ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-118039/2019

13 июля 2020 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2020 года 

Полный текст постановления изготовлен 13 июля 2020 года

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего судьи Нечаева С.В.,

судей Кочеткова А.А., Стрельникова А.И.

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1, дов. от 18.04.2020

от ответчика: ФИО2, дов. от 15.03.2019

рассмотрев 06 июля 2020 года в судебном заседании кассационную жалобу

АО «РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ»

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда

от 25 декабря 2019 года,

по иску АО «РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ»

к ООО «ОДПС СКОЛКОВО»

о взыскании денежных средств, 

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен АО «РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ» к ООО «ОДПС СКОЛКОВО» о взыскании гарантийного удержания по договорам подряда №50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017; №50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017; №50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017; №50104/05-05003/9-2018 от 07.02.2018 в сумме 3 594 524, 51 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 иск удовлетворен.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2019 решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с судебным актом суда апелляционной инстанции,                                 АО «РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ» обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судом норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, в связи с чем, просило обжалуемое постановление отменить и оставить в силе решение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы своей кассационной жалобы.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены постановления апелляционного суда по следующим основаниям.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между АО «РД Констракшн Менеджмент» (подрядчик) и ООО «ОДПС Сколково» (заказчик) заключены договоры №50104/05- 05003/137-2017 от 14.12.2017; №50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017; №50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017; №50104/05-05003/9-2018 от 07.02.2018, в соответствии с которыми подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы на объектах, входящих в состав среднеэтажной смешанной застройки района D2 «Технопарк» инновационного центра Сколково, а также работы по подготовке и корректировке рабочей документации, и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его. 

В соответствии с п. 4.1 договора №50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017, цена договора определяется в соответствии с приложением №1 к договору «распределение цены договора» и составляет 10 045 455. Согласно п. 7.1.1 договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей. Ежемесячный платеж за СМР производится в течении 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, а также получения от подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с законодательством РФ, за вычетом гарантийного удержания в размере 5% от стоимости выполненных СМР. 

Цена договора составляет 10 045 455, 64 руб., является твердой и изменению не подлежит (п. 4.1, 4.2 договора). 

Исходя из п. 7.2.1 договора, если иное не предусмотрено иными положениями договора, 50% от общей суммы гарантийного удержания выплачивается подрядчику в течении 15 рабочих дней по истечению 6 месяцев с момента подписания заказчиком финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг заказчика, оставшиеся 50% акта на основании счета на оплату в течении 15 рабочих дней по истечение 24 месяцев с момента подписания заказчиком финального акта. 

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, а именно акту по форме КС-2, КС-3 №1 от 19.12.2017, истцом выполнены, а ответчиком приняты работы по договору №50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017 на сумму 10 045 455, 64 руб. 

Работы приняты заказчиком без замечаний в полном объеме. Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости договора составляет 502 272, 78 руб. Первая часть гарантийного удержания составляет 251 136, 39 руб. (2.5%).

По мнению истца, первую часть гарантийного удержания в размере 251 136,39 руб., заказчик должен был выплатить подрядчику не позднее 11.06.2018, то есть задолженность ответчика перед истцом по договору №50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017 составляет 251 136, 39 руб. 

В соответствии с п. 4.1. договора №50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017, цена договора определяется в соответствии с Приложением № 1 к договору «Распределение Цены Договора» и составляет 13 346 470 рублей 56 коп. 

Согласно п. 7.1.1. Договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей. Ежемесячный платеж за СМР производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком Акта о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), а также получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с законодательством РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5% от стоимости выполненных СМР.

Исходя из п. 7.2.1. Договора если иное не предусмотрено иными положениями Договора, 50% от общей суммы Гарантийного удержания выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечению 6 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика, а оставшиеся 50% суммы Гарантийного удержания выплачивается на основании счета на оплату в течение 15 рабочих дней по истечении 24 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика, а оставшиеся 50% суммы Гарантийного удержания выплачивается на основании счета на оплату в течение 15 рабочих дней по истечении 24 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта.

Подрядчик надлежащим образом выполнил работы, предусмотренные Договором-140. Конечный этап работ был завершен 19.12.2017, что подтверждается «Актом выполненных работ» и «Справкой о стоимости работ» от 19.12.2017. При этом Заказчиком работы были приняты в полном объеме, какие-либо претензии относительно качества и объема выполненных работ Подрядчику им не предъявлялись. 

Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости Договора-140 составило 667 130,13 руб. Первая часть гарантийного удержания (2,5%) составляет 333 565,07 руб. 

По мнению истца, согласно условиям Договора, первую часть гарантийных удержаний в размере 333 565,07 руб. заказчик должен был выплатить подрядчику 11.06.2018, то есть задолженность ответчика перед истцом по договору №50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017 составляет 333 565, 07 руб. 

В соответствии с п. 4.1. договора №50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017 цена договора определяется в соответствии с Приложением № 1 к договору «Распределение Цены Договора» и составляет 44 233 428 рублей 21 коп., в том числе: Стоимость работ по корректировке Рабочей документации составляет 523 963 рублей 59 коп.; Стоимость СМР составляет 43 709 464, 62 руб. 

В соответствии с п. 7.2 Договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей согласно условиям Договора. Ежемесячный платеж производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком КС-2 и КС-3 и получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями Законодательства РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5%.

Исходя из п.7.3 Договора, 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечению 6 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика. Оставшиеся 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Периода, указанного в п. 14 Договора. 

Подрядчик надлежащим образом выполнил работы, предусмотренные Договором. Конечный этап работ был завершен 21.12.2017, что подтверждается «Актом выполненных работ» и «Справкой о стоимости работ» от указанной даты. При этом Заказчиком работы были приняты в полном объеме, какие-либо претензии относительно качества и объема выполненных работ Подрядчику им не предъявлялись. 

Таким образом, истец считал, что гарантийный срок начал течь с момента подписания «Акта выполненных работ» и «Справки о стоимости работ» от 21.12.2017. 

Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости СМР по Договору-142 составило 2 185 473,23 руб. Первая часть гарантийного удержания (2,5%) составляет 1 092 736,62 руб. 

По мнению истца, согласно вышеизложенным условиям Договора, первую часть гарантийных удержаний в размере 1 092 736,62 руб. Заказчик должен был выплатить Подрядчику 13.06.2018г., то есть задолженность ответчика перед истцом по договору №50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017 составляет 1 092 736, 62 руб.

В соответствии с п. 4.1. Договора № 50104/05-05003/9-2018 от 07.02.2018, Цена Договора определяется в соответствии с Приложением № 1 к Договору «Распределение Цены Договора-9» и составляет 80 755 857 руб., в том числе: -Стоимость работ по корректировке Рабочей документации составляет 4 072 399 рублей 66 коп.; -Стоимость СМР составляет 76 683 457 рублей 34 коп.

Согласно п. 7.2. Договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей согласно условиям Договора. Ежемесячный платеж производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком КС-2 и КС-3 и получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями Законодательства РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5%. 

В соответствии из п. 7.3. Договора 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительномонтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечении 6 месяцев с момента подписания Заказчиков Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика. Оставшиеся 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительномонтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Период, указанного в п. 14 Договора, на основании счета на оплату и подписанного Подрядчиком Акта сверки взаимных расчетов, подтверждающего сумму Гарантийного удержания, подлежащую к оплате Заказчиком Подрядчику. 

Подрядчик надлежащим образом выполнил работы, предусмотренные Договором. Конечный этап работ был завершен 12.02.2018, что подтверждается «Актом выполненных работ» и «Справкой о стоимости работ» от указанной даты. При этом Заказчиком работы были приняты в полном объеме, какие-либо претензии относительно качества и объема выполненных работ Подрядчику им не предъявлялись. Таким образом, истец считал, что гарантийный срок начал течь с момента подписания «Акта выполненных работ» и «Справки о стоимости работ» от 12.02.2018.

Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости СМР по Договору-9 составило 3 834 172,87 руб. Первая часть гарантийного удержания (2,5%) составляет 1 917 086,43 руб. 

По мнению истца, согласно вышеизложенным условиям Договора-9 первую часть гарантийных удержаний в размере 1 917 086,43 руб. Заказчик должен был выплатить Подрядчику 03.09.2018г., то есть задолженность ответчика перед истцом по договору №50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017 составляет 1 917 7 086, 43 руб. 

Претензии с требованием уплаты гарантийных удержаний остались без удовлетворения. 

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции отметил, что факт выполнения и принятия работ по договорам подтвержден подписанными между сторонами актами по форме КС-2 и КС-3, при этом, данные акты подписаны без замечаний и разногласий, доказательств обратного в материалы дела не представлялось. Довод ответчика о том, что не подписан конечный акт КС-11 и не выставлен счет, в связи с чем, обязанность по выплате гарантийного удержания не наступила – отклонен судом первой инстанции, поскольку при условии приемки выполненных работ заказчиком подрядчик вправе требовать возврата оплаты выполненных работ, несмотря на отсутствие акта формы КС-11. Сослался на то, что счета-фактуры являются документами, необходимыми для надлежащего оформления бухгалтерских операций в ведения налогового учета и составления отчетности, в частности, лишь для исчисления НДС, в то время как сдача работ в соответствии со ст. 753 ГК РФ оформляется актами по форме КС-2 и КС-3, поэтому даже при отсутствии доказательств передачи счетов-фактур у заказчика имеется обязанность оплатить выполненные работы. 

С учетом изложенного суд первой инстанции, пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований, отметив, что обязанность заказчика оплатить цену работ обусловлена фактом выполнения работ и принятия их результатов заказчиком.

Суд апелляционной инстанции не согласился с такими выводами суда первой инстанции, поскольку последний безосновательно (без учета согласованных сторонами договора условий) обязал заказчика досрочно выплатить гарантийное удержание и тем самым освободив подрядчика от исполнения гарантийных обязательств.

Судом первой инстанции не приняты во внимание п. 6.1.7. Договоров, согласно которому акты по форме КС-2 являются документами, служащими исключительно для проведения предварительных расчетов по Договорам. 

Кроме того, непредставление подрядчиком счета - фактуры не является основанием для отказа в выплате выполненных работ, но оплата первой части гарантийного удержания производится на основании счета на оплату, а также при условии окончания 6-ти месячного срока гарантийного периода.

Апелляционным судом установлено, что в настоящем случае, договорами предусмотрен следующий порядок оплаты выполненных работ: оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей согласно условиям Договора. Ежемесячный платеж производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком КС-2 и КС-3 и получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями Законодательства РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5% (п. 7.2. Договора-137. Договора-142, Договора-9. п. 7.1.1. Договора-140); 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечении 6 месяцев с момента подписания Заказчиков Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика. Оставшиеся 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Период, указанного в п. 14 Договора. на основании счета на оплату и подписанного Подрядчиком Акта сверки взаимных расчетов, подтверждающего сумму Гарантийного удержания, подлежащую к оплате Заказчиком Подрядчику (п. 7.3. Договора-137, Договора142, Договора-9, и. 7.2.1. Договора - 140).

В свою очередь, стороны после завершения СМР подписывают Финальный акт приемки-передачи результатов выполненных СМР (п. 2.2.1. Договора-137, Договора-140, Договора-142, п. 2.3.6. Договора-3). 

Таким образом, сторонами по Договорам согласована частичная отсрочка оплаты выполненных работ: первая часть 50 % от суммы Гарантийного удержания выплачивается в течение 15 рабочих дней по истечении 6 месяцев с момента подписания Финального акта на основании счета на оплату; вторая часть 50% Гарантийного удержания выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Периода по тому или иному договору. В свою очередь первая выплата Гарантийного удержания производится на основании счета на оплату, представляемого подрядчиком при условии отсутствия дефектов и недостатков выполненных работ в гарантийный период. 

Вместе с тем. подрядчик обратился к заказчику за выплатой первой части Гарантийного удержания по претензиям от 09.11.2018 по Договору-137, Договору-140, Договору 142 и по претензии от 20.11.2018 по Договору-9, ссылаясь на подписанные акты выполненных работ по форме КС-2. 

В ответ заказчик предложил подрядчику оформить Финальный акт, а после истечения 6 (шести) месяцев представить счет на оплату, подлежащий оплате при отсутствии дефектов и недостатков в 6-ти месячный срок гарантийного периода (№ 5677-ОДПС-ИП от 21.12.2018. № 5263-ОДПС-ИП от 29.11.2018, № 5676-ОДПС-ИП от 21.12.2018, № 5675-ОДПС-ИП от 21.12.2018).

В рассматриваемом случае, заказчик фактически не отказывал подрядчику в выплате первой части гарантийного удержания предложив исполнить достигнутые договором согласования, то есть фактически обязался исполнить обязательства, но при условии соблюдения в данной части сохраняющих силу условий Договоров о гарантийных обязательствах. 

В тоже время, выплата гарантийного удержания по Договорам поставлена в зависимость от даты подписания Финального акта, который не подписан, доказательств уклонения заказчика от его подписания подрядчик не представил.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ и руководствуясь положениями статей 309, 310, 329, 401, 421, 422, 702, 711, 721, 723, 754, 755 ГК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к законному и обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска, поскольку подрядчиком не исполнены, добровольно согласованные, условия договоров о порядке оформления документации для выплаты гарантийного удержания, доказательств уклонения заказчика от исполнения названных обязательств не представлено.

Заявленные в кассационной жалобе доводы направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судом, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, установленных статьей 287 АПК РФ, в связи с чем, они не могут быть положены в основание отмены судебного акта судом кассационной инстанции.

Судом апелляционной инстанции полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, оценены доводы и возражения участвующих в деле лиц и имеющиеся в деле доказательства, выводы суда соответствуют установленным фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

Предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены обжалуемого в кассационном порядке судебного акта не имеется, в связи с чем, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2019 года по делу № А40-118039/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

 

Председательствующий судья                                          С.В. Нечаев           

 

Судьи:                                                                                    А.А. Кочетков

 

                                                                                            А.И. Стрельников