АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-181242/21-14-1377

г. Москва

2 апреля 2024 года

Резолютивная часть объявлена 04 марта 2024 г.  Дата изготовления решения в полном объеме 2 апреля 2024 г.  

Арбитражный суд города Москвы в составе:  

председательствующего - судьи Лихачевой О.В. Судьей единолично 

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Елиной  А.С., с использованием средств аудиозаписи  

рассмотрел дело по исковому заявлению ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>)  к ответчику ООО "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН 

<

***>)  

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора: АО «ЛАНИТ», ПАО «ФСК ЕЭС»,  Временного управляющего ООО "ТИМЛИС", члена Ассоциации МСОПАУ ФИО1 (ИНН 

<

***>, регистрационный номер в реестре  арбитражных управляющих 113, адрес: 430001, 

<

...>)  

о взыскании 30 609 064,27 рублей 

и встречное исковое заявление ООО "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН  

<

***>)  

к ответчику ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) о взыскании 23 400 000 руб. 

в судебное заседание явились:  

от истца по первоначальному иску (ответчик по встречному иску) – ФИО2 по  доверенности от 06.06.2023г.  

от ответчика по первоначальному иску (истец по встречному иску) – ФИО3 по  доверенности от 01.01.2024г.  

в судебное заседание не явились: от третьих лиц – извещены; 

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТИМЛИС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с  исковым заявлением к ООО "Интеллектуальные системы" о взыскании стоимости  

выполненных работ в размере 30 396 290,24 руб., пени за просрочку оплаты  выполненных работ за период с 30.04.2021 г. по 16.08.2021 г. в размере 212 774,03 руб.,  пени за просрочку оплаты выполненных работ, начисленных на сумму 30 396 290,24  руб., исходя из ставки пени 0,01% за каждый день просрочки за период с 17.08.2021 г.  до даты фактического исполнения судебного акта.  

В свою очередь ООО "Интеллектуальные системы" обратилось в арбитражный  суд со встречным иском к ООО "ТИМЛИС" о взыскании суммы неустойки в размере 23  400 000 руб. за нарушение сроков выполнения работ по договору.  

В соответствии с требованиями ст. 132 АПК РФ ответчик до принятия  арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается  рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для  рассмотрения его совместно с первоначальным иском. Предъявление встречного иска  осуществляется по общим правилам предъявления исков. Встречный иск принимается  арбитражным судом в случае, если встречное требование направлено к зачету  первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью  или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и  первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение  приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.  

На основании изложенного, учитывая, что требования основаны на положениях  договора № ИС-60/19-СПД от 26.09.2019 г., встречный иск был принят судом к  рассмотрению совместно с первоначальными исковыми требованиями.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01 февраля 2022 г. по делу   № А40-181242/21-14-1377 истребованы у АО «ЛАНИТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>, адрес: 105066, Россия, г. Москва, Муниципальный округ Басманный  вн. Тер. г., Доброслободская ул., д. 5, помещение I, этаж/ком. 2/17 д) следующие  доказательства в виде оригиналов или заверенных надлежащим образом копий:  Договор № ИС-ЛНТ522825 от 25.09.2019 г. между АО «ЛАНИТ» и ООО  "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ"; все дополнительные соглашения к Договору №  ИС-ЛНТ-522825 от 25.09.2019 г. между АО «ЛАНИТ» и ООО  "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ"; истребованы у ПАО «ФСК ЕЭС» (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 117360, 

<

...>) следующие доказательства в виде оригиналов или заверенных надлежащим  образом копий: Договор № 522825 от 10.09.2018 г. между ПАО «ФСК ЕЭС» и АО  «ЛАНИТ», предметом которого является выполнение работ по трансформации КИСУ  ПАО «ФСК ЕЭС» в части производственно-хозяйственной деятельности в рамках  макропроекта «Развитие комплексных информационных систем управления  финансово-экономического блока» (Трансформация КИСУ в части ПХД); все  дополнительные соглашения к Договору № 522825 от 10.09.2018 г. между ПАО «ФСК  ЕЭС» и АО «ЛАНИТ», в т.ч. Дополнительное соглашение № 2 от 24.12.2020 г.  

Определение суда исполнено полностью со стороны АО "Ланит".  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24 марта 2022 г. по делу № А40181242/21-14-1377, оставленным без изменения постановлением Девятого  арбитражного апелляционного суда от 08 июля 2022 г., первоначальное исковое  заявление удовлетворено.  

Взыскано с ООО "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН 

<

***>) в  пользу ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) 30 396 290,24 руб. – задолженности,  212 774,03 руб. – пени, дальнейшее взыскание пени производить путем начисления на  сумму долга начиная с 17.08.2021 г. по день фактической оплаты исходя из 0,01% за  каждый день просрочки и 176 045 руб. – государственной пошлины.  

Встречное исковое заявление удовлетворено. 

Взыскано с ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) в пользу ООО  "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН 

<

***>) 23 400 0000 руб. –  неустойки и 140 000 руб. – государственной пошлины.  

Произведен зачёт первоначального и встречного иска в результате которого  взыскано с ООО "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН 

<

***>) в  пользу ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) 6 996 290,24 руб. – задолженности,  212 774,03 руб. – пени, дальнейшее взыскание пени производить путем начисления на  сумму долга начиная с 17.08.2021 г. по день фактической оплаты исходя из 0,01% за  каждый день просрочки и 36 045 руб. – государственной пошлины.  

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2022 г.  решение Арбитражного суда города Москвы от 24 марта 2022 года и постановление  Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 июля 2022 года по делу № А40181242/21 отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд  города Москвы.  

При новом рассмотрении в судебном заседании 17 января 2023 г. ООО  "Интеллектуальные системы" в порядке ст. 49 АПК РФ уточнило исковые требования  по встречному иску, которые выглядят следующим образом: о взыскании с ООО  "ТИМЛИС" суммы неустойки (пени) за нарушение сроков выполнения работ в размере  43 320 000 руб.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16 марта 2023 года по делу   № А40-181242/21-14-1377 привлечён временный управляющий ООО "ТИМЛИС", член  Ассоциации МСОПАУ ФИО1 (ИНН 

<

***>,  регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих 113, адрес: 430001,  

<

...>) к участию в деле, в  качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно  предмета спора.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22 мая 2023 г. по делу № А40181242/21-14-1377, оставленным без изменения постановлением Девятого  арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2023 г., в удовлетворении  первоначального иска отказано.  

Встречное исковое заявление удовлетворено. 

Взыскано с ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) в пользу ООО  "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН 

<

***>) 43 320 000 руб. –  неустойки и 140 000 руб. – государственной пошлины.  

Взыскано с ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) в доход федерального  бюджета РФ 60 000 руб. – государственной пошлины.  

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 08 декабря 2023 года  решение Арбитражного суда города Москвы от 22 мая 2023 года и постановление  Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2023 года по делу № А40181242/21 отменены в части встречного иска и распределения судебных расходов.  

Дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд  города Москвы.  

В остальной части принятые судебные акты оставлены без изменения. 

Отменяя судебные акты в указанной части, суд кассационной инстанции указал,  что судебная коллегия полагает, что выводы судов не учитывают фактический характер  спорных правоотношений, носят формальный характер, не отвечают имеющимся  толкованиям действующего гражданского законодательства и противоречат  разъяснениям высших судебных инстанций.  

Высшими судебными инстанциями неоднократно указывалось, что превращение  института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее  компенсационной функции.  

Действующее гражданское законодательство допускает исполнение обязательства  по частям (ст. 311 ГК РФ).  

Правовая позиция относительно возможности проведения расчета неустойки от  стоимости не исполненных в срок обязательств по каждому этапу работ, а не от цены  контракта, выражена в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 22.05.2012 № 676/12, от 15.07.2014 № 5467/14, от 28.01.2014   № 11535/13.  

Согласно Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 15.07.2014 г. № 5467/14 и Определению Верховного Суда Российской  Федерации от 16.12.2015 г. N 307-ЭС15-15798 начисление неустойки на общую сумму  контракта, а не на стоимость просроченного обязательства является злоупотреблением  правом (статья 10 ГК РФ).  

В судебно-арбитражной практике, в том числе, Высшими судебными  инстанциями неоднократно давались разъяснения, что начисление неустойки на общую  сумму контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит  принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 ГК РФ,  поскольку создает преимущественные условия кредитору.  

Кроме того, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве  способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности  за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения неустойки  предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям  нарушения обязательств.  

В соответствии со статьей 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации  именно законодатель устанавливает основания и пределы необходимых ограничений  прав и свобод гражданина в целях защиты прав и законных интересов других лиц. Это  касается и свободы договора при определении на основе федерального закона таких его  условий, как размеры неустойки – они должны быть соразмерны указанным в этой  конституционной норме целям.  

Как указано в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от  21.12.2000 № 263-О предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в  случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств  является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены  против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть по  существу, - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской  Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не  должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи  333 ГК Российской Федерации речь идет не о праве суда, а, по существу, о его  обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой  ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба,  причиненного в результате конкретного правонарушения, что не может  рассматриваться как нарушение статьи 35 Конституции Российской Федерации.  

В соответствии с пунктом 75 постановления Пленума ВС РФ № 7 при оценке  соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо  учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного  поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами  не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного  пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).  

При этом, судам необходимо принимать во внимание конкретные обстоятельства  дела, учитывая в том числе: соотношение сумм неустойки и основного долга;  длительность неисполнения обязательства; соотношение процентной ставки с  размерами ставки рефинансирования; недобросовестность действий кредитора по  принятию мер по взысканию задолженности; имущественное положение должника.  

В правоприменительной практике Верховного Суда РФ также неоднократно  указывалось на превышение суммы неустойки над суммой задолженности как на  критерий явной несоразмерности неустойки (Определение Верховного Суда РФ от  20.09.2019 № 309-ЭС19-15274 по делу № А60-33888/2018, Определение Верховного  Суда РФ от 12.11.2018 № 305-ЭС18-18039 по делу № А41-86130/2017).  

Однако данные разъяснения Высших судебных инстанций и конкретные  обстоятельства настоящего дела не были учтены судами при рассмотрении встречных  требований и определении размера ответственности исполнителя, что привело к тому,  что критерии соразмерности взысканной штрафной санкции по настоящему делу  надлежащим образом судами исследованы и установлены не были.  

Суд кассационной инстанции также полагает, что судами надлежащим образом не  была оценена вся совокупность обстоятельств дела, при которых происходило  исполнение договора, а также поведение сторон, при которых произошла просрочка  исполнителя, и не явилась ли просрочка следствием поведения обеих сторон, в том  числе, связанных с ведением переговорного процесса.  

Судами не учтена несоразмерность установленного в договоре размера  ответственности заказчика и исполнителя, а именно то, что размер неустойки  исполнителя установлен в 10 раз больше, чем размер неустойки заказчика.  

Также судами не были исследованы обстоятельства того, какие конкретно  негативные последствия понес кредитор вследствие просрочки исполнителя, которые  являются существенными при рассмотрении настоящего спора.  

Вместе с тем, установление указанных обстоятельств, а также определение  точных периодов начала и окончания просрочки с учетом фактически установленных  обстоятельств дела, имеет существенное значение для установления и  индивидуализации ответственности сторон в нарушение обязательств по договору.  

Как разъяснено в пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении», решение является законным в  том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в  полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению  к данному правоотношению или основано на применении в необходимых случаях  аналогии закона или аналогии права.  

Допущенные судами нарушения в части рассмотрения встречного иска не могут  быть устранены судом кассационной инстанции, поскольку для этого требуется  установление фактических обстоятельств дела посредством исследования и оценки  доказательств, в связи с чем принятые судебные акты в части встречного иска подлежат  отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.  

При новом рассмотрении дела судам следует учесть вышеизложенное, полно и  всесторонне исследовать и оценить имеющиеся в деле доказательства, определяющие  ответственность исполнителя по договору, оценить надлежащим образом  соразмерность предъявленной к взысканию штрафной санкции последствиям  нарушения обязательства, оценить все представленные в обоснование встречного иска  доказательства и проверить заявленные лицами, участвующими в деле, доводы, приняв  судебный акт при правильном применении норм материального и процессуального  права, в котором указать мотивы, по которым суд согласился с доводами и  возражениями участвующих в деле лиц или отклонил их, обосновывая причины.  

В силу ч. 2.1 ст. 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной  инстанции обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.  

Третьи лица, извещённые надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ, своих  представителей в заседание суда первой инстанции не направили.  

Стороны не возражали против перехода к рассмотрению дела по существу в  данном судебном заседании.  

Суд, руководствуясь п. 4 ст. 137 АПК РФ, п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ   № 65 от 20.12.2006 г., определил перейти к рассмотрению дела по существу.  

Представитель ответчика по первоначальному иску (истец по встречному иску)  огласил встречные исковые требования.  

Представитель истца по первоначальному иску (ответчик по встречному иску)  возражал по доводам представителя ответчика по первоначальному иску (истец по  встречному иску), огласил пояснения по встречному иску.  

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность  каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь  доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд  установил, что встречные требования подлежат удовлетворению в части по следующим  основаниям.  

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо,  участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на  основание своих требований и возражений.  

Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица,  участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или  несовершения ими процессуальных действий.  

Как установлено ранее и следует из вступивших в законную силу судебных актов,  26.09.2019 г. между ООО «Интеллектуальные системы» (заказчик) и ООО «Тимлис»  (исполнитель) был заключен договор № ИС-60/19-СПД на выполнение работ, в  соответствии с п. 1.1 которого, исполнитель обязался выполнить работы по  трансформации КИСУ ПАО «ФСК ЕЭС» в части производственно-хозяйственной  деятельности в рамках макропроекта «Развитие комплексных информационных систем  управления финансово-экономического блока» (Трансформация КИСУ в части ПХД).  

Пунктом 1.5 договора установлено, что договор заключен в рамках исполнения  заказчиком обязательств по договору с АО «ЛАНИТ» № ИС-ЛНТ-522825 от 25.09.2019  г.  

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ составила 20 000 000 руб. 

В соответствии с доводами встречного иска указано, что на основании  Календарного плана-графика (Приложение № 2 к договору) работы должны быть  выполнены в 5 этапов:  

- Этап 2.2 "Реализация" - сроки выполнения работ с 21.08.2019 по 27.12.2019; 

- Этап 3.1 "Подготовка и переход к ОПЭ" - сроки выполнения работ с 01.10.2019  по 27.12.2019;  

- Этап 3.2 "Миграция данных" - сроки выполнения работ с 03.01.2020 по  27.03.2020;  

- Этап 4 "Опытно-промышленная эксплуатация" - сроки выполнения работ с  03.01.2020 по 31.07.2020;  

- Этап 5 "Подготовка и переход у промышленной эксплуатации" - сроки  выполнения работ с 01.07.2020 по 31.07.2020.  

В соответствии с п. 3.2.1 договора, исполнитель обязан обеспечить своевременное  и качественное выполнение работ в соответствии с Техническим заданием,  Календарным планом-графиком выполнения работ и передать результаты  выполненных работ заказчику.  

Согласно п. 5.1 договора, в случае нарушения исполнителем сроков по  выполнению своих обязательств по договору (в том числе, нарушение сроков  выполнения работ, как конечных, так и промежуточных, включая сроки устранения  недостатков, в том числе, в течение гарантийного срока и иных сроков, установленных  заказчиком или сторонами совместно), заказчик вправе потребовать уплаты неустойки  в виде пени в размере 0,1% от стоимости работ, указанной в п. 2.1 договора, за каждый  день просрочки от стоимости работ по договору в целом.  

Из представленных в материалы дела актов сдачи-приемки работ следует, что  работы по этапам 2.2, 3.1 и 3.2 сданы заказчику с нарушением сроков, установленных  договором.  

Таким образом, размер неустойки по указанным этапам составляет 18 520 000  руб.  

До настоящего времени результат работ по этапам 4 и 5, как он определен  договором со стороны исполнителя, в адрес заказчика передан не был.  

Размер неустойки за нарушение сроков выполнения работ по этапам 4 и 5 по  договору за период с 01.08.2020 г. по 16.10.2022 г. (с учётом периода действия  моратория) составляет 24 800 000 руб.  

Итого, размер неустойки составляет 43 320 000 руб. 

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик)  обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и  сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить  его.  

В соответствии со ст. 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и  конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре  могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы  (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами  или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как  начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.  

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –  ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с  условиями обязательства, односторонний отказ от исполнения обязательства и  одностороннее изменение его условий не допускаются.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней)  признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник  обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения  обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате  неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.  

Из буквального смысла приведенных выше нормативных положений следует, что  договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и, соответственно, ее  размер, порядок исчисления, условия применения определяются исключительно по их  усмотрению. ГК РФ лишь устанавливает требования к форме такого соглашения сторон  о неустойке.  

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме  независимо от формы основного обязательства (пункт 1 статьи 331 ГК РФ).  

ООО "Интеллектуальные системы" заявлено о взыскании суммы неустойки в  размере 43 320 000 руб.  

Судом при разрешении спора учитываются указания суда кассационной  инстанции.  

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле,  должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих  требований или возражений.  

Согласно статье 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону,  должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут  подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.  

ООО "ТИМЛИС" заявлено ходатайство о снижении начисленной неустойки на  основании статьи 333 ГК РФ ввиду ее явной несоразмерности последствиям нарушения  обязательства.  

При этом, ненадлежащее исполнение обязательств по договору со стороны  исполнителя подтверждается материалами дела, а именно Арбитражным судом  

Московского округа в постановлении от 08 декабря 2023 г. указано следующее:  «Арбитражный суд Московского округа соглашается с выводами судов первой и  апелляционной инстанций в части первоначального иска и считает, что доводы  кассационной жалобы в этой части не могут быть приняты во внимание.  

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 424 ГК РФ исполнение договора  оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после  заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных  договором, законом либо в установленном законом порядке.  

Согласно пункту 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о  расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона,  иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.  

Пунктом 3 статьи 453 ГК предусмотрено, что в случае изменения или  расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с  момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора,  если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при  изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в  законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.  

Порядок внесения изменений в выполняемые работы был согласован сторонами в  Приложении № 3 к договору, согласно п. 5 которого, в случае достижения согласия по  запросу на изменение, документ подписывается обеими сторонами и становится  неотъемлемой частью договора. Стоимость работ исполнителя по договору, сроки  договору, а также другие атрибуты договора изменяются в соответствии с содержанием  подписанной формы.  

Таким образом, стороны при заключении договора согласовали недопустимость  внесения изменений к договору, как в части объема работ, так и их стоимости без  заключения в письменном виде соответствующего дополнительного соглашения.  

Как было установлено судами первой и апелляционной инстанции, исполнителем  доказательств согласования ответчиком (заказчиком) видов, объема и стоимости  дополнительных работ в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено. Суды по  результатам рассмотрения спора пришли к выводу о том, что дополнительные работы  не входили в объем работ, установленных в Техническом задании договора, а являлись  реализацией нового, расширенного функционала разработанных систем.  

Таким образом, будучи осведомленным о порядке согласования дополнительных  работ, установленном в договоре, исполнитель приступил к их выполнению в  отсутствие необходимого дополнительного соглашения и согласования стоимости  дополнительных работ, приняв на себя соответствующие риски, и не воспользовался  предоставленным ему в таком случае законом правом на приостановление работ.  

Оценив выводы, сделанные судами в рамках рассмотрения первоначального иска,  суд кассационной инстанции установил, что доводы, изложенные в кассационной  жалобе уже были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанции,  получили надлежащую правовую оценку и с учетом установленных судами  фактических обстоятельств они не подтверждают нарушений судами норм  материального права и норм процессуального права, и не являются достаточным  основанием для отмены судебных актов.  

Иная оценка заявителем установленных судами обстоятельств, а также иное  толкование законодательства не свидетельствуют о судебной ошибке и не могут  служить основанием для отмены судебных актов.  

Фактически все приведенные доводы, изложенные в кассационной жалобе в части  первоначального иска, направлены на переоценку имеющихся в материалах дела  доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судами, что не  входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, установленных  статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с  

чем они не могут быть положены в основание отмены судебных актов судом  кассационной инстанции в соответствующей части.».  

Следовательно, за ненадлежащее исполнение обязательств по договору  исполнитель должен уплатить неустойку, предусмотренную условиями договора.  

При этом, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или  договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае  неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, просрочки  исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме  независимо от формы основного обязательства (ст. ст. 330, 331 ГК РФ).  

Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный  сроки выполнения работы, в договоре могут быть предусмотрены также сроки  завершения отдельных этапов работ, подрядчик несет ответственность за нарушение  как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ.  

Действующее гражданское законодательство допускает исполнение обязательства  по частям (статья 311 Кодекса).  

В соответствии со статьей 333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если  подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения  обязательства. Из разъяснений, содержащихся в пункте 69 Постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами  некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об  ответственности за нарушение обязательств» (далее – постановление Пленума ВС РФ   № 7), следует, что подлежащая уплате неустойка, установленная законом или  договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства,  может быть уменьшена в судебном порядке (п. 1 ст. 333 ГК РФ).  

Сторонами согласована ответственность исполнителя за нарушение сроков  выполнения всех работ по договору в виде неустойки, исчисляемой исходя из цены  всего договора подряда, а не цены просроченных работ.  

Такое договорное условие не противоречит действующему законодательству и  практике коммерческих подрядных отношений (Определение Верховного Суда  Российской Федерации от 21 июля 2022 г. № 305-ЭС19-16942 (40) по делу № А4069663/20147).  

В определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда  Российской Федерации от 22.06.2017 № 305-ЭС17-624 закреплена правовая позиция, в  соответствии с которой начисление неустойки на общую сумму контракта без учета  частичного исполнения обязательств по нему допустимо, в частности, при  невозможности использования и отсутствии потребительской ценности для заказчика  предоставленной ему части.  

В материалы дела со стороны исполнителя не представлены доказательства того,  что заказчик как-либо препятствовал ему в выполнении работ, а также, что заказчик  был уведомлен о невозможности выполнении исполнителем своих обязательств. Также  как исполнитель не уведомлял заказчика в установленном законом порядке о  приостановлении выполнения работ в связи неисполнением заказчиком своих  обязательств по договору.  

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, что истец в  надлежащем порядке направлял в адрес ответчика уведомление о приостановлении  работ, с обоснованием объективной невозможности выполнения работ в  установленный договором срок, отсутствовали основания применения положений ст.  405 и ст. 406 ГК РФ в данном случае.  

Вместе с тем, суд учитывает указания суда кассационной инстанции и принимает  во внимание, что неустойка в сумме 43 320 000 руб., взыскивается в размере более чем  в два раза превышающем полную цену договора, что объективно нельзя признать  

обоснованной ответственностью, с учётом частичного выполнения работ по договору  исполнителем.  

Кроме того, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве  способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности  за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения неустойки  предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям  нарушения обязательств.  

В соответствии со статьей 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации  именно законодатель устанавливает основания и пределы необходимых ограничений  прав и свобод гражданина в целях защиты прав и законных интересов других лиц. Это  касается и свободы договора при определении на основе федерального закона таких его  условий, как размеры неустойки – они должны быть соразмерны указанным в этой  конституционной норме целям.  

Как указано в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от  21.12.2000 № 263-О предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в  случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств  является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены  против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть по  существу, - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской  Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не  должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи  333 ГК Российской Федерации речь идет не о праве суда, а, по существу, о его  обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой  ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба,  причиненного в результате конкретного правонарушения, что не может  рассматриваться как нарушение статьи 35 Конституции Российской Федерации.  

В соответствии с пунктом 75 постановления Пленума ВС РФ № 7 при оценке  соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо  учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного  поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами  не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного  пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).  

При этом, судам необходимо принимать во внимание конкретные обстоятельства  дела, учитывая в том числе: соотношение сумм неустойки и основного долга;  длительность неисполнения обязательства; соотношение процентной ставки с  размерами ставки рефинансирования; недобросовестность действий кредитора по  принятию мер по взысканию задолженности; имущественное положение должника.  

В правоприменительной практике Верховного Суда РФ также неоднократно  указывалось на превышение суммы неустойки над суммой задолженности как на  критерий явной несоразмерности неустойки (Определение Верховного Суда РФ от  20.09.2019 № 309-ЭС19-15274 по делу № А60-33888/2018, Определение Верховного  Суда РФ от 12.11.2018 № 305-ЭС18-18039 по делу № А41-86130/2017).  

К выводу о наличии или отсутствии оснований для снижения суммы неустойки  суд приходит в каждом конкретном случае при оценке имеющихся в деле доказательств  по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном,  объективном и непосредственном их исследовании.  

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в определении от  21.12.2000 № 263-0, предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в  случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств  является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены  против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть,  по существу - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской  

Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не  должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи  333 ГК РФ речь идет не о праве суда, а, по существу, о его обязанности установить  баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой  действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате  конкретного правонарушения, что исключает для истца возможность неосновательного  обогащения за счет ответчика путем взыскания неустойки в завышенном размере.  

Пунктом 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 22.12.2011 № 81 (ред. 24.03.2016 года) «О некоторых вопросах  применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что  при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению  ответчика на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации  судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение  должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться  чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества  из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более  выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами,  получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным договорам).  

Разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного  обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации  потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка  России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем, для обоснования  иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства,  каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по  краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными  организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения  должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной  ставки Банка России, существовавшей в тот же период. Снижение судом неустойки  ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях,  при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы  начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России.  

Снижение неустойки ниже однократной учетной ставки Банка России на  основании соответствующего заявления ответчика допускается лишь в  экстраординарных случаях, когда убытки кредитора компенсируются за счет того, что  размер платы за пользование денежными средствами, предусмотренный условиями  обязательства (заем, кредит, коммерческий кредит), значительно превышает обычно  взимаемые в подобных обстоятельствах проценты.  

Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в  том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие  нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (ч. 1 ст. 65  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). При применении  данной нормы суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой  ответственности (неустойкой) и оценкой действительного (а не возможного) размера  ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.  

Кроме того, сложившаяся судебная практика по вопросу применения неустойки  предусматривает возможность её снижения с учетом обстоятельств конкретного дела  при наличии соответствующего требования и подтверждающих его доказательств.  

Оценив все обстоятельства дела, суд приходит к выводу о возможности  взыскания неустойки исходя из однократной учетной ставки Банка России, расчёт  произведён судом самостоятельно на сумму 9 197 827,32 руб.  

Рассмотрев ходатайство исполнителя по договору, приняв во внимание правовую  природу неустойки, с целью соблюдения принципа соразмерности ответственности  

последствиям нарушения обязательства, установлением баланса между применяемой к  нарушителю меры ответственности и оценкой действительного ущерба, причиненного  в результате конкретного правонарушения, суд пришел к выводу о наличии оснований  для удовлетворения ходатайства ответчика и снижения размера заявленной неустойки в  порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации до размера  однократной ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующие  периоды, что составляет в общей сумме 9 197 827,32 руб. и отвечает принципам  справедливости с учетом обстоятельств настоящего дела. Указанный размер  ответственности соответствует обычно принятому в деловом обороте размеру  ответственности и соответствует принципам разумности и соразмерности  ответственности за нарушение обязательства. С учетом фактических обстоятельств  дела, указанная сумма является достаточной для компенсации потерь и не находится в  большой диспропорции с предполагаемым ущербом.  

Таким образом, встречный иск подлежит удовлетворению в указанной части. 

Судебные расходы истца на уплату государственной пошлины по встречному  иску относятся на ответчика в полном объеме в соответствии ч. 1 ст. 110 АПК РФ и  правовой позиции, изложенной в п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N  81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской  Федерации".  

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 65, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181, 259 АПК РФ, суд  

РЕШИЛ:

Встречное исковое заявление удовлетворить частично. 

Взыскать с ООО "ТИМЛИС" (ОГРН 

<

***>) в пользу ООО  "ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ" (ОГРН 

<

***>) 9 197 827,32руб. –  неустойки, применив ст. 333 ГК РФ и 200 000руб. – государственной пошлины.  

В удовлетворении остальной части встречного иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия  (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд и в  течение двух месяцев со дня вступления в законную силу в Арбитражный суд  Московского округа путем подачи жалобы, через арбитражный суд, принявший  решение.  

Исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его  ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.  

Судья: О.В. Лихачева