 1 статьи 149 ГПК РФ, пункт 3 части 1 статьи 126 АПК РФ), а ответчик вправе оспорить как факт нарушения, так и размер требуемой истцом компенсации (пункты 2 и 3 части 2 статьи 149 ГПК РФ, пункт 3 части 5 статьи 131 АПК РФ).

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован.

Ответчик заявил о снижении суммы компенсации ввиду сложного финансового состояния, наличия двух несовершеннолетних детей на иждивении, болезнь супруга и снижение ежегодного дохода.

При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Обстоятельства, на которые ссылается ответчик, подтверждены им документально.

Оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности и взаимосвязи все приведенные доводы и представленные в материалы дела доказательства, учитывая степень вины ответчика, отсутствие доказательств вероятных убытков правообладателя, невысокую стоимость товара, отсутствие доказательств неоднократного привлечения ответчика к ответственности за нарушение исключительных прав, принимая во внимание, принципы разумности и справедливости, отсутствие надлежащих доказательств, обосновывающих размер компенсации, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения, апелляционный суд приходит к выводу о том, что размер компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак подлежит снижению до 60 000 руб.

Компенсация в указанном размере соответствует целям обеспечения восстановления нарушенных прав и пресечения нарушений в сфере интеллектуальной собственности и стимулирования участников гражданского оборота к добросовестному, законопослушному поведению и соразмерна допущенному правонарушению.

Поскольку суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, решение суда подлежит отмене. 

В силу статьи 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей (часть 5 статьи 110 Кодекса). Поскольку компенсация снижена судом по ходатайству ответчика, расходы по госпошлине полностью возлагаются на ответчика по делу. 

Из смысла указанной нормы права следует, что в основу распределения судебных расходов между сторонами положен принцип возмещения их правой стороне за счет неправой.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение искового заявления и апелляционной жалобы подлежат распределению в соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 04.05.2023 по делу № А41-27985/22 отменить.

Взыскать с ИП ФИО3 в пользу ИП ФИО2 компенсацию за нарушение авторских прав на фотографические произведения в размере 60 000 руб. расходы по уплате госпошлины в сумме 4600 руб.

В остальной части иска отказать.

Постановление может быть обжаловано в  Суд по интеллектуальным правам  через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

 

Судья

 

Е.Н. Виткалова